電子商務(wù)的法律調(diào)整-----商法的現(xiàn)代化思考

電子商務(wù)的法律調(diào)整-----商法的現(xiàn)代化思考 　　[內(nèi)容提要]商法的現(xiàn)代化必然是以現(xiàn)代化的商事法律制度為基礎(chǔ)的，本文將構(gòu)建中國的電子商法作為研究現(xiàn)代化商事法律制度的切入口，把借鑒和移植發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)與中國的商事實(shí)踐相結(jié)合。全文以商法的現(xiàn)代化開篇，圍繞電子商法的建立展開論述。全文分為“電子商務(wù)的時(shí)代背景及其意義”“各個(gè)國家立法例的介紹”和“我國的立法模式選擇”三大部分，從宏觀的角度為我們勾勒了中國電子商法的大體輪廓。以期彌補(bǔ)“國內(nèi)有關(guān)電子商務(wù)的討論往往都集中在技術(shù)層面和實(shí)施方案，對(duì)于政策法規(guī)等軟環(huán)境方面的諸多問題較少論及”[1]的不足。

　　[關(guān)鍵詞] 商法的現(xiàn)代化,電子商務(wù),電子商法

　　引 言

　　“現(xiàn)代化”一詞，按《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋，指的是“使具有現(xiàn)代先進(jìn)科學(xué)技術(shù)水平”。[2]而對(duì)于屬于社會(huì)科學(xué)的法律來說，它的現(xiàn)代化則是指“一個(gè)國家或地區(qū)從法的精神，觀念，意識(shí)到法的制度的整個(gè)法制體系逐漸反應(yīng)，適應(yīng)和推動(dòng)現(xiàn)代文明發(fā)展趨向的歷史過程”。[3]法制的基本要素是法律規(guī)范，法律程序和法律意識(shí)形態(tài)。法制的現(xiàn)代化包含了這些基本要素的現(xiàn)代化，但不是要素之間的簡單相加，而是各個(gè)要素互動(dòng)整合的結(jié)果。我們將商法的現(xiàn)代化作為我們研究商法的入口，是因?yàn)閷?duì)每一個(gè)商法學(xué)人來說，都迫切感到了這一部門法現(xiàn)代化的現(xiàn)實(shí)意義。作為一項(xiàng)與時(shí)代息息相關(guān)的部門法，在中國，商法的地位與獨(dú)立存在的意義已得到了大多數(shù)民法學(xué)者的肯定。對(duì)于這個(gè)部門法來說，它的現(xiàn)代化不應(yīng)再僅僅局陷于對(duì)民商合一還是民商分離的無休止的爭論之中，而應(yīng)該以更加務(wù)實(shí)的態(tài)度著眼于實(shí)際問題的解決和指導(dǎo)�，F(xiàn)代化的商事實(shí)踐必將產(chǎn)生現(xiàn)代化的商事理論，現(xiàn)代化的商事理論反過來又必將推動(dòng)商事實(shí)踐的發(fā)展。從理論到實(shí)踐再到理論，實(shí)現(xiàn)商法的現(xiàn)代化是完全有條件的。但是對(duì)于中國的現(xiàn)狀來說，這一問題還顯得任重道遠(yuǎn)。與國外比較，中國商事法的現(xiàn)代化如何定位如何選擇，的確是這一系列文章的開篇應(yīng)該解決的問題。

　　我國的商法最早出現(xiàn)在清末光緒皇帝變法維新之時(shí)，《大清商律草案》是中國歷史上第一部商法法典這部由外國人擬定的中國商法由于在下缺乏經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的土壤，在上又沒有一個(gè)強(qiáng)有力的行政權(quán)力的推動(dòng)，勢必只能是“商法的萌芽”。國民黨統(tǒng)治時(shí)期的“六法全書”中倒是存在所謂的商法，但是支離破碎的半殖半封的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)又阻礙了商法現(xiàn)代化的進(jìn)程。只有改革開放以來，商法的現(xiàn)代化才真正具有了內(nèi)因和外因的雙重有利條件，得到了外力和內(nèi)力的雙重推進(jìn)。筆者認(rèn)為，我國商法的現(xiàn)代化固然包含著從商法規(guī)范，商法沖突的訴訟仲裁程序到商的精神文化各個(gè)方面的現(xiàn)代化。但在國際商務(wù)迅猛發(fā)展，世界經(jīng)濟(jì)一體化日趨形成，現(xiàn)代商法的同義語已經(jīng)變成“新的國際統(tǒng)一的在全世界都應(yīng)該是相同的商人習(xí)慣法”[4]的情況下，我國商法的現(xiàn)代化首先面臨著大批現(xiàn)代商法規(guī)范空缺和滯后的問題。因此，商法的現(xiàn)代化應(yīng)從商法的借鑒移植開始，重點(diǎn)選擇那些能充分反映現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的，代表商法發(fā)展時(shí)代趨勢，與國際銜接的商法理念和具體商法制度。

　　當(dāng)internet以它銳不可擋的氣勢改變著人們生活的方方面面，電子商務(wù)伴隨潮流滾滾而至的時(shí)候。我們注意到了各個(gè)國家和地區(qū)[包括聯(lián)合國]立法機(jī)構(gòu)對(duì)這一浪潮的積極響應(yīng)。電子商務(wù)的系統(tǒng)化法規(guī)化，不僅僅是各國網(wǎng)絡(luò)從業(yè)人員和法律界關(guān)注的焦點(diǎn)，也是商法現(xiàn)代化的一個(gè)里程碑。本文將從電子商務(wù)的時(shí)代背景及意義，各個(gè)國家在電子商務(wù)立法方面的經(jīng)驗(yàn)介紹和我國的立法模式選擇等三個(gè)方面來闡述這一問題。從而完成題設(shè)關(guān)于“商法現(xiàn)代化研討”的第一步。

　　一。 電子商務(wù)的時(shí)代背景及意義

　　要提到電子商務(wù)，我們首先應(yīng)該從“the Global Internet”即全球互聯(lián)網(wǎng)開始。所謂全球互聯(lián)網(wǎng)是建立在現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)基礎(chǔ)上的成千上萬相互協(xié)作的網(wǎng)絡(luò)以及網(wǎng)絡(luò)所承載的信息結(jié)合而成的集合體，它是計(jì)算機(jī)數(shù)字技術(shù)和現(xiàn)代通訊技術(shù)的產(chǎn)物，是正在到來的信息社會(huì)的基礎(chǔ)。但是在90年代以前，internet主要應(yīng)用于是科學(xué)研究、學(xué)術(shù)交流、教育以及新聞傳播等領(lǐng)域，直到1993年，internet商用化禁止解除之后，成千上萬的大小企業(yè)、個(gè)人、甚至政府，才紛紛加入到internet之中，尋求和發(fā)展商業(yè)機(jī)會(huì)。“電子商務(wù)”應(yīng)運(yùn)而生。電子商務(wù)的實(shí)行，打破了地域的分隔，縮短了信息流動(dòng)的時(shí)間，使生產(chǎn)和消費(fèi)更為貼近，大大了降低物流，資金流及信息流有效傳輸和處理的成本，為每一個(gè)企業(yè)每一個(gè)消費(fèi)者提供了更好的機(jī)會(huì)。從1993年到現(xiàn)在，美國已有200萬人在環(huán)球網(wǎng)上購買過商品和接受過服務(wù)。目前，國際上所有的大企業(yè)都已經(jīng)或正在上網(wǎng)。電子商務(wù)的營業(yè)額已從1994年的800萬美元?jiǎng)≡鲋?0億美元。據(jù)美國權(quán)威市場顧問公司的預(yù)測，在以后的幾年內(nèi)，商業(yè)網(wǎng)址的數(shù)量將以每年10倍的速度增長，到2000年電子商務(wù)營業(yè)額將達(dá)到2550億美元，復(fù)合增長率超過400%.[5]2000年1月在瑞士達(dá)渥斯召開的世界經(jīng)濟(jì)年會(huì)向全世界宣布：網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)是世界經(jīng)濟(jì)的方向�！癐nternet這一新興電子技術(shù)所帶來的商業(yè)機(jī)會(huì)正一步步?jīng)_擊到社會(huì)各個(gè)角落，甚至?xí)�帶來一場新的產(chǎn)業(yè)革命”。[6]

　　正是在這樣的時(shí)代背景下，探討電子商務(wù)的意義成為可能和必然。所謂電子商務(wù)指的是“通過電子方式，在網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上，利用WEB技術(shù)實(shí)現(xiàn)商品，物資，人員，信息的協(xié)調(diào)而產(chǎn)生的商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)”“是一個(gè)包括市場分析，客戶聯(lián)系，商業(yè)廣告，物資調(diào)配，商業(yè)銷售，銀行結(jié)算，政府稅收，海關(guān)通關(guān)等等涉及管理信息系統(tǒng)[MIS]，電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)[EDI]，電子定貨系統(tǒng)[EOS]，商業(yè)增值網(wǎng)[VAN]等在內(nèi)的綜合系統(tǒng)”。電子商務(wù)包含兩個(gè)層次的內(nèi)容：一是企業(yè)與企業(yè)；二是企業(yè)與個(gè)人。企業(yè)與企業(yè)間的電子商務(wù)是企業(yè)間利用計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所從事的商務(wù)活動(dòng)，例如傳統(tǒng)的電子數(shù)據(jù)交換[EDI]和新興的快速反應(yīng)系統(tǒng)[QRS]等；企業(yè)與個(gè)人間的電子商務(wù)是企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)為個(gè)人提供的服務(wù)及商業(yè)行為，如電子購物，個(gè)人金融理財(cái)?shù)�。和傳統(tǒng)商務(wù)方式相比，電子商務(wù)存在著這樣幾個(gè)特點(diǎn)：

　　1.經(jīng)濟(jì)性，由于電子商務(wù)大大簡化了商品流通環(huán)節(jié)，提高了交易效率，企業(yè)和消費(fèi)者從電子商務(wù)中可以大量的節(jié)約成本。據(jù)調(diào)查，使用因特網(wǎng)的商家基礎(chǔ)設(shè)施投資回報(bào)率達(dá)到21%-68%.銀行每年交易通過因特網(wǎng)付費(fèi)只有13美分，通過文傳付費(fèi)是26美分，通過電話付費(fèi)是54美分。交易成本大幅度地降低，導(dǎo)致信息產(chǎn)業(yè)界，流通產(chǎn)業(yè)界雙贏的局面，從而為整個(gè)社會(huì)創(chuàng)造了財(cái)富。

　　2.時(shí)效性，電子商務(wù)打破了傳統(tǒng)商務(wù)的時(shí)間概念，除了提高傳遞商務(wù)信息的速度外，電子商務(wù)可以隨時(shí)隨地的實(shí)現(xiàn)。從這個(gè)意義上來講，電子商務(wù)已經(jīng)沒有上班下班的概念了。因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)沒有節(jié)假日。另外，基于互聯(lián)網(wǎng)的電子商務(wù)，世界各地不同時(shí)區(qū)的人們可能在共同的時(shí)間里為同一件事物工作，因此還會(huì)出現(xiàn)“共同時(shí)間”或“互聯(lián)網(wǎng)時(shí)間”的概念。

　　3.交互性和個(gè)性化，顧客只要利用鍵盤或鼠標(biāo)就可以向商家發(fā)出自己的需求信息，商家會(huì)及時(shí)作出反饋。這種反饋甚至是實(shí)時(shí)的，而且是一對(duì)一的。通過網(wǎng)上的定制服務(wù)，用戶可以根據(jù)喜好定制有關(guān)的信息，商家可以預(yù)測用戶所需的服務(wù)和所關(guān)注的商品，從而實(shí)習(xí)了個(gè)性化服務(wù)。

　　4.方便和快捷，電子商務(wù)利用多媒體及其與此相對(duì)應(yīng)的軟件編程技術(shù)，商家能夠在網(wǎng)絡(luò)上構(gòu)筑銷售其產(chǎn)品的銷售網(wǎng)頁，以生動(dòng)逼真的視頻圖象，圖文并茂聲像并貌的與顧客進(jìn)行溝通。這種商務(wù)模式的出現(xiàn)，取代了傳統(tǒng)商品流通中大量存在的中間行為。商品代理制，分銷商，批發(fā)及展銷會(huì)等都有可能隨著電子商務(wù)這種新型銷售方式的崛起而變得不那么重要。

　　綜上所述，電子商務(wù)，實(shí)質(zhì)上，是用先進(jìn)的信息技術(shù)改造傳統(tǒng)商業(yè)模式的一次革命。電子商務(wù)以數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的特點(diǎn)造成了它與傳統(tǒng)商務(wù)在生產(chǎn)方式上的重大區(qū)別，但是它在性質(zhì)上依然屬于純粹的商事活動(dòng)。電子商務(wù)法律關(guān)系的主體依然是企業(yè)或普通消費(fèi)者；客體依然是“以贏利為目的”的商行為，因此，電子商務(wù)依舊屬于傳統(tǒng)商事法調(diào)整的范圍。但是，由于電子商務(wù)拋棄了傳統(tǒng)商事流轉(zhuǎn)中所必須的手寫紙化憑證而實(shí)現(xiàn)了完整意義上的無紙化交易；拋棄了傳統(tǒng)意義上的商事主體而使一大批沒有資金積累沒有社會(huì)地位沒有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的甚至沒有可靠身份的“網(wǎng)絡(luò)新人類”成為商事關(guān)系的主體-這樣一來，傳統(tǒng)商法所仰仗的“公示主義”、“要式主義”和“外觀主義”便失去了它們存在的意義。無紙化交易中出現(xiàn)的電子簽名到底有沒有法律上的效力？如何認(rèn)定？如何保障參與電子交易的各方主體的權(quán)利？如何規(guī)制主體間的義務(wù)？如何確定電子商務(wù)的訴訟管轄？如何開展電子商務(wù)的訴訟程序？現(xiàn)存的商事交易法無法解決這一系列新問題。而且，電子商務(wù)所特有的商業(yè)模式，如從“迂回經(jīng)濟(jì)”走向“直接經(jīng)濟(jì)”的轉(zhuǎn)變，交易范圍的擴(kuò)大，交易雙方的身份，場所，權(quán)限等要素虛擬化等等特點(diǎn)，使它具有著前所未有的潛在風(fēng)險(xiǎn)，因而就更加需要一個(gè)比傳統(tǒng)商務(wù)更加完善的法制環(huán)境。理論上的真空產(chǎn)生了實(shí)踐中的慌亂，正是由于缺乏適當(dāng)法律的承認(rèn)和保障，網(wǎng)絡(luò)安全問題才成為發(fā)展電子商務(wù)的“瓶頸”，電子黑客、電子竊賊、網(wǎng)上侵權(quán)，嚴(yán)重阻礙了電子商務(wù)的發(fā)展�！熬W(wǎng)絡(luò)如果要成為世界上最大的市場，就必須提供與其它任何市場相同的保證。簡而言之，在人們都開始通過網(wǎng)絡(luò)買車并取得抵押貸款之前，網(wǎng)絡(luò)需要向顧客保證他們的交易是安全并具有法律約束力的�！盵7]美國福里斯特調(diào)查核實(shí)公司的一份研究報(bào)告預(yù)測說，如果得到良好的管理，全球電子商務(wù)將在2003年達(dá)到3.2萬億美元，但是，如果安全問題和管理混亂依然存在，那么因特網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的總額將不會(huì)超過1.6萬億美元。這一切說明，實(shí)踐呼喚著新理論的出現(xiàn)，電子商務(wù)法的出臺(tái)已成為時(shí)之所致大勢所驅(qū)。

　　二。 其他國家在電子商務(wù)立法方面的借鑒意義

　　面對(duì)電子商務(wù)這一朝氣蓬勃的歷史潮流，各個(gè)國家分別出臺(tái)了自己的法律規(guī)范，

　　其中聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會(huì)[UNCITRAL]在1996年通過的《電子商務(wù)模式法〈附修改后的第五章〉及實(shí)施規(guī)則》[UNCITRAL Model Law on Electronic Commerce[1996] with additional article 5 bis as adopted in 1998and Guide to Enactment]、美國政府在1997年7月公布的《全球電子商務(wù)綱要》[A Framework For Globle Eletronic Commerce]以及歐盟的《電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》可以說是有關(guān)電子商務(wù)立法方面的積大成者，值得我們借鑒。UNCITRAL的《電子商務(wù)模式法〈附修改后的第五章〉及實(shí)施規(guī)則》自1996年3月頒布通過以來得到了許多國家和地區(qū)及國際組織的聲明支持，作為其國內(nèi)立法的重要參考，它以嚴(yán)整的條文結(jié)構(gòu)著稱。UNCITRAL的《電子商務(wù)模式法〈附修改后的第五章〉及實(shí)施規(guī)則》由“電子商務(wù)模式法”、“實(shí)施規(guī)則”兩部分組成，《電子商務(wù)模式法》是這部法規(guī)的主體部分，它又分為兩篇：第一篇〈普遍意義上的電子商務(wù)法〉包括三章15節(jié)，內(nèi)容涉及定義，數(shù)據(jù)信息的法律要求，數(shù)據(jù)信息流通等方方面面；第二篇〈特殊領(lǐng)域內(nèi)的電子商務(wù)〉主要涉及了貨物的運(yùn)輸?shù)确矫�。至于第二部分的《�?shí)施規(guī)則》則大體上采取了工具書的形式，將這部法律所涉及到的電子商務(wù)的調(diào)整對(duì)象，調(diào)整范圍，結(jié)構(gòu)，補(bǔ)充的技術(shù)規(guī)定和相關(guān)的輔助措施盡納其中，更為絕妙的是，在《實(shí)施規(guī)則》的第二章，法律的制定者對(duì)照第一部分逐篇逐章的進(jìn)行了標(biāo)注。在《實(shí)施規(guī)則》的第三章，立法者向我們介紹了這部法律的歷史背景和制作目的。在1997年7月公布的美《全球電子商務(wù)綱要》序言中，對(duì)《電子商務(wù)模式法〈附修改后的第五章〉及實(shí)施細(xì)則》這部法律作了以下評(píng)論“它支持了在電子商務(wù)環(huán)境下的國際商務(wù)合作，它建立了通過電子手段有效訂立合同的規(guī)則，它建立了電子合同履行的無效的規(guī)定，它定義了什么是有效的電子合同的特性，并且，它規(guī)定了為了法律和商業(yè)目的的電子簽章的可接受性并為在訴訟程序和仲裁程序中承認(rèn)電子化證據(jù)提供了支持”。

　　“美國政府完全同意并且支持聯(lián)合國在這一領(lǐng)域內(nèi)的一切有效實(shí)踐�！盵8]

　　而美國聯(lián)邦政府于1997年7月頒布的《全球電子商務(wù)綱要》從內(nèi)容上來看，反應(yīng)出美國在電子商務(wù)發(fā)展的初始便企圖取得主導(dǎo)全球建立電子商務(wù)游戲規(guī)則領(lǐng)先地位的勃勃野心。該綱要由美國副總統(tǒng)戈?duì)枲款^領(lǐng)導(dǎo)，成立了跨部門的電子商務(wù)工作小組，其成員包括美國國務(wù)院，財(cái)政部，法律部，商務(wù)部，白宮辦公室[又包括國家安全局，預(yù)算控制局，科技政策辦公室，副總統(tǒng)辦公室，美國貿(mào)易代表]，聯(lián)邦通訊委員會(huì)等高級(jí)部門。它的借鑒意義在于，該綱要揭示并宣布了進(jìn)行電子商務(wù)所應(yīng)遵循的“五大原則”和“九大議題”。所謂“五大原則”是指：1，私人企業(yè)應(yīng)居于領(lǐng)導(dǎo)地位；2，避免對(duì)電子商務(wù)作不必要的限制：3，支持一個(gè)可預(yù)測，持續(xù)及簡單的商業(yè)法律環(huán)境；4，確立網(wǎng)際網(wǎng)路的獨(dú)特個(gè)性；和5，推動(dòng)以全球?yàn)榛�礎(chǔ)的網(wǎng)際網(wǎng)路商務(wù)。所謂“九大議題”，包括：1，關(guān)稅與稅捐；2，電子付款系統(tǒng)；3，制定電子同一商法典；4，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)；5，保護(hù)隱私權(quán)；6，網(wǎng)路安全；7，電信建制與資訊科技；8，網(wǎng)路內(nèi)容及廣告；和9，網(wǎng)絡(luò)相關(guān)科技標(biāo)準(zhǔn)。與《全球電子綱要》相仿的是歐盟的《行動(dòng)計(jì)劃》，它也規(guī)定了一系列的基本原則，其中，既有實(shí)踐意義又與《綱要》不同的基本原則還有“電子商務(wù)應(yīng)在開放，公平的競爭環(huán)境中發(fā)展：政府干預(yù)應(yīng)在需要時(shí)起到促進(jìn)國際化法律環(huán)境建立，公平分配匱乏資源的作用；使私營企業(yè)介入或涉入電子商務(wù)政策的制訂”等等。

　　三。我國電子商務(wù)的立法模式選擇

　　我國的電子商務(wù)在短短的三年時(shí)間里，“以沖刺的速度，跑過了美國十年所走的道路。”[9]在1999年，中國的網(wǎng)絡(luò)用戶已經(jīng)達(dá)到了450萬，建立了一大批發(fā)展勢頭良好的商業(yè)網(wǎng)站，月交易額已達(dá)到1億多萬人民幣。我國政府十分重視電子商務(wù)，于2000年初制定出了發(fā)展電子商務(wù)的總體框架-“要營造一個(gè)有利于電子商務(wù)發(fā)展的有利環(huán)境，加強(qiáng)政府的示范，引導(dǎo)作用，發(fā)展政府級(jí)的非支付性的電子商務(wù)，發(fā)展政府對(duì)企業(yè)，企業(yè)對(duì)消費(fèi)者的電子商務(wù)等。審議認(rèn)證體系及認(rèn)證機(jī)構(gòu)的審批標(biāo)準(zhǔn)和辦法，開發(fā)安全技術(shù)產(chǎn)品，加強(qiáng)金融信息化建設(shè)，提供和完善網(wǎng)上支付和交易手段，提高全民電子商務(wù)意識(shí)，為本國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和參與全球競爭打下基礎(chǔ)。”⑩可以說，創(chuàng)立中國自己的《電子商法》已經(jīng)具備了相當(dāng)有利的條件。

　　在創(chuàng)立《電子商法》的立法構(gòu)想中，如前所述，基于電子商務(wù)的基本性質(zhì)，筆者將其劃歸為商法的調(diào)整范疇。在這部法律的立法指導(dǎo)思想上，我們認(rèn)為，應(yīng)該與整個(gè)商事法的現(xiàn)代化相呼應(yīng)，將上述國際成功經(jīng)驗(yàn)與中國電子商務(wù)的具體實(shí)踐相結(jié)合。主要應(yīng)體現(xiàn)以下幾點(diǎn)：

　　1.電子商務(wù)的市場主體享有市場所賦予的一切權(quán)利，強(qiáng)調(diào)素質(zhì)而不是強(qiáng)調(diào)身份。針對(duì)電子商務(wù)的發(fā)展特點(diǎn)，甚至可以將作為市場主體的企業(yè)納入立法者的范疇。強(qiáng)調(diào)市場主體是完全的主體，擁有至高無上的權(quán)利，包括可以通過協(xié)議改變法律。

　　2.電子商務(wù)的市場主體的市場行為靠自律，而不是靠他律。法律的干預(yù)應(yīng)該是“透明的，少量的，重要的，有目標(biāo)的，非歧視性的，平等的，在技術(shù)上是中性的”。

　　3.電子商務(wù)權(quán)力救濟(jì)的機(jī)制應(yīng)以自裁主，輔以他裁。與現(xiàn)代商法相一致，電子商法在性質(zhì)上屬于“自治”法。充分發(fā)揮電子商務(wù)沖突中仲裁機(jī)制的作用。

　　4.電子商務(wù)的各種技術(shù)支付手段應(yīng)與傳統(tǒng)的非電子手段的稅收概念相結(jié)合，特別對(duì)于中國這樣的發(fā)展不平衡的發(fā)展中國家來講。

　　從宏觀的角度來講，中國的電子商法應(yīng)是一個(gè)寬容開放的體系，中國的電子商務(wù)立法應(yīng)開展廣泛的國際合作，努力使其達(dá)到與全世界的協(xié)調(diào)一致。

　　具體到形式上，由于我國不存在統(tǒng)一的商事法典，所以我國的電子商法只能選擇作為商事法的特別法這一形式，與《公司法》，《證券法》，《票據(jù)法》，《保險(xiǎn)法》及《海商法》一起并列從屬商事法這一大的部門法�！峨娮由谭ā返牧⒎�目的是為了適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的國際化需要，承認(rèn)電子化認(rèn)證方法的法律有效性，保障交易人的權(quán)利義務(wù)，建立起消費(fèi)者和企業(yè)對(duì)電子商務(wù)交易的信心。從內(nèi)容上看，可以將其主要分為以下幾個(gè)部分：

　　1.電子商法的一般規(guī)定

　　這一部分主要是一些技術(shù)和概念上的規(guī)定，類似于一般部門法的總則部分。它為電子商務(wù)的開展者提供一個(gè)得到法律承認(rèn)和保護(hù)的“操作平臺(tái)”。包括電子商法的適用范圍，有關(guān)定義，目的在于用法律的方式肯定和承認(rèn)電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)的一些新興事物。如數(shù)字化信息[Data information]，電子數(shù)據(jù)交換[EDI]，簽章[Signature]，發(fā)件人和收件人[Orginator and Addressor]，中介商[Intermediary]信息系統(tǒng)[Information system]等等。

　　2.電子商事法律關(guān)系的內(nèi)容

　　這一部分主要應(yīng)從電子商事行為的角度出發(fā)，從電子商事行為人的主體身份認(rèn)證，數(shù)據(jù)信息交換的法律模型[包括合同有效的法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)數(shù)據(jù)信息的確認(rèn)，要約和承諾的時(shí)效、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)]，電子商務(wù)內(nèi)容的法律限制。由于電子合同交易所依賴的載體和技術(shù)手段與傳統(tǒng)合同不同，所以電子商事法律關(guān)系涉及到的方方面面都需要?jiǎng)?chuàng)新和改革。如電子合同的訂立、電子合同的成立、電子合同的生效等問題。特別是“電子合同”成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題。筆者認(rèn)為電子合同的成立應(yīng)采納大陸法系的“到達(dá)生效主義”而拋棄英美法系傳統(tǒng)的“發(fā)出生效主義”，因?yàn)榘l(fā)出地可以是發(fā)送人擁有計(jì)算機(jī)的任何地點(diǎn)，甚至可以用手提式計(jì)算機(jī)在旅途中發(fā)出承諾。這樣一來，將使合同成立的地點(diǎn)與合同失去任何意義的聯(lián)系，不利于確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)以及合同的管轄。

　　3.電子商事法律關(guān)系的法律后果及相關(guān)問題

　　這一部分主要涉及電子商法對(duì)電子商務(wù)沖突的解決和救濟(jì)及政府調(diào)節(jié)的相關(guān)方面，包括司法管轄權(quán)的分配，責(zé)任的擔(dān)負(fù)，個(gè)人數(shù)據(jù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)以及關(guān)稅和稅賦等等。

　　4.附則

　　這一部分主要強(qiáng)調(diào)與電子商務(wù)密切相關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，雖然在內(nèi)容上顯得與第一部分有些重疊，但對(duì)于《電子商法》這一建立和開展都依賴于信息技術(shù)的新興部門法來講，以專門的章節(jié)來設(shè)立技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，不僅代表著這一部門法的特點(diǎn)，也顯現(xiàn)出立法者要求的精確。

　　圄于文章內(nèi)容和主題的限制，筆者沒有就上述內(nèi)容展開進(jìn)一步具體的闡述，因?yàn)槊恳粋�(gè)具體問題的論述都必將涉及從技術(shù)的抽象到法律的抽象，從保留傳統(tǒng)到適應(yīng)現(xiàn)狀，從國際統(tǒng)一到國內(nèi)特色的各個(gè)方面的起承轉(zhuǎn)合。在這里不再贅述。

　　綜上所述，面對(duì)電子商務(wù)這一國際化的現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)模式，剛剛從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡的中國已經(jīng)無路可逃，唯一的選擇便是勇敢的加入“游戲”并且制訂出對(duì)自己有利也對(duì)國際上其他交易方有利的“雙贏規(guī)則”。而基本的電子商法法規(guī)的出現(xiàn)，只是電子商務(wù)法制建設(shè)的第一步。我們對(duì)電子商務(wù)的法律調(diào)整的討論只是商法現(xiàn)代化研討課題的開篇。電子商務(wù)的法制建設(shè)是商法現(xiàn)代化的一個(gè)里程碑，是一項(xiàng)“任重而道遠(yuǎn)”的社會(huì)系統(tǒng)工程。

　　資料來源

　　[1]張保明，全球電子商務(wù)法制建設(shè)的新格局[J].互聯(lián)網(wǎng)世界2000（2）。

　　[2]現(xiàn)代漢語詞典[Z].北京：商務(wù)印書館，1977年第二版，1115.

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10