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招標(biāo)與締約過失責(zé)任
招標(biāo)與締約過失責(zé)任 1998年4月6日，被告某鎮(zhèn)政府為發(fā)包所屬水庫的承包經(jīng)營權(quán)，向社會發(fā)布《招標(biāo)承包須知》，《須知》中言明：于1998年對某水庫進(jìn)行公開招標(biāo)活動，所發(fā)包的水庫養(yǎng)魚面積為200畝。凡參加投標(biāo)者，須在投標(biāo)時交2000元風(fēng)險抵押金，如未能中標(biāo)，風(fēng)險金如數(shù)退回；如中標(biāo)，風(fēng)險金則計入承包金內(nèi)，但中標(biāo)后反悔不愿承包者，該風(fēng)險金概不退回。承包的水庫以每年5000斤花蓮魚為基數(shù)，每級差額100斤，逐級遞增，取最高投標(biāo)者為中標(biāo)。中標(biāo)者須在2小時內(nèi)交齊1998年度承包費(fèi)，如不能按時交齊，鎮(zhèn)政府有權(quán)另包第二中標(biāo)人，已交款額作廢。中標(biāo)后，由鎮(zhèn)政府為中標(biāo)者簽訂承包合同，并辦理公證。水庫承包期限5年，到期鎮(zhèn)政府自動收回為止。1998年4月9日，原告張某在投標(biāo)時中標(biāo)，并依約交齊了1998年度承包費(fèi)及公證費(fèi)，同時被告知作好接庫準(zhǔn)備，但雙方未簽訂承包合同。4月16日，張某與外地一養(yǎng)殖專業(yè)戶簽訂了一份購銷魚苗合同，并向其交付了11500元的定金。隨后，原告多次找被告要求接庫，被告均借故推辭。原告與養(yǎng)殖專業(yè)戶的購銷合同因此未能履行，定金也未能收回。5月20日，被告以書面形式告知原告，因原水庫存在爭議事宜，未處理完畢，鎮(zhèn)政府不能簽訂承包合同。原告遂起訴要求被告履行合同、交付水庫，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
確定本案被告是否承擔(dān)責(zé)任及承擔(dān)何種責(zé)任，首先要確定承包合同是否成立，而判定合同是否成立的關(guān)鍵在于認(rèn)定被告的招標(biāo)行為屬要約還是要約邀請。所謂要約是希望和他人訂立合同的意圖表示，而要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。從法律性質(zhì)上講，要約一經(jīng)承諾合同即告成立，要約作出后，即對要約人產(chǎn)生約束力，如果要約人違背了有效的要約，將承擔(dān)法律責(zé)任。要約邀請是訂立合同的預(yù)備行為，在作出要約邀請時，當(dāng)事人仍處于訂約的準(zhǔn)備階段。要約邀請只是吸引他人發(fā)出要約，它既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人。筆者認(rèn)為本案被告的招標(biāo)須知屬要約邀請，理由如下：
一、從當(dāng)事人的意愿看，本案招標(biāo)屬要約邀請。
要約應(yīng)當(dāng)含有當(dāng)事人受要約約束的意旨，而要約邀請只是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。該案招標(biāo)須知載明了“中標(biāo)者中標(biāo)后由鎮(zhèn)政府與之簽訂合同”的字樣，表明鎮(zhèn)政府不受此意思表示的約束。一方面，招標(biāo)須知的目的，是所有有意承包者履行特定手續(xù)后均可投標(biāo)，即均可與鎮(zhèn)政府要求簽訂合同；另一方面，招標(biāo)須知中的“中標(biāo)后由鎮(zhèn)政府與中標(biāo)者簽訂承包合同”的含義，是指合同的最后簽訂決定權(quán)屬鎮(zhèn)政府。因此，招標(biāo)須知屬要約邀請，而非要約。
二、從招標(biāo)須知的內(nèi)容看，該招標(biāo)屬要約邀請。
要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，這樣方能因承諾人的承諾而成立合同；而要約邀請只是希望對方當(dāng)事人提出要約，因此，它不必包含合同的主要條款確定雙方具體權(quán)利、義務(wù)的條款。從本案來看，它屬于承包合同，承包合同的核心條款應(yīng)是承包金，而招標(biāo)須知只約定了承包金的最低價格-“每年5000斤花蓮魚為基數(shù)，每級100斤，逐級遞增”，而沒有約定具體的承包金額，因而它只能處于邀請階段。
三、從交易習(xí)慣上來看，該招標(biāo)屬要約邀請。招標(biāo)是指訂立合同的一方當(dāng)事人采取招標(biāo)通知或招標(biāo)廣告的形式，向不特定的主體發(fā)出的以吸引或邀請相對方發(fā)出要約為目的的意思表示；投標(biāo)是投標(biāo)人按招標(biāo)人提出的要求，在規(guī)定的時間內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的以訂立合同為目的，包括合同全部條款的意思表示。關(guān)于招標(biāo)的性質(zhì)，兩大法系均認(rèn)為屬于要約邀請而不是要約。我國學(xué)者一般認(rèn)為，招標(biāo)為要約邀請，而投標(biāo)為要約。本案招標(biāo)須知只公布了承包標(biāo)的的底價，其意思是讓所有愿意且有能力承包的人來與其磋商，最后由鎮(zhèn)政府根據(jù)招標(biāo)方的出價來決定與誰簽訂合同。原告張某以其最高報價中標(biāo)后，取得了與鎮(zhèn)政府簽訂承包合同的權(quán)利。但此時合同尚未簽訂，鎮(zhèn)政府只是有依招標(biāo)須知的約定與其簽訂合同的義務(wù)，而不設(shè)有依合同向其交付水庫的義務(wù)。
綜上分析，原、被告雙方實(shí)施招標(biāo)行為后，雙方仍然處于合同的訂立階段，原、被告均未受合同的約束，但雙方顯然已形成了一種法律上的聯(lián)系，特別是原告被告知作好接庫的準(zhǔn)備工作之后，使原告對與被告簽訂合同產(chǎn)生了合理的依賴，與第三人-養(yǎng)殖專業(yè)戶簽訂合同并交付定金。另外，本案被告主觀上存在過錯，其應(yīng)在確認(rèn)原水庫無法律爭議后，才能進(jìn)行發(fā)包，被告未盡充分注意義務(wù)，在招標(biāo)完成后才發(fā)現(xiàn)水庫尚存在爭議事宜，因而存在重大過錯，依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)，具有締約上的過失。原告依據(jù)締約上的過失請求賠償?shù)姆秶鷳?yīng)為信賴?yán)娴膿p失。這種利益損失既包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)的減少，也包括信賴人的財產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的利益，但這種利益必須是在可客觀地預(yù)見的范圍內(nèi)。本案原告信賴?yán)娴膿p失包括兩個方面：一是原告對所借錢款應(yīng)支付的利息（自己的存款應(yīng)是正常的銀行存款利息）；二是訂立買賣合同的定金。
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