公司中隱名投資的法律問題

公司中隱名投資的法律問題 　　[提要]公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。由于我國至今未有相關(guān)的立法和司法解釋，因而對于其法律問題的處理，認(rèn)識不一，判決各異。本文作者在首先界定了隱名投資的概念、特征及類型后，從審判實踐中存在的實際問題出發(fā)，認(rèn)為股東的確定應(yīng)根據(jù)隱名投資人是否直接以股東名義行使權(quán)利的不同情況來區(qū)別對待；構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系，應(yīng)基于保護(hù)交易安全的理念，以保護(hù)善意第三人為價值取向。

　　一、隱名投資的表現(xiàn)形態(tài)與存在的問題

　�。ㄒ唬╇[名投資的概念與特征

　　公司中的隱名投資是指一方（隱名投資人）實際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象。它一般具有以下法律特征：

　　1、隱名投資人實際出資認(rèn)購公司股份。實踐中，隱名投資人實際出資未達(dá)到當(dāng)初與顯名投資人約定的數(shù)額或根本未履行隱名出資協(xié)議，往往導(dǎo)致糾紛。

　　2、公司股份實際的出資認(rèn)購人與名義上的股東不一致。實際的出資認(rèn)購人是隱名投資人，而公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為顯名投資人。

　　3、顯名投資人系以自己的名義向公司投資。這一點(diǎn)使隱名投資與代理區(qū)別開來。在代理關(guān)系中，代理人系以被代理人的名義對外為法律行為。

　　4、無論隱名投資人還是顯名投資人對公司債務(wù)均只承擔(dān)有限責(zé)任。這一特征區(qū)別于隱名合伙。在隱名合伙中，隱名合伙人仍只承擔(dān)有限責(zé)任，但顯名合伙人應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　5、隱名投資人承擔(dān)公司的盈虧風(fēng)險。與“名為投資，實為借貸”的法律關(guān)系不同，隱名投資是投資而非借貸。因此，隱名投資人并不享受固定的收益。

　�。ǘ�）隱名投資的類型

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對隱名投資作不同的分類。

　　1、完全隱名投資與不完全隱名投資。根據(jù)隱名投資人是否實際行使股東權(quán)利，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資。實踐中的隱名投資，有的是由顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營，行使股東權(quán)利；有的則是由隱名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營，行使股東的權(quán)利，而顯名投資人與公司不存在實質(zhì)性的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。前者屬于完全隱名投資，后者則屬于不完全隱名投資。有學(xué)者從顯名投資人的角度，稱后者為“掛名股東”或“空股”。兩者均屬于廣義上的隱名投資。

　　2、協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。根據(jù)形成方式的不同，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。（1）協(xié)議隱名投資。即隱名投資人與顯名投資人約定，由一方向公司投資，另一方作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中。（2）非協(xié)議隱名投資。即隱名或顯名未經(jīng)對方同意。它又可分為兩種情形：一是投資者實際認(rèn)購出資，但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中。二是投資者實際認(rèn)購出資，但他人未經(jīng)其承諾，以自己的名義登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中。

　　3、規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。根據(jù)隱名目的的不同，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。（1）規(guī)避法律型。我國的公司法和其他相關(guān)法規(guī)對投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面有一定的限制，例如國家機(jī)關(guān)不得開辦公司，外方投資不得低于某一比例，有限責(zé)任公司的股東不得超過50人等等。為規(guī)避這些限制，有些投資者采取隱名的方式進(jìn)行投資。由于隱名的目的在于規(guī)避法律，因而法律關(guān)系的效力、隱名投資人的股東資格甚至公司的法人資格都要受到影響。（2）非規(guī)避法律型。有些隱名投資并非出于規(guī)避法律的原因，而只是由于隱名投資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況，或顯名投資人擅自以自己的名義投資等原因造成的。這種類型法律關(guān)系的效力并不因此而受影響。

　�。ㄈ�）存在的問題

　　公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。前者屬于個人法上的問題，有合同的依合同法，沒有合同的依侵權(quán)法或不當(dāng)?shù)美�法理處理，本文不作探討。后者屬公司法上的問題，它涉及以下一些具體問題：

　　1、在與公司的關(guān)系中，誰可享有盈余分派請求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利以及誰負(fù)有繳納出資的義務(wù)。

　　2、在和第三人的關(guān)系中，誰應(yīng)被視為公司的股東；顯名股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，受讓人能否適法取得股權(quán)；誰的債權(quán)者能扣押股權(quán)以及隱名出資不到位時，誰應(yīng)承擔(dān)出資不實的責(zé)任。

　　二、隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系

　　以假設(shè)人即虛構(gòu)人的名義認(rèn)購公司資本時，由于顯名投資人不存在，因此在與公司的法律關(guān)系上，可以直接認(rèn)定隱名投資人是股東。但在使用現(xiàn)存人物的名義時，由于存在對立的利害關(guān)系人，因此如何認(rèn)定隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系變得比較復(fù)雜。司法實踐對此有兩種截然相反的看法。一是“實質(zhì)說”，即將實際投資人視為股東，而不論投資人以誰的名義。二是“形式說”，即將名義上的投資人視為股東，而不論實際的投資人為誰。這兩種看法都不無道理，但也有許多缺陷。筆者認(rèn)為，股東的確定應(yīng)根據(jù)不同的情況區(qū)別對待。

　　（一）隱名投資人未直接以股東的名義行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東

　　理由在于：

　　1、公司法律關(guān)系穩(wěn)定性的要求。公司法上的行為是集團(tuán)性行為，它關(guān)系著以公司為中心的法律關(guān)系的全部利害關(guān)系人的利益。因此它強(qiáng)調(diào)法的穩(wěn)定性。若依“實質(zhì)說”，以隱名投資人為股東，則至今為止以顯名投資人的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將被全盤否定，從而使公司法律關(guān)系變得不穩(wěn)定。

　　2、公司社團(tuán)性法律事務(wù)處理的方便要求。對于以多數(shù)股東為對象劃一處理業(yè)務(wù)的公司來說，要區(qū)別名義股東和實際股東，即使不是不可能的，也是很大的負(fù)擔(dān)。因此，各國立法一般允許公司僅依股東名冊的記載來確認(rèn)股東。例如德國股份公司法第67條第2款規(guī)定：“在與公司的關(guān)系中，只有在股票登記簿上登記的人，才能成為公司的股東�！表n國商法第337條第1款規(guī)定：“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對抗公司。”為方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，應(yīng)允許公司享有僅憑形式判斷股東的權(quán)利。

　　3、保護(hù)善意股東的需要。有限責(zé)任公司強(qiáng)調(diào)人合性，如果股東善意地相信公司登記材料記載的顯名投資人即為出資人，則確定隱名投資人為股東會損害其合理信賴。

　　總之，隱名投資人未直接以股東的名義實際行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，能更加穩(wěn)定地維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；同時方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，使公司在股東之間的糾紛中得以保持中立的立場，并且維護(hù)善意股東的利益。至于隱名投資人與顯名投資人之間的關(guān)系則依個人法解決。

　　（二）隱名投資人直接以股東的名義行使權(quán)利的，以隱名投資人為股東

　　公司登記材料的記載不具有創(chuàng)設(shè)權(quán)利的效力，只具有權(quán)利推定力。如果出現(xiàn)與公司登記材料記載的股東不符的實際投資人時，否定股東名冊的效力本應(yīng)是妥當(dāng)?shù)�。只不過依實質(zhì)投資關(guān)系確定股東存在前述的許多障礙。如果這些障礙可以消除，沒有理由不從實質(zhì)投資關(guān)系認(rèn)定。當(dāng)隱名投資人以實際股東的身份負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營，行使股東的權(quán)利時，情況與第一種情形完全不同。首先不存在善意股東問題，因為隱名投資人以股東的名義實際行使權(quán)利足以證明其他股東知曉或者應(yīng)當(dāng)知曉其為公司的實際股東。其次，也沒有以顯名投資人的名義所形成的法律關(guān)系的效力問題。因此障礙主要在公司處理社團(tuán)性法律事務(wù)的便利上。如前所述，依公司登記材料的記載來確認(rèn)股東是公司的一項權(quán)利，因此，如果公司愿意自己承擔(dān)風(fēng)險，放棄此便利，認(rèn)定實際的投資人為股東則沒有理由予以阻止。

　　更為關(guān)鍵的是，在隱名投資人從公司成立一開始即以實際股東的身份行使股東權(quán)利的情形下，若嚴(yán)格從形式投資關(guān)系認(rèn)定，將帶來下列弊端：第一，原先以實際股東的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將全部被否定，形式說所具有的穩(wěn)定公司法律關(guān)系的優(yōu)點(diǎn)在此反而成為缺陷。第二，違反禁止反言原則。禁止反言是誠實信用的要求。當(dāng)隱名投資人以股東的名義實際行使權(quán)利，公司和其他股東接受時，任何一方均應(yīng)受此約束。如果隱名投資人已經(jīng)以股東的名義實際行使權(quán)利，而仍然應(yīng)以顯名投資人為股東，則隱名投資人即可在公司盈利時享受股東權(quán)利，在公司虧損時主張自己不是股東，要求退回投資款；公司也可在公司盈利時排除已經(jīng)實際行使股東權(quán)的隱名投資人的權(quán)益，這均有悖權(quán)利義務(wù)相一致的原則。實踐中已經(jīng)發(fā)生許多此類案件，不能不引起我們的重視。

　　因此，在隱名投資人直接以自己的名義行使股東權(quán)利的情形下，認(rèn)定隱名投資人為股東更有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，維護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的利益。

　　不過，需要指出的是，如果隱名的目的是規(guī)避法律，以隱名投資人為股東將存在法律上的障礙。在這種情況下，如果作為其原因的瑕疵能夠彌補(bǔ)，應(yīng)繼續(xù)承認(rèn)其股東資格有效。這從企業(yè)的維持、維護(hù)法律關(guān)系的穩(wěn)定出發(fā)，應(yīng)該是可取的。如果作為其原因的瑕疵無法彌補(bǔ)，則隱名投資人的股東資格應(yīng)為無效。依照法理，無效本應(yīng)從一開始即為無效。但是，如此則會危害公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美�返還等非常復(fù)雜的問題。國外公司立法和學(xué)理對公司法上其他行為的無效，如公司的設(shè)立等，多采無溯及力的做法。為了防止混亂，股東資格無效也不應(yīng)具有溯及力，即對判決確定以前產(chǎn)生的公司和股東及第三人之間的權(quán)利義務(wù)不發(fā)生影響。

　　三、隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系

　�。ㄒ唬┓�律關(guān)系構(gòu)建的價值取向

　　在隱名投資中，保護(hù)真正的權(quán)利人和保護(hù)善意的第三人是一對矛盾。例如，當(dāng)善意第三人從顯名投資人處受讓股權(quán)，取得質(zhì)權(quán)或?qū)︼@名投資人的股權(quán)扣押時，若保護(hù)實際出資人的權(quán)利，則善意第三人的利益就會受到嚴(yán)重?fù)p害。因此構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與公司之外第三人（包括公司的股東）的法律關(guān)系，首先必須解決價值取向問題：是要保護(hù)真正的權(quán)利人還是要保護(hù)善意的第三人？

　　筆者認(rèn)為，市場的交易紛繁復(fù)雜，而且越來越需要迅速快捷，因此要求交易當(dāng)事人在交易之前，花費(fèi)大量時間和精力去詳細(xì)調(diào)查真實情況已不可能，保護(hù)交易的安全十分必要。自近代以來，民法逐步確立物權(quán)公示公信原則、表見代理制度、善意取得制度、無權(quán)處分制度，商法采納商事交易的公示主義和外觀主義，這些都體現(xiàn)了對交易安全和善意第三人的保護(hù)，保護(hù)交易的安全已成為現(xiàn)代民商法的整體發(fā)展趨勢。因此，構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系，應(yīng)以保護(hù)善意第三人為價值取向。

　�。ǘ�）法律關(guān)系的構(gòu)建規(guī)則

　　基于保護(hù)交易安全的理念，筆者認(rèn)為，構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系應(yīng)遵循以下這些規(guī)則：

　　1、隱名投資人、顯名投資人不得以登記不實對抗善意第三人。

　　公司登記是股權(quán)的公示方法，為保護(hù)善意第三人的利益，應(yīng)賦予其公信力，即使該登記內(nèi)容有瑕疵，對信賴該內(nèi)容的第三人也應(yīng)加以保護(hù)。因此，善意第三人因與顯名投資人的債權(quán)債務(wù)扣押隱名投資的股權(quán)，隱名投資人不得以自己為實際股東予以對抗；隱名出資不實的，善意的公司債權(quán)人有權(quán)要求顯名投資人在隱名出資不實的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，顯名投資人不得以隱名股東為實際股東予以對抗。

　　2、第三人有正當(dāng)理由未知曉登記的，或相信隱名投資人為實際股東的，隱名投資人、顯名投資人不能以實際的登記予以對抗。

　　原則上，登記事項公示之后，具有對抗力，即對于某種權(quán)利的內(nèi)容，可以向第三人有法律上的主張的效力。但是，登記的對抗力不是絕對的，也有例外。如果第三人有正當(dāng)理由未知曉登記的內(nèi)容，隱名投資人、顯名投資人不能以實際的登記予以對抗。韓國商法第37條第2款對此作了規(guī)定：“雖已登記，但是第三人有正當(dāng)理由未知曉時，亦同（即不得以此對抗善意的第三人──筆者注）�！睂�抗力的這項例外，與上述的第一項規(guī)則并不沖突，第一項規(guī)則保護(hù)的是信賴該登記的第三人的利益，這項例外保護(hù)的是有正當(dāng)理由不信賴該登記的第三人的利益。

　　對抗力的另一項例外是第三人有正當(dāng)理由相信隱名投資人為實際股東的，隱名投資人、顯名投資人不能以實際的登記予以對抗。實踐中許多隱名投資是以退休的老人、下崗的工人名義登記，而實際的公司經(jīng)營者是隱名投資人。如果出資人投資沒有到位，僅僅要求公司登記的股東承擔(dān)責(zé)任，對善意的第三人是不公平的。

　　依此，有正當(dāng)理由未知曉登記不實或相信隱名投資人為實際股東的第三人因與隱名投資人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系扣押隱名投資的股權(quán)，顯名投資人不得以自己為登記的股東予以對抗；隱名投資出資不實的，公司債權(quán)人有權(quán)要求隱名投資人在出資不實的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，隱名投資人不得以自己并非為登記的股東予以對抗。

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