對風(fēng)險(xiǎn)投資中有限合伙相關(guān)法律問題的思考

對風(fēng)險(xiǎn)投資中有限合伙相關(guān)法律問題的思考 　　一、風(fēng)險(xiǎn)投資中的有限合伙制度

　�。ㄒ唬┯邢藓匣锂a(chǎn)生的根源及立法比較

　　西方文化及普通法的一個(gè)根深蒂固的觀念是：行為人責(zé)任自負(fù)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、普通合伙以及不同的法律實(shí)體，如商業(yè)公司本身需承擔(dān)無限責(zé)任。也正是基于這一觀念，無限責(zé)任最適用于所有人直接參加業(yè)務(wù)經(jīng)營的場合，以促使參加者謹(jǐn)慎行事，并在經(jīng)營企業(yè)事務(wù)時(shí)保持密切注意。但是工業(yè)革命早期的實(shí)踐表明無限責(zé)任會(huì)抑制發(fā)展處于上升階段的企業(yè)追求大規(guī)模經(jīng)濟(jì)，要從直接所有人及管理者那里籌集足夠的資金顯然困難重重。

　　有限責(zé)任的發(fā)展，是個(gè)人責(zé)任規(guī)則的一個(gè)例外，意在允許消極的投資者與企業(yè)投資但不直接涉足企業(yè)的決策，從而打破投資者消極參加與無限責(zé)任之間的聯(lián)系，使得企業(yè)家可以為其他商業(yè)組織形式吸引足夠的資本。有限責(zé)任的發(fā)展通常被認(rèn)為是其他商業(yè)組織形式發(fā)展的最基本原因，這些商業(yè)組織形式包括信托、有限合伙、公司以及特許經(jīng)營。一般來說，所有這些商業(yè)組織形式都使其消極的參加者承擔(dān)有限責(zé)任。其中，有限合伙又因其設(shè)立方便、協(xié)議靈活、責(zé)任有限以及稅收上的優(yōu)惠待遇等優(yōu)點(diǎn)而成為重要的商業(yè)組織形式。

　　從合伙企業(yè)的資產(chǎn)及責(zé)任承擔(dān)方式角度看，合伙企業(yè)可以分為普通合伙企業(yè)（General Partnership）、有限合伙企業(yè)（Limited Partnership）與隱名合伙企業(yè)（Secret Partnership）三種形式。

　　普通合伙企業(yè)中，合伙人均對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙企業(yè)的形式與獨(dú)資企業(yè)、公司企業(yè)相比，相同條件下，普通合伙企業(yè)比獨(dú)資企業(yè)更能促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展，主要表現(xiàn)在合伙企業(yè)的資金來源擴(kuò)大了，合伙人共同經(jīng)營管理企業(yè)，提高了企業(yè)的決策能力和管理水平，使企業(yè)獲得了更多的發(fā)展機(jī)會(huì)，抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力也增強(qiáng)了，合伙的靈活性較大。因此，普通合伙企業(yè)在某些行業(yè)或特定時(shí)期成為占統(tǒng)治地位的企業(yè)形態(tài)。但普通合伙企業(yè)形態(tài)也有其局限性：一方面，普通合伙企業(yè)的人合格突出，這一特點(diǎn)導(dǎo)致合伙天然的規(guī)模較小的特點(diǎn)，資金積累有限；另一方面，由于普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因此合伙人越多，企業(yè)規(guī)模越大，每個(gè)合伙人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)就越大，合伙人也就不愿進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)投資，這就形成了企業(yè)資金的有限性與企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大的矛盾；第三，普通合伙企業(yè)的穩(wěn)定性差，因?yàn)楹匣锶送顺鐾顿Y或增加投資或合伙人的退伙與入伙，都可能導(dǎo)致合伙的動(dòng)搖或解散，而企業(yè)維持原則是企業(yè)發(fā)展的基本理念之一，可見，普通合伙的不穩(wěn)定性與這一理念是相沖突的；第四，合伙企業(yè)的共同管理易引起職責(zé)不清的缺陷。由此，普通合伙企業(yè)是企業(yè)法律形式中具有重要地位和作用的一種，而同時(shí)，普通合伙企業(yè)又存在這樣或那樣的不完善，而此種不完善通過有限合伙企業(yè)制度的設(shè)立或許可以得以彌補(bǔ)。

　　有限合伙是指在企業(yè)中“至少有一人或以上者，擁有對合伙事務(wù)的全面管理權(quán)，并對商業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，他們稱為普通合伙人；而其他有限的合伙人，對商業(yè)的債務(wù)無需負(fù)個(gè)人責(zé)任�煶�了投入的資金以外��，實(shí)際上對合伙業(yè)務(wù)沒有管理權(quán)”的非法人企業(yè)�？梢�，在有限合伙中，實(shí)際存在著普通合伙人與有限合伙人分別對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任和有限責(zé)任的兩種形式。隱名合伙則“要求至少有一名以上的合伙人為普通合伙人�熂簇�(fù)無限責(zé)任者��，登記時(shí)不登記隱名合伙人之姓名，隱名合伙人的權(quán)益保護(hù)依賴于出名合伙人與隱名合伙人之間的協(xié)議，隱名合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)只負(fù)有限責(zé)任”的企業(yè)法律形式�？梢�，隱名合伙與有限合伙的責(zé)任承擔(dān)方式有共同點(diǎn)，不同之處在于隱名合伙人在合伙協(xié)議中不顯明其身份。

　　合伙企業(yè)在世界各國普遍存在，而對于合伙企業(yè)及其相關(guān)企業(yè)形式則有不同的規(guī)定：

　　在美國，有限合伙是一種較為廣泛采納的營業(yè)組織形式，其概念首先見于1822年紐約州的一個(gè)法律。一般而言，凡普通合伙可以從事的營業(yè)，有限合伙都可以從事，除非成文法有明確規(guī)定。1916年美國統(tǒng)一州法委員會(huì)通過了《統(tǒng)一有限合伙法》，現(xiàn)已為大多數(shù)州采納。在一般法律規(guī)定上，一般包括：有限合伙的名稱、性質(zhì)、地址、合伙人姓名及住所地、合伙人責(zé)任、合伙存續(xù)條件、資金額、利潤分配方法等應(yīng)由合伙人宣誓確認(rèn)；同時(shí)，有限合伙人的出資必須是現(xiàn)款和財(cái)產(chǎn)，不得以勞務(wù)為出資；有限合伙人不參與有限合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，只是按照出資額分享利潤，承擔(dān)虧損。在美國，有限合伙的合伙人不局限于自然人，承擔(dān)有限責(zé)任的公司�煷箨懛ㄏ蹈拍钪械摹胺ㄈ恕保犚部梢詤⑴c合伙。

　　英國于1907年專門制訂了《有限合伙法》，從而在法律上確立了有限合伙這一企業(yè)法律形式。其有限合伙人是指不參加合伙業(yè)務(wù)經(jīng)營管理，只對自己出資部分負(fù)有限責(zé)任的合伙人，其對合伙企業(yè)的債務(wù)，僅以出資額為限，負(fù)有限責(zé)任。為了鞏固有限合伙的基礎(chǔ)，英國《有限合伙法》特別重視注冊登記的作用，并強(qiáng)調(diào)貿(mào)易部對有限合伙的管制。英國的有限合伙人不受競業(yè)禁止義務(wù)的限制，其名稱不得列入商號，有限合伙人的死亡、破產(chǎn)也不影響有限合伙企業(yè)的存在。其余的規(guī)定，大體同于美國；而對于法人是否能成為合伙人，法律似乎并未明顯體現(xiàn)。

　　在大陸法系的法國，其有限合伙企業(yè)是以兩合公司的形式出現(xiàn)的，法律賦予這種企業(yè)組織形式以法人資格�！斗▏�商事公司法》第23條規(guī)定：“簡單兩合公司的無限責(zé)任股東具有合股公司股東的地位。有限責(zé)任股東只以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任股東不得以技藝出資。”28條規(guī)定“有限責(zé)任股東不得從事任何對外的經(jīng)營活動(dòng)，即使根據(jù)一項(xiàng)委托，也不得從事此類活動(dòng)�！�

　　德國商法典第二章第161條也規(guī)定了兩合公司（die Kommanditgesellschaft）的概念，即指具有以共同的商號經(jīng)營營業(yè)的目的，在股東中的一個(gè)或數(shù)人對公司債權(quán)人的責(zé)任限于一定的財(cái)產(chǎn)出資的數(shù)額�熡邢挢�(zé)任股東��，而股東中其他人�煙o限責(zé)任股東�牭呢�(zé)任不受限制的公司。但與法國規(guī)定不同的是，德國的兩合公司不具有法人資格，其本質(zhì)上就是有限合伙。在“法律交往中，它作為一個(gè)商事經(jīng)營企業(yè)，可以享有很大的法律上的獨(dú)立性，可以在自己的商號下獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，可以獨(dú)立參與法律訴訟活動(dòng)。”“其債務(wù)清償仍是分為有限股東債務(wù)之清償和無限股東債務(wù)之清償，只有無限股東才承擔(dān)債務(wù)清償之無限責(zé)任。

　　日本商法第三章第146條至164條中也規(guī)定了兩合公司，其要求公司章程中記明股東所負(fù)的責(zé)任��149條��，同樣規(guī)定“有限責(zé)任股東只能以金錢或其他財(cái)產(chǎn)作為其出資標(biāo)的”��150條�犌摇坝邢挢�(zé)任股東不得執(zhí)行公司業(yè)務(wù)或代表公司”。又有將日本商法上的“兩合公司”譯作“合資公司”的，“‘合資公司’是由無限責(zé)任社員和有限責(zé)任社員組成的公司，即在無限責(zé)任社員經(jīng)營的事業(yè)中，有限責(zé)任社員提供資本，并參與該事業(yè)產(chǎn)生的利益分配這樣一種企業(yè)形態(tài)。各社員的責(zé)任是有限還是無限，必須在章程中記載并登記。”在日本，合名公司�熂礋o限公司�牶秃腺Y公司由于重視社員的個(gè)性，而被稱為人合公司；股份公司和有限責(zé)任公司相反，它們以財(cái)產(chǎn)為中心，因此被稱為物合公司。“日本法律雖然把所有的公司都作為法人，但也有的國家把人合公司不看作法人�！笨梢�，在日本，兩合公司�熀腺Y公司�犑怯蟹ㄈ速Y格的。

　　我國臺(tái)灣1980年5月的《公司法》中也規(guī)定了兩合公司，由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東組成，除“兩合公司”一章有特別規(guī)定外，其余法律準(zhǔn)用關(guān)于無限公司的規(guī)定。

　　由以上各國關(guān)于有限合伙企業(yè)制度的立法情況分析可見，傳統(tǒng)的大陸法系及英美法系國家基本上都以法律明文規(guī)定了有限合伙企業(yè)這一企業(yè)組織形式，而在具體名稱上，英美稱為有限合伙，大陸法系稱為兩合公司。其一般法律規(guī)定相同之處在于合伙人均由負(fù)無限連帶責(zé)任的無限合伙人和負(fù)有限責(zé)任的有限合伙人組成；其中有限合伙人均以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任；有限合伙人的出資僅以資金或其他財(cái)產(chǎn)方式，而不可以信譽(yù)、勞務(wù)等出資；有限合伙人不能直接參加與合伙事務(wù)的管理等。不同之處在于，大陸法系一些國家未賦予有限合伙以法人資格，而法國、日本等則承認(rèn)了有限合伙的法人資格，“法人”這一大陸法系特有的擬制的定義也與兩合公司有所聯(lián)系，而英美法系則直接規(guī)定了有限合伙的責(zé)任承擔(dān)方式，未進(jìn)行“法人”概念的擬制。

　　我國《民法通則》、《合伙企業(yè)法》中均對普通合伙作出了明確的規(guī)定，對隱名合伙未予以承認(rèn)，而對有限合伙則用語模糊。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見�熢囆校牎返�46條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動(dòng)的，視為合伙人。事實(shí)證明，這一放寬性司法解釋對促進(jìn)個(gè)人合伙的發(fā)展是極為有利的。將來的民事立法宜在此基礎(chǔ)上允許部分合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，從而促進(jìn)合伙的進(jìn)一步發(fā)展。

　　二、我國風(fēng)險(xiǎn)投資現(xiàn)狀及對中國有限合伙立法的建議

　　（一）我國風(fēng)險(xiǎn)投資現(xiàn)狀

　　風(fēng)險(xiǎn)投資在國內(nèi)剛剛興起三四年，在資本市場中募集資金的方式主要有兩種，即公募基金和私募基金，公募基金是向社會(huì)公開募集的基金，它主要投資于證券上。私募基金是在限定范圍內(nèi)向特定對象募集的基金，主要應(yīng)用于風(fēng)險(xiǎn)投資和產(chǎn)業(yè)投資。私募基金作為一種通過非公開方式向少數(shù)投資者募集資金而設(shè)立的基金，它的銷售和贖回都是基金管理人和投資人私下協(xié)商進(jìn)行的。由于私募基金自身的特點(diǎn)，它的相關(guān)信息少有公開披露，所以它本身蘊(yùn)含的風(fēng)險(xiǎn)要比公募基金大得多。

　　創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資通常投向有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)，而且往往在初期就投入，所以風(fēng)險(xiǎn)很大。當(dāng)然，公募基金也可加入風(fēng)險(xiǎn)投資，但由于風(fēng)險(xiǎn)大，而且對于公募基金投資方向、投資組合和投資方式的限制較多，主要體現(xiàn)在要將相關(guān)信息通過嚴(yán)格的程序向外披露，所以不如私募基金那樣靈活，也不如私募基金那樣敢于冒險(xiǎn)，從而也往往失去機(jī)會(huì)。所以，風(fēng)險(xiǎn)投資基金主要是私募基金。

　　在我國，私募基金實(shí)際已大量存在，其規(guī)�，F(xiàn)在雖然無法準(zhǔn)確統(tǒng)計(jì)，但總量估計(jì)至少在1000億元以上，大大超過目前的公募基金的規(guī)模。私募基金主要來自民間資金，包括個(gè)體投資者，也包括企業(yè)法人的閑置資金。如果引導(dǎo)得當(dāng)，可有利于高新技術(shù)發(fā)展。但如果讓它繼續(xù)以地下狀態(tài)存在，就有可能成為引發(fā)金融動(dòng)蕩的一個(gè)源頭。因此問題的關(guān)鍵在于如何使其合法化。

　　所謂合法化，是指給私募基金以合法地位，既能引導(dǎo)它們促進(jìn)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，又能保護(hù)投資人，同時(shí)還可化解風(fēng)險(xiǎn)。顯而易見，在未來將制訂的《投資基金法》中應(yīng)將公募基金與私募基金一起加以規(guī)范并以立法形式將有限合伙做為私募基金的法律組織形式。對私募基金的管理者�熎胀ê匣锶耍犓鶓�(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任作相應(yīng)的規(guī)定。

　�。ǘ�）對我國有限合伙立法的建議

　　1.對風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制的構(gòu)架設(shè)想

　　我國各省市設(shè)立的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，采取的組織形式基本上均為公司制，原因主要在于我國缺乏有限合伙制的法律制度，風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)成立時(shí)，只能依據(jù)現(xiàn)有的《公司法》進(jìn)行規(guī)范。但是，通過以上分析，風(fēng)險(xiǎn)投資這種特殊的資本運(yùn)作形式，所要求的組織形式卻很不適合采用公司制的形式。所以現(xiàn)在當(dāng)務(wù)之急是要制定《有限合伙法》使有限合伙作為風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)以及風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)的內(nèi)部組織形式合法化。

　　在風(fēng)險(xiǎn)投資這種特殊的投資方式下，資金從投資者流入風(fēng)險(xiǎn)投資家，通過風(fēng)險(xiǎn)投資家流入風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)。這時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)投資創(chuàng)造了決定其成敗的兩個(gè)結(jié)合：風(fēng)險(xiǎn)資本與增長機(jī)會(huì)�熗ǔＪ歉呖萍计髽I(yè)�犗嘟Y(jié)合。風(fēng)險(xiǎn)投資家和風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)家�熗ǔ�為高科技企業(yè)中的技術(shù)人員�犗嘟Y(jié)合。風(fēng)險(xiǎn)投資是否可達(dá)到預(yù)期收益，這兩個(gè)結(jié)合缺一不可。資本和機(jī)會(huì)的結(jié)合是外部結(jié)合，而風(fēng)險(xiǎn)投資家與風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)家的結(jié)合是內(nèi)部結(jié)合，是風(fēng)險(xiǎn)投資成敗的關(guān)鍵。因此在立法過程中，應(yīng)充分考慮有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的特有的雙重體制安排。

　　2.對風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)主體資格立法規(guī)定

　　首先，我們要分清風(fēng)險(xiǎn)投資公司的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)�熁�金�犞畢^(qū)別，主要在于：第一，一般說，風(fēng)險(xiǎn)投資公司可以永存，而風(fēng)險(xiǎn)投資基金則有有限的生命周期。按美國法律規(guī)定私人資本基金，或風(fēng)險(xiǎn)投資基金不得超過10年�熆梢赃B續(xù)兩次申報(bào)延期一年��。即在10年之內(nèi)，基金就應(yīng)當(dāng)退出投資，將本金和利潤返回給投資者。這樣作的目的是促進(jìn)投資效益，防止胡子工程。第二，風(fēng)險(xiǎn)投資公司一般為有限責(zé)任制公司、而風(fēng)險(xiǎn)投資基金往往是有限合伙制。第三，風(fēng)險(xiǎn)投資公司，更確切地說，該公司的高級管理者往往成為所籌的風(fēng)險(xiǎn)投資基金的普通合伙人�烥P�牎５谒�，一家風(fēng)險(xiǎn)投資公司往往設(shè)有若干家風(fēng)險(xiǎn)投資基金，每個(gè)基金有不同的投資組合公司，不同的投資焦點(diǎn)，不同的投資期，不同的啟動(dòng)時(shí)間，不同的退出時(shí)間，此起彼伏，形成交易流。

　　我國《民法通則》第52條規(guī)定了法人之間的合伙型聯(lián)營；而《合伙企業(yè)法》中則規(guī)定了“合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力人”�煹�9條�牐瑢�(shí)際上暗指自然人，排除了法人作為合伙人的可能性；因此，《民法通則》中應(yīng)對有限合伙有所體現(xiàn)，而同時(shí)，允許法人成為普通合伙人或有限合伙人，則要求第52條關(guān)于合伙型聯(lián)營的名稱應(yīng)有所改變，或通過司法解釋，或通過修正相應(yīng)的子法�熑绾匣锲髽I(yè)法或有限合伙法�爜韺�(shí)現(xiàn)。

　　同時(shí)，我們亦應(yīng)注意到公司加入合伙作為普通合伙人時(shí)，以其全部財(cái)產(chǎn)對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，即公司對外承擔(dān)責(zé)任時(shí)無所謂有限與無限，這是因?yàn)榉ㄈ素?zé)任制度中的有限責(zé)任與無責(zé)任，是特指企業(yè)出資者對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任范圍的有限與無限，而非指企業(yè)本身的責(zé)任。任何企業(yè)或其他組織對其自身債務(wù)都應(yīng)盡其所有承擔(dān)全部責(zé)任，不存在責(zé)任的有限與無限問題，責(zé)任的有限與無限，只能是企業(yè)成員責(zé)任的有限與無限。公司加入普通合伙，就不僅以其對合伙的出資為限承擔(dān)責(zé)任，而是以其所擁有的全部公司財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，而這對股東債務(wù)清償責(zé)任的有限責(zé)任并無影響。公司從事商事活動(dòng)所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系只追及到公司這一獨(dú)立人格體，而不會(huì)追及到公司內(nèi)部的股東，法律關(guān)系不可無限推演下去，否則就會(huì)導(dǎo)致社會(huì)生活的混亂以及法律調(diào)整的沖突。也就是說，公司加入合伙所負(fù)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任同公司不加入合伙而直接從事經(jīng)營活動(dòng)所承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任在數(shù)量上完全一致，不會(huì)危及股東及債權(quán)人的利益。

　　而相反，在理論及立法中自然人可作為普通合伙人，這就意味著一旦投資失敗，除非他償還了所有的負(fù)債，方可東山再起，對于個(gè)人管理者而言，這是非常厲害的威懾，但我國目前還未有《個(gè)人破產(chǎn)法》。因此，這一法律空白無形中使我國個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)投資家的發(fā)展和壯大增加了難度。

　　3.對風(fēng)險(xiǎn)投資各主體間的權(quán)利義務(wù)的立法建議

　　一般情況下，風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的核心作用在于解決好下述問題：一是作為風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)投資家受投資人委托為風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)�燀�(xiàng)目�犔峁┲苯拥馁Y金支持，并通過風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的迅速成長使投資者獲取收益。因此，風(fēng)險(xiǎn)投資家一般會(huì)作為風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)起者和投資工作的樞紐，負(fù)責(zé)風(fēng)險(xiǎn)投資的運(yùn)營，并參與所投資的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)�燀�(xiàng)目�牭墓芾砗蜎Q策。二是風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)一般有能力分析和做出對風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的投資決策，在投資之后監(jiān)測風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)并在一定范圍內(nèi)參與管理。三是對投資者負(fù)責(zé)，使不同類型投資者的利益得到保護(hù)。四是通過與風(fēng)險(xiǎn)投資相關(guān)的經(jīng)營管理業(yè)績得到高額回報(bào)，對不良業(yè)績要承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。例如，比爾。蓋茨當(dāng)初搞微軟時(shí)，也采用了有限合伙形態(tài)，他以其技術(shù)出資，有眼光的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)則向其投資，而且為避免無限責(zé)任，只承擔(dān)有限責(zé)任，并且，出于對技術(shù)人員的信賴，也不干預(yù)其經(jīng)營，所以，微軟經(jīng)歷了一個(gè)有限合伙—有限公司—上市公司的歷程，在開發(fā)過程中，其獲得了大量投資；轉(zhuǎn)化為有限公司時(shí)取得了大量股權(quán)；上市后，取得了大量財(cái)富。故以立法形式明確各投資者、風(fēng)險(xiǎn)投資家、以及風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)技術(shù)人員等主體間的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要。

　　投資人�熡邢藓匣锶耍牭臋�(quán)利義務(wù)主要包括：

　　第一、有權(quán)查閱合伙帳簿和文件并有權(quán)審查年終決算的正確權(quán)。同時(shí)在有重大事由時(shí)，經(jīng)法院許可后隨時(shí)檢查合伙業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況。

　　第二、有限合伙人不參與合伙的實(shí)際經(jīng)營和決策，否則視為普通合伙人。

　　第三、除采用基金制的募集方式外，也可規(guī)定另一種承諾募集方式，即有限合伙人承諾提供一定數(shù)量的資金，但起初并不注入全部資金，只提供必要的機(jī)構(gòu)運(yùn)營經(jīng)費(fèi)，待有了合適的項(xiàng)目，再按普通合伙人的要求提供必要資金，并直接將資金匯到指定銀行，而主要合伙人則無需直接管理資金。以減少有限合伙人的出資風(fēng)險(xiǎn)。

　　第四、有限合伙人享有在某些事務(wù)上的投票權(quán)以撤換某個(gè)普通合伙人或在有限合伙存續(xù)期間終止合伙關(guān)系，但這些決定通常要獲得絕大多數(shù)表決票數(shù)。

　　風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)以及風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)普通合伙人的權(quán)利義務(wù)包括：

　　第一、有權(quán)查閱合伙帳簿和文件并有權(quán)審查年終決算的正確性。同時(shí)在有重大事由時(shí)，經(jīng)法院許可后隨時(shí)檢查合伙業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況。

　　第二、有限合伙人不參與合伙的實(shí)際經(jīng)營和決策，否則視為普通合伙人。

　　第三、除采用基金制的募集方式外，也可規(guī)定另一種承諾募集方式，即有限合伙人承諾提供一定數(shù)量的資金，但起初并不注入全部資金，只提代侯要的機(jī)構(gòu)運(yùn)營經(jīng)費(fèi)，待有了合適的項(xiàng)目，再按普通合伙人的要求提供必要資金，并直接將資金匯到指定銀行，而主要合伙人則無需直接管理資金。以減少有限合伙人的出資風(fēng)險(xiǎn)。

　　第四、有限合伙人享有在某些事務(wù)上的投票權(quán)以撤換某個(gè)普通合伙人或在有限合伙存續(xù)期間終止合伙關(guān)系，但這些決定通常要獲得絕大多數(shù)表決票數(shù)。

　　風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)以及風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)普通合伙人的權(quán)利義務(wù)包括：

　　第一、普通合伙人可以管理合伙業(yè)務(wù)，并對外作為合伙的代表，對合伙的管理事務(wù)進(jìn)行表決，為合伙目的使用合伙財(cái)產(chǎn)，取得約定的利潤份額，在退伙時(shí)或合伙解散時(shí)取回資本，以及參加合伙的結(jié)業(yè)和解散等。

　　第二、只要符合合伙協(xié)議的規(guī)定，普通合伙人在作出通知后也可退伙，但如果是提前退伙，須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　第三、普通合伙的信賴義務(wù)，即其行為應(yīng)從投資人的利益考慮，負(fù)有投資人信賴其行為所應(yīng)履行的義務(wù)。包括：注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，例如在投資前對投資項(xiàng)目的審慎考察，以及不得從事與合伙利益相沖突的交易和自我交易，不得代表合伙對外發(fā)行債券和投資股票市場進(jìn)行投機(jī)行為。

　　第四、普通合伙人之間可通過達(dá)成協(xié)議對責(zé)任作出不同規(guī)定，但不得消除他們對第三人�熗獠總鶛�(quán)人�犓�承擔(dān)的無限責(zé)任。普通合伙人需實(shí)際承擔(dān)多種不同的管理義務(wù)，或至少對管理工作進(jìn)行監(jiān)督，包括：保持合伙帳簿和記錄，制定和備檔納稅申報(bào)表等，制定和修改合伙協(xié)議和證書，但對于重大的合伙變更，普通合伙人須征得有限合伙人的同意。

　　4.對有限合伙制度的相關(guān)制約機(jī)制的建立

　　設(shè)立有限合伙企業(yè)制度適應(yīng)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，但鑒于我國合伙立法的不完善，針對其存在的問題，尚須在立法中確立相關(guān)制約機(jī)制：

　　第一，為了防止國有企業(yè)成為合伙人后國有資產(chǎn)流失現(xiàn)象，應(yīng)通過國有資產(chǎn)管理法規(guī)確立國有企業(yè)轉(zhuǎn)投資的數(shù)量限制或比例限制，而國有企業(yè)轉(zhuǎn)投資于合伙企業(yè)中的部分，可以看作國有企業(yè)經(jīng)營中的風(fēng)險(xiǎn)投資，由此不應(yīng)一概禁止國有企業(yè)加入有限合伙。

　　第二，對有限合伙人的范圍應(yīng)作出界定，比如，國家公務(wù)員，其投資于合伙企業(yè)，由于其與合伙企業(yè)有利害關(guān)系，便有可能利用職權(quán)為合伙事業(yè)謀求便利。為此，最好應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定限制國家公務(wù)員作為合伙人的資格。

　　第三，為了防止有限合伙企業(yè)成為黑色收入者洗錢的工具，應(yīng)嚴(yán)格有限合伙的登記管理制度，采用實(shí)名制，通過合伙協(xié)議明訂并通過登記顯明合伙人的地位及出資情況、責(zé)任承擔(dān)方式等等，目前應(yīng)防止隱名合伙的出現(xiàn)，因其不利于監(jiān)控。

　　5.應(yīng)建立配套的有限合伙退出機(jī)制和相關(guān)稅收優(yōu)惠政策

　　因?yàn)橛邢藓匣锏拇胬m(xù)期有限，并且投資者希望以現(xiàn)金或可流通的證券作為回報(bào)，所以這種退出策略是投資過程中必不可少的一環(huán)，應(yīng)在立法中予以考慮。退出投資有三種方式，包括公開上市、協(xié)議轉(zhuǎn)讓和企業(yè)回購股權(quán)。不同的退出方式對有限合伙人、普通合伙人有不同的影響。公開上市是一種優(yōu)先考慮的退出方式。應(yīng)盡快建立起創(chuàng)業(yè)板市場，使有限合伙盡快轉(zhuǎn)型為有限公司或股份公司，最終上市達(dá)到取得高額利潤并融資的目的，實(shí)現(xiàn)企業(yè)價(jià)值的最大化，保持企業(yè)的獨(dú)立性。私下的協(xié)議轉(zhuǎn)讓對有限合伙公司也具有相當(dāng)?shù)奈�引力，這種退出方式能使有限合伙人迅速獲得現(xiàn)金或可流通的證券，并完全退出創(chuàng)業(yè)企業(yè)。風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)回購有限合伙的股權(quán)，通常事先簽訂強(qiáng)制性的回購條款和確定股權(quán)價(jià)值的計(jì)算方法。但是對大部分而言，回購?fù)ǔＶ皇且环N候補(bǔ)性質(zhì)的退出方式，并往往在投資不成功時(shí)才采用。

　　風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的順利發(fā)展也離不開政府在稅收等優(yōu)惠政策上的扶持，要處理好相關(guān)法律的協(xié)調(diào)及稅收問題，如合伙企業(yè)立法與國有企業(yè)立法、公司法、財(cái)政稅收法等立法的關(guān)系應(yīng)進(jìn)一步和諧，為風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展提供強(qiáng)大動(dòng)力。

　　三、結(jié)論

　　總之，國家的競爭力取決于該國的高新科技的創(chuàng)新能力以及技術(shù)成果能否成功地轉(zhuǎn)化為商品甚至最終形成產(chǎn)業(yè)，而風(fēng)險(xiǎn)資本是這一轉(zhuǎn)化過程中的一項(xiàng)極為重要的資金來源，它是培植高質(zhì)量高技術(shù)企業(yè)的重要條件。風(fēng)險(xiǎn)投資對于中國具有極為重要的戰(zhàn)略意義，它可能會(huì)影響下個(gè)世紀(jì)民族經(jīng)濟(jì)的國際競爭力，而風(fēng)險(xiǎn)投資真正發(fā)揮作用的一個(gè)重要條件和前提是要實(shí)現(xiàn)制度上的突破和創(chuàng)新。有限合伙正是這一制度創(chuàng)新的突破點(diǎn)，通過對以上各國有限合伙企業(yè)制度立法狀況及我國建立有限合伙企業(yè)制度及相關(guān)制度構(gòu)建問題的分析。目前在我國建立“有限合伙企業(yè)制度的時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟，應(yīng)著手立法并協(xié)調(diào)相關(guān)因素；同時(shí)，學(xué)界也有必要對這一過程加以關(guān)注，預(yù)測、論證其間存在的問題，達(dá)到立法的完善和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的和諧。

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