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我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題
我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題 內(nèi)容提要：高技術(shù)產(chǎn)業(yè)是知識(shí)經(jīng)濟(jì)的重要支柱之一，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)又是發(fā)展高技術(shù)及其產(chǎn)業(yè)的生命線。本文就我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀、存在的問題進(jìn)行了調(diào)查和分析，并對(duì)我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略提出相應(yīng)的對(duì)策與建議。全文分三個(gè)部分。（一）問題提出：加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，發(fā)展我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)；（二）現(xiàn)狀及其分析；（三）對(duì)策與建議。
關(guān)鍵詞：高技術(shù)產(chǎn)業(yè)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略
1999年8月20日，中共中央、國(guó)務(wù)院在《關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》序言中明確指出，“在以經(jīng)濟(jì)實(shí)力、國(guó)防實(shí)力和民族凝聚力為主要內(nèi)容的日趨激烈的綜合國(guó)力競(jìng)爭(zhēng)中，能否在高新技術(shù)及其產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域占據(jù)一席之地已經(jīng)成為競(jìng)爭(zhēng)的焦點(diǎn)，成為維護(hù)國(guó)家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)安全的命脈所在�！盵①]這進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了發(fā)展高技術(shù)及其產(chǎn)業(yè)的重要性，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)又是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的生命線。因此，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題研究顯得尤為重要。
一、問題提出：加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，發(fā)展我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)
�。ㄒ唬┐罅Πl(fā)展我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)，迎接知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代到來
“高技術(shù)”（high technology）一詞，是指“與生產(chǎn)或利用尖端的或復(fù)雜的儀器、設(shè)施、方法等相關(guān)的科學(xué)技術(shù)，特別是電子、計(jì)算機(jī)領(lǐng)域內(nèi)的科學(xué)技術(shù)”[②].而所謂“尖端的或復(fù)雜的”技術(shù)，則是一個(gè)具有十分強(qiáng)烈的歷史感、時(shí)代性的動(dòng)態(tài)概念。就是處在同一時(shí)代背景下，人們的認(rèn)識(shí)也不完全一致。[③]不過，某一時(shí)代的高技術(shù)都具有一些共同的特征。第一，該技術(shù)是建立在最新科技成果之上的屬于尖端或復(fù)雜技術(shù)結(jié)構(gòu)的技術(shù)；第三，能夠被生產(chǎn)或利用，促進(jìn)生產(chǎn)力變革，創(chuàng)造物質(zhì)文明的技術(shù)；第三，目前主要表現(xiàn)在信息技術(shù)、生物工程技術(shù)和新材料技術(shù)（包括納米技術(shù)）等領(lǐng)域。
從世界范圍看，20世紀(jì)50年代以來，隨著高技術(shù)的發(fā)展，迅速出現(xiàn)了一批高技術(shù)企業(yè)，并逐步產(chǎn)業(yè)化，形成了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一支生力軍。以北京市為例，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的確帶動(dòng)了全市工業(yè)的增長(zhǎng)。1997年1至10月，僅中關(guān)村高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)試驗(yàn)區(qū)[④]就實(shí)現(xiàn)工業(yè)總產(chǎn)值（不變價(jià)）179.2億元，比同期增長(zhǎng)55.3%，占全市工業(yè)的比重由上年同期的10%上升到15%（現(xiàn)價(jià)計(jì)算12%），對(duì)全市工業(yè)增長(zhǎng)的貢獻(xiàn)率達(dá)52.9% （按現(xiàn)價(jià)計(jì)算為30%）。全市工業(yè)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)產(chǎn)值比重大約為1/5.[⑤]在過去的10年中，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）成員國(guó)的高技術(shù)產(chǎn)品在創(chuàng)造業(yè)中的份額和出口中的份額翻了一番多，達(dá)到20%-25%；知識(shí)密集型服務(wù)部門，如教育、通信、信息等的發(fā)展則更為迅速。[⑥]發(fā)達(dá)國(guó)家目前國(guó)內(nèi)產(chǎn)值有50%以上是以知識(shí)為基礎(chǔ)創(chuàng)造的，[⑦]具備了OECD在《1996年科學(xué)、技術(shù)和產(chǎn)業(yè)展望》的報(bào)告所稱的“以知識(shí)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)”的基礎(chǔ)。因此，可以說，是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)導(dǎo)致了“知識(shí)經(jīng)濟(jì)”的誕生；甚至可以說，知識(shí)經(jīng)濟(jì)就是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主導(dǎo)的經(jīng)濟(jì)。
1998年2月4日，江澤民總書記在考察北京大學(xué)時(shí)指出，“知識(shí)經(jīng)濟(jì)、創(chuàng)新意識(shí)，對(duì)于我們21世紀(jì)的發(fā)展至關(guān)重要”。盡管我國(guó)還尚未工業(yè)化，但迎接知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的到來卻是一個(gè)必然要面對(duì)的課題。因?yàn)椤半S著知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代在發(fā)達(dá)國(guó)家的現(xiàn)實(shí)化，全球經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)將面臨一次新的國(guó)際分工。在這次分工中，知識(shí)經(jīng)濟(jì)國(guó)家將進(jìn)一步擺脫物質(zhì)生產(chǎn)的拖累，而成為向全球經(jīng)濟(jì)提供知識(shí)、技術(shù)、智能和思想的‘頭腦國(guó)家’，而另一部分無法進(jìn)入這一時(shí)代的國(guó)家，將成為利用這些知識(shí)、技術(shù)、智能、思想進(jìn)行物質(zhì)生產(chǎn)的‘軀干國(guó)家’”。[⑧]而且，知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代發(fā)達(dá)國(guó)家的“技術(shù)壁壘”將會(huì)更加嚴(yán)重。如果我們要在經(jīng)濟(jì)、技術(shù)上擺脫對(duì)“頭腦國(guó)家”的依附，而不甘于“軀干國(guó)家”的境地的話，在一個(gè)缺乏“機(jī)器大工業(yè)”傳統(tǒng)的國(guó)家，[⑨]則必須發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)，才能發(fā)揮后起國(guó)家的“后發(fā)優(yōu)勢(shì)”。[⑩]
（二）完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，促進(jìn)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展
美國(guó)未來學(xué)家阿爾文？托夫勒曾經(jīng)說，“質(zhì)量最高的力量來自應(yīng)用知識(shí)”[11].他認(rèn)為，知識(shí)將是21世紀(jì)最高質(zhì)量的力量。而在一切知識(shí)中，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的科技附加值最高；相應(yīng)地，對(duì)這些高技術(shù)成果權(quán)益的保護(hù)也就尤為重要。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)（Intellectual Property）是“智慧成果權(quán)”、“智力成果權(quán)”之意，是人們對(duì)創(chuàng)造性智力活動(dòng)成果依法享有的專有權(quán)利，包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，一般指工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)兩部分。[12]目前，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利種類和內(nèi)容都在呈擴(kuò)張的趨勢(shì)。隨著高技術(shù)企業(yè)的迅速崛起，知識(shí)產(chǎn)權(quán)在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的地位越來越重要。
1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為無形資產(chǎn)，在高技術(shù)企業(yè)中所占比重越來越大
這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
第一，高技術(shù)企業(yè)改變了傳統(tǒng)的企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，使原先居于主導(dǎo)地位的廠房、機(jī)器、原材料等有形資產(chǎn)在資產(chǎn)結(jié)構(gòu)中已退居其次，而相應(yīng)的專利技術(shù)、商業(yè)秘密、版權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)類資產(chǎn)對(duì)企業(yè)發(fā)展起著決定性作用。據(jù)有關(guān)資料顯示，美國(guó)目前眾多高技術(shù)企業(yè)中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)類資產(chǎn)已超過了總資產(chǎn)的60%.我國(guó)也適時(shí)地調(diào)整產(chǎn)業(yè)政策，規(guī)定高新技術(shù)成果向有限公司或非公司制企業(yè)出資入股的，其成果作價(jià)金額可達(dá)到公司或企業(yè)注冊(cè)資本的35%（過去為20%），這既是鼓勵(lì)高新技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化，也是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)在高技術(shù)企業(yè)中發(fā)展趨勢(shì)的回應(yīng)性措施。[13]
第二，高科技含量的知識(shí)產(chǎn)權(quán)越來越多。為了適應(yīng)高技術(shù)企業(yè)的發(fā)展和加強(qiáng)對(duì)高科技含量較高的科技成果權(quán)益的保護(hù)，各國(guó)都調(diào)整知識(shí)產(chǎn)權(quán)政策。如1984年美國(guó)版權(quán)法將半導(dǎo)體集成電路布圖設(shè)計(jì)列為特殊保護(hù)，提高了對(duì)保護(hù)作品的要求。[14]這些政策也客觀上導(dǎo)致了高技術(shù)企業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)科技含量增大。同時(shí)，發(fā)達(dá)國(guó)家也盡量將一些尖端技術(shù)納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。如美國(guó)的“信息高速公路計(jì)劃”（1993年）、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)與UII、GII（國(guó)內(nèi)及國(guó)際）信息基礎(chǔ)設(shè)施》白皮書（1995年）、《數(shù)字化千年之際版權(quán)法案》（1998年）等，把信息技術(shù)中的法律問題提出來，以尋求知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。
第三，高技術(shù)領(lǐng)域新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利類型不斷涌現(xiàn)。例如，隨著生物技術(shù)的發(fā)展，出現(xiàn)了動(dòng)植物新品種的相關(guān)權(quán)利；隨著信息技術(shù)的發(fā)展，出現(xiàn)了軟件專有權(quán)、網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、技術(shù)措施保護(hù)和權(quán)利管理信息保護(hù)；隨著人類基因研究的突破，出現(xiàn)了基因隱私權(quán)、基因平等權(quán)（基因歧視問題）等[15].
2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的完善，可以有力地促進(jìn)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展
英國(guó)思想家約翰？洛克的自然權(quán)利學(xué)說（又稱財(cái)產(chǎn)權(quán)勞動(dòng)學(xué)說），每個(gè)人對(duì)他自己的人身享有一種所有權(quán)，那么他的身體所從事的勞動(dòng)和他的雙手所進(jìn)行的工作，應(yīng)當(dāng)屬于他，其他任何人則沒有這種權(quán)利。[16]根據(jù)這一理論，作為智力勞動(dòng)成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的形成是必然的。的確，正如法國(guó)年鑒學(xué)派代表人物費(fèi)爾南？布羅代爾（Fernand Braudel）所說，“體力勞動(dòng)和腦力勞動(dòng)的外化（通過從勞動(dòng)動(dòng)作到工具和從思維到有聲語言的轉(zhuǎn)化，人補(bǔ)充和強(qiáng)化自己的生理機(jī)能）使勞動(dòng)與具體的個(gè)人相脫離，并成為可以轉(zhuǎn)移、交換和積累的客體�！盵17]而且歷史地看，對(duì)知識(shí)界定以一定產(chǎn)權(quán)的法律制度在人類文明進(jìn)程中也發(fā)揮了巨大的作用。對(duì)于高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度更有其深遠(yuǎn)的意義。
首先，完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，可以激勵(lì)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的技術(shù)創(chuàng)新。產(chǎn)權(quán)交易所形成的激勵(lì)功能是通過利益機(jī)制來實(shí)現(xiàn)的。由于高技術(shù)所具有高回報(bào)、高效益的特點(diǎn)，自然可以激勵(lì)企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新（高投入、科研人員的積極性等）。而更深層次的，由于高技術(shù)所具有的尖端或復(fù)雜技術(shù)的特征，往往需要多學(xué)科的交流與合作，正所謂“科學(xué)進(jìn)步有賴于科學(xué)思想的有效交流”[18]；而產(chǎn)權(quán)明晰又是這種“有效交流”的前提。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家阿瑟？劉易斯（W. Arthur Lewis， 1915年— ）就明確指出，“專利制度在這一階段的優(yōu)點(diǎn)是，它不僅保護(hù)專利的所有者，而且鼓勵(lì)他公開他的發(fā)明，從而維護(hù)科學(xué)概念的自由交流�！盵19]因此，高技術(shù)企業(yè)創(chuàng)新能力的提高，也有賴于完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度提供保障。
其次，完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，促進(jìn)高技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化�！盁o論在什么地方存在著進(jìn)步或進(jìn)步的可能性，幾乎都是由于科學(xué)的應(yīng)用。”[20]科技的應(yīng)用是一個(gè)經(jīng)濟(jì)的過程，其主要特征是“涉及與那些控制著生產(chǎn)要素的人達(dá)成協(xié)議，引導(dǎo)他們自己或允許別人把他們的資源應(yīng)用于經(jīng)濟(jì)目的”。[21]而經(jīng)濟(jì)過程則主要是通過市場(chǎng)來完成的。在這里，完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度通過市場(chǎng)在以下三個(gè)方面促進(jìn)了高技術(shù)的轉(zhuǎn)化：（1）使高技術(shù)成果有明確的市場(chǎng)主體；（2）高技術(shù)有利的市場(chǎng)地位誘發(fā)了科研成果的應(yīng)用；（3）促進(jìn)科研-開發(fā)-應(yīng)用一體化的形成。
最后，完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，創(chuàng)造高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的良好社會(huì)環(huán)境。這里包含兩方面的問題。一方面，因高技術(shù)所具備的復(fù)雜性、前沿性特征，往往會(huì)引發(fā)一些現(xiàn)有法律體系所不能解決的社會(huì)問題，相應(yīng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度必須不斷地完善。另一方面，必須具備良好的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境才有可能引進(jìn)（或稱“獲得”）國(guó)外先進(jìn)的高技術(shù)，從而使我們的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)能夠屹立于世界強(qiáng)者之林。在法律制度與觀念層面上，必須對(duì)民族產(chǎn)業(yè)保護(hù)問題有一個(gè)正確的態(tài)度（包括對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度本身的引進(jìn)）。“雖然觀念從來不被作為進(jìn)口項(xiàng)目，但法律條文與制度的滲透卻很類似于貿(mào)易商品的進(jìn)口。進(jìn)口可能損害民族經(jīng)濟(jì)，但是，在評(píng)價(jià)這種不平衡時(shí)還要與閉關(guān)自守很可能帶來的匱乏相比照，況且這種不平衡還可能是臨時(shí)性的。”[22]
二、現(xiàn)狀及其分析
科學(xué)技術(shù)的發(fā)展使得人類從工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代進(jìn)入了知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，而衡量社會(huì)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的資源和物質(zhì)指標(biāo)也隨之轉(zhuǎn)化為知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的智慧含量和教育水準(zhǔn)的知識(shí)指標(biāo)。在工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代曾經(jīng)發(fā)揮過巨大社會(huì)推動(dòng)作用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題在新的時(shí)代背景下面臨著前所未有的挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論如何解決科技發(fā)展帶來的問題，這是理論界與實(shí)務(wù)界必須作出回答的。我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)政策是隨著改革開放的深入而逐步形成的；而對(duì)于企業(yè)來說，如何在高技術(shù)的沖擊下制定或調(diào)整自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略，以適應(yīng)新的發(fā)展節(jié)奏，則是當(dāng)務(wù)之急。這里，我們從正、反兩方面，對(duì)我國(guó)高技術(shù)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題加以分析和說明。
�。ㄒ唬┙�(jīng)驗(yàn)總結(jié)
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，我國(guó)已經(jīng)制定了一系列的法律，如專利、商標(biāo)、著作權(quán)、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)等方面都有專門的法律，同時(shí)也加入了相關(guān)國(guó)際組織，并簽訂了有關(guān)雙邊或多邊國(guó)際條約，形成了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。以這一體系化的制度為基礎(chǔ)，我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的主體即企業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中也積累了一些經(jīng)驗(yàn)。這一點(diǎn)，從我們進(jìn)行的“北京市高技術(shù)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略”課題的調(diào)查中，也可見一斑（以下引用數(shù)據(jù)，如非特別說明，均是此次調(diào)查的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)）。[23]
�。�1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度激發(fā)了企業(yè)開發(fā)、創(chuàng)造的積極性，強(qiáng)化了企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，使企業(yè)從最為有利的角度設(shè)計(jì)其知識(shí)發(fā)展產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略
隨著專利制度的逐步建立和完善，企業(yè)在專利的獨(dú)占利用和實(shí)施中意識(shí)到了高技術(shù)的開發(fā)所能帶來的巨大收益，使得企業(yè)在高技術(shù)開發(fā)方面加大了投資力度，基本上形成了良性循環(huán)的運(yùn)行機(jī)制。在這種機(jī)制的推動(dòng)下，企業(yè)積極性的提高又使得高技術(shù)從研制到推廣的周期縮短，從而推動(dòng)了高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。同時(shí)，由于技術(shù)資產(chǎn)在企業(yè)發(fā)展中所占的地位逐步提高使得原來資金并不雄厚的企業(yè)靠技術(shù)的開發(fā)也可以脫穎而出，改變了傳統(tǒng)的競(jìng)爭(zhēng)格局，使得高技術(shù)產(chǎn)業(yè)能夠在競(jìng)爭(zhēng)中尋求到發(fā)展的契機(jī)。這樣，高技術(shù)企業(yè)的發(fā)展與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)形成了一種互動(dòng)互利的關(guān)系。
當(dāng)然，由于專利本身技術(shù)要求較高，那么相應(yīng)的申請(qǐng)期間過長(zhǎng)，手續(xù)煩瑣以及保護(hù)周期短等特點(diǎn)則使得高技術(shù)企業(yè)在一段時(shí)間的摸索之后，選取多視角、多方位的保護(hù)格局，除重視專利的申請(qǐng)與保護(hù)以外，還綜合利用商業(yè)秘密、商標(biāo)、版權(quán)等多種保護(hù)模式。在調(diào)查的企業(yè)中，對(duì)一項(xiàng)新技術(shù)的保護(hù)措施問題上，除占47%的企業(yè)會(huì)“申請(qǐng)專利”以外，其他的企業(yè)大多因“技術(shù)專利性不強(qiáng)”、“專利保護(hù)力量不夠”或“認(rèn)為商業(yè)秘密的保護(hù)其更長(zhǎng)”而選擇商業(yè)秘密保護(hù)手段。同時(shí)，企業(yè)也特別注意對(duì)自己注冊(cè)商標(biāo)的維護(hù)，注重在產(chǎn)品的宣傳時(shí)以正確地標(biāo)示商標(biāo)和突出商標(biāo)為宣傳宗旨，建立商標(biāo)與企業(yè)形象的密切關(guān)系。
�。�2）企業(yè)制定知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，健全企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度來強(qiáng)化對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的管理。
在接受調(diào)查的企業(yè)中，有部分高技術(shù)企業(yè)（占21.6%）已經(jīng)制定或正在考慮制定本企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略。而各企業(yè)針對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要類別，分別制定或?qū)嵤┝艘恍┚唧w的措施。例如，有的有專門的專利研究開發(fā)和實(shí)施戰(zhàn)略，有的有配合企業(yè)發(fā)展的商標(biāo)戰(zhàn)略等。在專利的研究開發(fā)中，企業(yè)需要根據(jù)技術(shù)的難度和資金實(shí)力而選擇適當(dāng)?shù)拈_發(fā)方式；在專利的實(shí)施中，企業(yè)要根據(jù)技術(shù)的發(fā)展?jié)摿推髽I(yè)后續(xù)改進(jìn)能力等因素而選擇既有利于自己的經(jīng)濟(jì)收益又有利于專利的獨(dú)占保護(hù)的實(shí)施步驟。企業(yè)的商標(biāo)戰(zhàn)略主要是通過商標(biāo)的申請(qǐng)與實(shí)施中的技術(shù)性處理來降低商標(biāo)被侵害、被淡化的危險(xiǎn)，從而保持商標(biāo)在市場(chǎng)中作為企業(yè)象征的獨(dú)占地位，增強(qiáng)企業(yè)商標(biāo)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的抗變能力。調(diào)查顯示，目前我國(guó)高技術(shù)企業(yè)已經(jīng)開始注意用總商標(biāo)和分商標(biāo)的策略來提高自己的商標(biāo)在市場(chǎng)中的占有率和影響力。在接受調(diào)查的企業(yè)中，各企業(yè)根據(jù)自身不同的情況，制定了不同的商標(biāo)戰(zhàn)略。占39.2%的企業(yè)在“所有的商品上都使用同一商標(biāo)”；占17.6%的企業(yè)則在“不同產(chǎn)品上使用不同的商標(biāo)”；占29.4%的企業(yè)則對(duì)“所有產(chǎn)品都使用同一總商標(biāo)，同時(shí)不同產(chǎn)品再使用不同的分商標(biāo)”。而且，企業(yè)已經(jīng)開始意識(shí)到馳名商標(biāo)在企業(yè)發(fā)展中的巨大作用，對(duì)馳名商標(biāo)所能享受到的特殊保護(hù)積極地通過各種戰(zhàn)略予以實(shí)現(xiàn)（如聯(lián)想集團(tuán)于1998年通過國(guó)家“馳名商標(biāo)”認(rèn)定），進(jìn)行防御商標(biāo)的注冊(cè)和聯(lián)合商標(biāo)的注冊(cè)（如北大方正集團(tuán)，擴(kuò)大第42類服務(wù)項(xiàng)目）。
而在制定了總體戰(zhàn)略后，企業(yè)為實(shí)施這一總體戰(zhàn)略制定相配套的內(nèi)部規(guī)章制度。特別是在專利和商標(biāo)的管理方面，企業(yè)強(qiáng)化了內(nèi)部職能。從專利和商標(biāo)的許可使用到對(duì)使用狀況的監(jiān)督再到對(duì)專利標(biāo)示、商標(biāo)標(biāo)示的正確使用等都嚴(yán)格規(guī)范，不論是從產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)上還是從管理上都進(jìn)行強(qiáng)化。由此，形成嚴(yán)格許可審查、加強(qiáng)許可使用合同書管理及使用監(jiān)督的一條龍監(jiān)管程序。
�。�3）高技術(shù)企業(yè)力求在國(guó)際高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)中找到自衛(wèi)的武器
我國(guó)已有一批高技術(shù)企業(yè)在境外獲得專利和注冊(cè)商標(biāo)。在調(diào)查中，有7.8%的企業(yè)“有在境外獲得專利的”；有13.7%的企業(yè)“有在境外注冊(cè)商標(biāo)的”；有5.9%的企業(yè)“同時(shí)在境外獲得專利和注冊(cè)商標(biāo)”。同時(shí)，我國(guó)高技術(shù)企業(yè)在專利權(quán)、版權(quán)和商標(biāo)權(quán)等受到侵害時(shí)積極通過我國(guó)已經(jīng)加入的國(guó)際條約來保護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益。另外，還通過現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)來宣傳自己，樹立企業(yè)在國(guó)際經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的形象。企業(yè)可以通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)來宣傳自己的產(chǎn)品，而近年來出現(xiàn)的一個(gè)突出的社會(huì)現(xiàn)象是域名搶注的問題。我國(guó)的高技術(shù)企業(yè)在這場(chǎng)搶注的風(fēng)潮中付出了代價(jià)，接受了一些教訓(xùn)，卻也吸取了一些經(jīng)驗(yàn)。企業(yè)特別是知名企業(yè)，他們已經(jīng)學(xué)會(huì)了將代表自己公司商號(hào)或商標(biāo)的字串注冊(cè)為域名；一旦被他人搶注，則積極談判，要求買回域名；而對(duì)惡意搶注者，則尋求有力的法律保護(hù)手段。
企業(yè)成功地運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，是完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的關(guān)鍵。因?yàn)榭萍剂⒎ㄊ且环N回應(yīng)型的法律。[24]按照伯克利學(xué)派的觀點(diǎn)，這種法律打破了自治型法律通過封閉、隔絕獲得安全性的一種自給自足的成長(zhǎng)方式，形成了一個(gè)能動(dòng)主義、開放性和認(rèn)知能力作為基本特征的法律。[25]企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)既是現(xiàn)有法律環(huán)境一定肯定因素下獲得的，同時(shí)，又為進(jìn)一步完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度提供支持。作為一種回應(yīng)型的立法，“它把社會(huì)壓力理解為認(rèn)識(shí)的來源和自我矯正的機(jī)會(huì)�！盵26]我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法就是在一種外部壓力下建立起來的，并且，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)、科技的進(jìn)一步發(fā)展，也在不斷地完善，如近年來的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》（1997年5月30日）、《軟件產(chǎn)品管理暫行辦法》（1998年3月4日）、《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)保密管理暫行規(guī)定》（1998年2月26日）等。如果考慮到我國(guó)國(guó)情，這都是在完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度中的不小成就。
（二）存在的問題
我國(guó)建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的起步比較晚，而這一套制度的保護(hù)依據(jù)實(shí)際上是傳統(tǒng)的制度模式。由于科技的發(fā)展已經(jīng)強(qiáng)烈地沖擊著這一傳統(tǒng)模式，使得制度本身面臨著變革的必要性。這樣，以這種模式為背景的我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度也越來越顯露出落后于時(shí)代的特征和越來越多的不合理性。這就不可避免地造成我國(guó)高技術(shù)企業(yè)所面臨的兩難困境：舊的模式和制度尚未適應(yīng)，卻又必須接受新的挑戰(zhàn)。因此，在轉(zhuǎn)型期高技術(shù)企業(yè)所面臨的問題，既有企業(yè)自身的問題，又有知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度本身的問題。
1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度自身存在的阻力因素和滯后因素
我國(guó)的《專利法》、《商標(biāo)法》雖于制定實(shí)施之后應(yīng)實(shí)際之需作過調(diào)整、修改，然而在實(shí)際操作過程中，仍表現(xiàn)一些法本身的不合理性。這種不合理性主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面。一方面是現(xiàn)有的制度自身的阻力因素，例如，從專利法的規(guī)定來看，阻礙專利制度促進(jìn)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主要表現(xiàn)為專利審批期限過長(zhǎng)，專利費(fèi)用過高。這是本次調(diào)查中企業(yè)反映較多的問題。企業(yè)往往因害怕在專利申請(qǐng)中投入過多的時(shí)間和精力而淺嘗輒止�，F(xiàn)行專利法雖然規(guī)定了專利申請(qǐng)公開的期限，卻并未對(duì)實(shí)質(zhì)審查的期限做出規(guī)定。[27]實(shí)踐中，專利審查機(jī)構(gòu)由于不受期限的約束，造成常有任意拖延專利實(shí)質(zhì)審查時(shí)間的情況。[28]科技的飛速發(fā)展使得技術(shù)開發(fā)更新速度加快，專利的審查期限過長(zhǎng)往往使得申請(qǐng)的專利技術(shù)喪失先進(jìn)性，這不僅損害了申請(qǐng)人的利益，還會(huì)阻礙新技術(shù)盡快投入市場(chǎng)，并妨礙更尖端技術(shù)的產(chǎn)生。
專利從申請(qǐng)→審查被授予專利權(quán)→維持權(quán)利，需要專利申請(qǐng)人交納申請(qǐng)費(fèi)、審查費(fèi)、專利年費(fèi)。而且隨著申請(qǐng)時(shí)間的拖延及存在時(shí)間的延長(zhǎng)，費(fèi)用會(huì)越來越高。實(shí)踐中，高技術(shù)企業(yè)是否會(huì)愿意在此花費(fèi)大的投入又是一個(gè)問題。
從商標(biāo)法的具體規(guī)定來看，我國(guó)還尚未對(duì)聯(lián)合商標(biāo)制度和防御商標(biāo)制度加以明確規(guī)定。而這兩種制度更多地是保護(hù)馳名商標(biāo)的合法權(quán)益問題。無法可依的局面造成知名品牌和知名企業(yè)的利益在不斷地遭受各種形式的侵害的同時(shí)，經(jīng)濟(jì)和社會(huì)秩序也出現(xiàn)了混亂。
現(xiàn)行法律中還沒有很好地解決商標(biāo)權(quán)利保護(hù)與商號(hào)權(quán)利保護(hù)的銜接問題。實(shí)踐中，高技術(shù)企業(yè)可以通過商標(biāo)的推廣使用來提高自已企業(yè)的知名度，樹立商號(hào)在企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中的地位；然而，由于我國(guó)法律不禁止同一文字作為商標(biāo)、商號(hào)在不同地域或服務(wù)領(lǐng)域中注冊(cè)、登記，這就使得商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)的載體相近或相同但卻屬于不同主體。這樣，不僅容易造成消費(fèi)者識(shí)別產(chǎn)品的困難，還導(dǎo)致商業(yè)流通領(lǐng)域內(nèi)部秩序的混亂。解決好商號(hào)權(quán)保護(hù)與商標(biāo)權(quán)保護(hù)的共存與分工問題，是當(dāng)前立法的一個(gè)重要課題。
除了法律自身規(guī)定的不合理性阻力因素外，另一方面，傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式所具有的歷史性也是阻礙高技術(shù)企業(yè)發(fā)展的又一重要因素。不合理因素主要表現(xiàn)為現(xiàn)存知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度相對(duì)于已經(jīng)進(jìn)步了的時(shí)代的滯后性。這一滯后性不僅存在于原有的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和版權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，還表現(xiàn)在舊有的保護(hù)模式根本無法精當(dāng)劃定一些新興問題的保護(hù)區(qū)域。下面，就從幾個(gè)大的方面進(jìn)行分別論述。
（1）從專利保護(hù)領(lǐng)域來看，信息技術(shù)、生物技術(shù)帶來的一些新技術(shù)為專利保護(hù)制度的保護(hù)范圍提出了新的課題
我國(guó)《計(jì) 我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題算機(jī)軟件保護(hù)條例》特別規(guī)定了對(duì)計(jì)算機(jī)軟件通過著作權(quán)法的形式予以保護(hù)，但這一條例卻將軟件登記規(guī)定為行政保護(hù)與司法保護(hù)的前提，這便與著作權(quán)獲得保護(hù)的要件相異。同時(shí)，該條例規(guī)定的軟件保護(hù)期限是25年，而不是著作權(quán)保護(hù)期限的作者終生及死后50年。而且，最為重要的是，通過著作權(quán)保護(hù)軟件的方式保護(hù)的是軟件的表現(xiàn)形式，是作為一種思想方法的表達(dá)方式加以保護(hù)的。實(shí)際上，目前許多軟件的內(nèi)容已經(jīng)突破了表達(dá)方式的限界，具各實(shí)質(zhì)性的技術(shù)內(nèi)容；而如何區(qū)分具有專利“三性”特征的計(jì)算機(jī)軟件與單純的智力活動(dòng)規(guī)則的方法又是專利法必須解決而尚未解決的問題。
現(xiàn)代生物技術(shù)的出現(xiàn)給人類的倫理道德帶來了沖擊，而這一技術(shù)對(duì)醫(yī)學(xué)、法學(xué)所造成的影響之大，又是史無先例的�？梢哉f，它在大大擴(kuò)張了醫(yī)學(xué)的發(fā)展空間的同時(shí)，又為法學(xué)創(chuàng)造出了諸多的空白帶。對(duì)于生物技術(shù)的保護(hù)問題使專利法必須在保護(hù)專利權(quán)人對(duì)于技術(shù)的壟斷和推進(jìn)生物種基因工程（包括人類基因）尋求科技發(fā)展的限度之間的兩難境地中進(jìn)行小心翼翼的取舍和選擇。對(duì)此，專利法最初是審慎的。物種種質(zhì)、基因發(fā)現(xiàn)、疾病診斷治療方法等都被排斥在外。但是，隨著社會(huì)發(fā)展，生物技術(shù)除疾病的治療和診斷方法以外，幾乎都被納入了專利保護(hù)范圍[29].不過，盡管出于人道主義和社會(huì)倫理的原因反對(duì)將疾病的診斷和治療方法排除在專利保護(hù)范圍之外，但由生物技術(shù)而產(chǎn)生的用于診斷和治療疾病的物質(zhì)、儀器材料等卻可以受專利保護(hù)。動(dòng)物、植物新品種同理也被排除在專利保護(hù)范圍之外，而動(dòng)植物新品種的生產(chǎn)方法卻可以被授與專利權(quán)。我國(guó)在《專利法》的實(shí)施細(xì)則中也規(guī)定了對(duì)微生物技術(shù)的保護(hù)，并在《植物新品種保護(hù)條例》中提出了植物新品種權(quán)的保護(hù)方式。然而，由于缺乏配套制度和配套法律保障，企業(yè)對(duì)這已經(jīng)建立起來的制度的運(yùn)用還比較困難。比如在調(diào)查中我們發(fā)現(xiàn)，某某林果所研制開發(fā)了彌猴桃新品種，但由于新品種的認(rèn)證時(shí)間長(zhǎng)及手續(xù)繁瑣，得不到植物新品種的認(rèn)定；同時(shí)因行業(yè)周期長(zhǎng)、又屬多年生無性繁殖，易于受到侵權(quán)而得不到有效救濟(jì)。
因此，專利制度對(duì)新技術(shù)提供保護(hù)的可及范圍是有限的，而在這一有限的范圍內(nèi)，由于我們法律規(guī)定本身相對(duì)于時(shí)代發(fā)展的滯后性又限制了專利保護(hù)的生存空間。即使在形式上有所突破，也因缺乏體系化的、實(shí)質(zhì)性的努力而歸于虛設(shè)。
�。�2）新技術(shù)的發(fā)展，特別是互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)和普遍應(yīng)用，給商標(biāo)權(quán)保護(hù)提出了新問題，而我國(guó)的的商標(biāo)立法尚不能跟上這一發(fā)展速度
互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)首先使商標(biāo)的傳播空間無限延展，突破了商標(biāo)的地域性規(guī)定，高技術(shù)企業(yè)在有關(guān)國(guó)際組織出臺(tái)相應(yīng)的的協(xié)調(diào)公約和國(guó)內(nèi)商標(biāo)法的針對(duì)性規(guī)定之前，還缺乏指導(dǎo)實(shí)踐操作的法律性規(guī)定。而商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上的應(yīng)用使得商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍也突破了傳統(tǒng)的囿于同類或類似商品或服務(wù)范圍的局限；因?yàn)�，如果限定這一點(diǎn)，就會(huì)使通過互聯(lián)網(wǎng)而冒用他人商標(biāo)的行為無法被認(rèn)定為侵權(quán)。但是，目前商標(biāo)上法還沒有就這一問題作出反應(yīng)。
運(yùn)用信息技術(shù)來改變商標(biāo)表現(xiàn)形態(tài)的現(xiàn)象也出現(xiàn)了。在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行電子信息傳輸，使商標(biāo)改變了圖形設(shè)計(jì)載體，而以動(dòng)態(tài)或口令帶動(dòng)下的電子信息形式出現(xiàn)，不但從根本上超越了傳統(tǒng)的商標(biāo)概念，而且就這種商標(biāo)的侵權(quán)方式進(jìn)行定義也無法的從舊的侵權(quán)方式的規(guī)定中找到依據(jù)。立法在這方面還缺乏系統(tǒng)、全面的規(guī)定。
�。�3）數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對(duì)版權(quán)保護(hù)的要件乃至版權(quán)自身的存在方式提出了挑戰(zhàn)，而著作權(quán)法的規(guī)定仍處于傳統(tǒng)版權(quán)保護(hù)模式之下
首先，數(shù)字化技術(shù)使作品的形態(tài)發(fā)生了轉(zhuǎn)變，使得復(fù)制的概念本身的內(nèi)容發(fā)生了變化。數(shù)字化行為是對(duì)作品的復(fù)制還是演繹，這還存在爭(zhēng)議。[30]這一問題影響數(shù)字化行為本身的定性。而對(duì)于具有原創(chuàng)性能夠成為作品的數(shù)據(jù)庫的保護(hù)，是否可以通過我國(guó)著作權(quán)法中的“編輯作品”來加以適用[31]，立法和司法解釋也缺乏明確的回答。
其次，發(fā)行的概念已經(jīng)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中失去了原來的意義。因?yàn)橥ㄟ^網(wǎng)絡(luò)使作品瞬間遍及全球，擺脫了過去傳統(tǒng)物質(zhì)傳播方式的束縛，同時(shí)侵權(quán)行為的發(fā)生也頻繁化，并造成侵權(quán)行為查出與認(rèn)定的困難。那么，針對(duì)數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，有必要增加網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。[32]而網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、技術(shù)措施保護(hù)與權(quán)利管理信息保護(hù)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下往往是三位一體的。[33]可見，數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對(duì)著作的流通帶來一系列猝不及防的新問題。
再次，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，多媒體的廣泛出現(xiàn)，對(duì)著作權(quán)的集體管理又提出了更高的要求。許多國(guó)家采取一攬子合同許可的辦法，以解決授權(quán)及與支付使用費(fèi)用問題，如德國(guó)1997年成立的著作權(quán)和鄰接權(quán)集體機(jī)構(gòu)多媒體結(jié)算所（CMMV），運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，24小時(shí)不間斷地為多媒體制作者提供信息服務(wù)。我國(guó)在此方面缺乏運(yùn)行機(jī)制、操作規(guī)則等具體規(guī)定，既抑制了多媒體網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，又造成了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的混亂。
最后，數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)技術(shù)沖擊了傳統(tǒng)的著作權(quán)合理使用制度。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的流覽與閱讀很難區(qū)分，私人性復(fù)制行為事實(shí)上已經(jīng)搶占了作品的市場(chǎng)份額，對(duì)權(quán)利人構(gòu)成了嚴(yán)重的侵害。如何平衡著作權(quán)與社會(huì)利益，必須尋找到新的平衡點(diǎn)。
2、企業(yè)自身知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，配套制度不完善造成了一些問題
調(diào)查顯示，企業(yè)自身在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)和配套制度的完善方面，還存在一些不足。我們?cè)谡{(diào)查企業(yè)自身的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略問題上，雖然沒有企業(yè)否認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)企業(yè)發(fā)展的影響，但卻僅有21.6%的企業(yè)“已制定”或“正在考慮制定”本企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略，大部分企業(yè)都處在“未制定”的狀態(tài)。而且對(duì)相關(guān)人員的知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)培訓(xùn)上，還存在根本沒有進(jìn)行任何培訓(xùn)和教育的（占5.9%）現(xiàn)象，大多數(shù)企業(yè)也僅是“一般宣傳教育”（占49%）。同時(shí)，在負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)的機(jī)構(gòu)或人員設(shè)置問題上，也有5.9%的企業(yè)“無機(jī)構(gòu)也無人負(fù)責(zé)”：“有專門機(jī)構(gòu)和專業(yè)人員負(fù)責(zé)”的僅占21.6%.而在聘用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律事務(wù)顧問的問題上，只有13.7%的企業(yè)聘有專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師（含專利和商標(biāo)代理人）。這些都表明，我國(guó)高技術(shù)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)還不夠強(qiáng)，相應(yīng)的企業(yè)自身的保護(hù)制度還需要健全和完善。
�。�1）高技術(shù)企業(yè)在專利申請(qǐng)與專利權(quán)侵權(quán)防范方面的經(jīng)驗(yàn)不足
前文已述，我們立法和制度本身存在不足的因素，但同時(shí)還有企業(yè)自身的原因。企業(yè)在專利申請(qǐng)方面不具備專門素養(yǎng)，缺乏具備一定水平、熟知法律與文書撰寫的人員。正當(dāng)?shù)纳暾?qǐng)步驟尚且不說，在申請(qǐng)文件的準(zhǔn)備中也存在困難。文件不能及時(shí)集全，在申請(qǐng)過程中又往往經(jīng)歷幾遞幾退的周折過程，大大阻礙了專利申請(qǐng)工作的順利進(jìn)行。而且，在接受調(diào)查的企業(yè)中，還有7.84%的企業(yè)因“忘記繳納年費(fèi)而導(dǎo)致專利權(quán)終止的情況”。
在專利開發(fā)與實(shí)施過程中，高技術(shù)企業(yè)缺乏維護(hù)自身的專利權(quán)益意識(shí)。例如在企業(yè)與雇員是否簽訂保密協(xié)議的題上，有7.8%的企業(yè)“無任何保密規(guī)定”，29.4%的企業(yè)“僅在企業(yè)內(nèi)部規(guī)章中規(guī)定，無專門協(xié)議”；而在專業(yè)技術(shù)人員及相關(guān)人員的人才流動(dòng)中，有“保密及競(jìng)業(yè)禁止規(guī)定”的僅占39.2%，而占21.6%的企業(yè)則沒有此規(guī)定。在專利開發(fā)中，缺乏對(duì)員工保密責(zé)任的教育；在專利實(shí)施中，沒有事先預(yù)防專利權(quán)被侵害的防范措施。這種只重研究開發(fā)、不重保護(hù)維持的做法，實(shí)際上使得專利實(shí)施的效益大減。而專利權(quán)一旦被侵害，高技術(shù)企業(yè)又缺乏應(yīng)付侵權(quán)行為的經(jīng)驗(yàn)，甚至在侵權(quán)的證據(jù)收集上也有不能勝任的情況，更無法對(duì)專利侵權(quán)給予及時(shí)、有力的打擊。特別是在專利權(quán)的國(guó)際保護(hù)方面，由于懼怕地域限制帶來的諸多不便，以及傳統(tǒng)的厭訴心理，加之對(duì)自身起訴、應(yīng)訴能力的懷疑，造成高技術(shù)企業(yè)在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中無力保護(hù)自已合法的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
對(duì)司法缺乏足夠的信任，又是高技術(shù)企業(yè)在專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中具有的另一個(gè)問題。對(duì)我國(guó)目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判法官素質(zhì)評(píng)價(jià)上，僅各有1.9%企業(yè)認(rèn)為“很好”和“好”，大多數(shù)認(rèn)為“尚需提高”（占51.0%）或“不稱職”（7.8%）。這固然反映了我國(guó)司法環(huán)境中固有的缺陷，但作為企業(yè)自身而言，這也是高技術(shù)企業(yè)法律意識(shí)淡薄，不懂得用法律手段維護(hù)自已正常正當(dāng)權(quán)益的表現(xiàn)。傳統(tǒng)的管理體制使得高技術(shù)企業(yè)形成了對(duì)行政執(zhí)法的依賴，而專利法中對(duì)于專利管理機(jī)關(guān)地位的強(qiáng)調(diào)更加強(qiáng)化了高技術(shù)企業(yè)的這種心理。在征求企業(yè)對(duì)我國(guó)目前在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面亟待解決的問題及應(yīng)采取的相應(yīng)對(duì)策的看法時(shí)，有60.8%的企業(yè)選擇了“加大行政執(zhí)法力度”，而相應(yīng)的持“加強(qiáng)自我保護(hù)”觀關(guān)的僅占33.3%.然而，我國(guó)對(duì)專利管理機(jī)關(guān)的地位、具體職能、處罰權(quán)的行使等，又尚無系統(tǒng)性規(guī)定，盲目依靠專利管理機(jī)關(guān)的保護(hù)會(huì)由此而喪失對(duì)侵權(quán)行為的防范和打擊力度。
（2）高技術(shù)企業(yè)在商標(biāo)的管理方面還缺乏嚴(yán)密的組織和嚴(yán)格的規(guī)章制度
如果說在專利管理方面有些高技術(shù)企業(yè)已經(jīng)不同程度上重視了專業(yè)人員的設(shè)置和利用，那么在商標(biāo)管理方面，高技術(shù)企業(yè)目前還沒有意識(shí)到專業(yè)人員和專門機(jī)構(gòu)的重要性。這與商標(biāo)缺乏專利那樣較高的技術(shù)含量有關(guān)。但是，無論從商標(biāo)設(shè)計(jì)、商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，還是從商標(biāo)權(quán)的維護(hù)角度來說，商標(biāo)權(quán)有關(guān)問題的處理都具有很強(qiáng)的專業(yè)性。
目前，雖然部分高技術(shù)企業(yè)開始意識(shí)到商標(biāo)設(shè)計(jì)的創(chuàng)意、商標(biāo)與企業(yè)經(jīng)營(yíng)宗旨、企業(yè)經(jīng)營(yíng)名稱等方面的聯(lián)系而致力商標(biāo)的設(shè)計(jì)工作，但是大多數(shù)高技術(shù)企業(yè)卻尚未意識(shí)到這一問題的重要性。這樣，在高技術(shù)企業(yè)不斷涌現(xiàn)的今天，高技術(shù)企業(yè)便失去了由此脫穎而出的一個(gè)重要途徑。尤其是在域名注冊(cè)出現(xiàn)后，高技術(shù)企業(yè)的商標(biāo)設(shè)計(jì)還應(yīng)考慮到商標(biāo)與域名之間的聯(lián)系與識(shí)別性問題，而我國(guó)高技術(shù)企業(yè)在這方面也乏缺足夠的重視。
在商標(biāo)注冊(cè)過程中，高技術(shù)企業(yè)在商標(biāo)的分類、查詢方面不具備經(jīng)驗(yàn)，在申請(qǐng)時(shí)提供申請(qǐng)所需的文件方面還不能順利操作，在商標(biāo)實(shí)行注冊(cè)保護(hù)的我國(guó)，還無法及時(shí)獲得商標(biāo)法的有力保護(hù)。
特別是在商標(biāo)注冊(cè)后、保護(hù)期滿的情況下，高技術(shù)企業(yè)往往忽視商標(biāo)的續(xù)展問題，使得商標(biāo)喪失繼續(xù)被保護(hù)的權(quán)利（在被調(diào)查企業(yè)中，有6.7%的企業(yè)出現(xiàn)過這種情況），更使已經(jīng)取得一定知名度的商標(biāo)在未經(jīng)續(xù)展的情況下處于隨時(shí)被他人利用的危險(xiǎn)之下，而一旦無法繼續(xù)受商標(biāo)法保護(hù)則會(huì)使企業(yè)的經(jīng)營(yíng)失去連續(xù)性或權(quán)益受損。
前文已述，有些高技術(shù)企業(yè)配合知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度已經(jīng)制定了一些相應(yīng)的內(nèi)部規(guī)章，以尋求企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)由內(nèi)到外的保障。然而，這種內(nèi)部規(guī)章尚缺乏系統(tǒng)性、操作性。在商標(biāo)管理中，這一問題更顯突出。從對(duì)商標(biāo)檔案的管理到對(duì)商標(biāo)印刷、保管、監(jiān)督等各方面，企業(yè)鮮有配備專門人員和制定專門制度來進(jìn)行的。多數(shù)企業(yè)將商標(biāo)檔案與企業(yè)的其他檔案進(jìn)行合并管理。企業(yè)有檔案管理制度，卻并不強(qiáng)調(diào)企業(yè)的商標(biāo)檔案制度，而對(duì)商標(biāo)的印制、保管也只是作為企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的一個(gè)普通環(huán)節(jié)來進(jìn)行管理，并沒有認(rèn)識(shí)到這一管理的特殊性和專業(yè)化要求。
特別需要強(qiáng)調(diào)的是高技術(shù)企業(yè)還缺乏靠商標(biāo)打開國(guó)際產(chǎn)業(yè)界大門的意識(shí)，通過現(xiàn)代通訊、信息技術(shù)積極樹立企業(yè)商標(biāo)在國(guó)際經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的地位自不必說，在自己的商標(biāo)受到國(guó)外企業(yè)的侵害時(shí)還缺乏保護(hù)權(quán)利的經(jīng)驗(yàn)與意識(shí)。例如，在接受調(diào)查的企業(yè)中，有7.8%的企業(yè)商標(biāo)有在境外被搶注的情況。在今天這個(gè)不進(jìn)則退、不攻即挨打的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境下，高技術(shù)企業(yè)若不采取主動(dòng)、積極的態(tài)度，則無法在攻防兼?zhèn)涞臈l件下尋找自己的發(fā)展空間。域名搶注的教訓(xùn)已經(jīng)說明了這一點(diǎn)（在境外被搶注的占17.6%）。
�。�3）數(shù)字化技術(shù)給版權(quán)領(lǐng)域帶來的巨大改觀，往往使高技術(shù)產(chǎn)業(yè)處于手足無措的境地
前文已述，數(shù)字化技術(shù)在版權(quán)領(lǐng)域的應(yīng)用使得版權(quán)領(lǐng)域的一些傳統(tǒng)概念失去了存在的基礎(chǔ)。從版權(quán)信息的制造、傳播到信息的利用方式都已不同以往，版權(quán)通過有體物載體存在、將信息固定化、并進(jìn)而依機(jī)械動(dòng)力在物理空間內(nèi)將有體物載體移動(dòng)的流通方式，已經(jīng)成為了上一個(gè)時(shí)代的版權(quán)存在標(biāo)識(shí)；高技術(shù)企業(yè)可通過數(shù)字化技術(shù)跨越出版者的中間環(huán)節(jié)而直接面對(duì)消費(fèi)者。消費(fèi)者對(duì)信息占有的距離的縮短、網(wǎng)絡(luò)查詢獲取的便捷，又使得高技術(shù)企業(yè)對(duì)自己作品的利用者的控制能力減弱。在數(shù)字化的利用中，界定合理使用問題又幾近不可能，高技術(shù)企業(yè)只有通過對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳輸加以控制才能最大限度地保護(hù)自己的利益。然而，這在技術(shù)上又存在一定難度，特別是對(duì)于計(jì)算機(jī)軟件-盜版問題，高技術(shù)企業(yè)除運(yùn)用法律規(guī)定的途徑打擊盜版者外，還應(yīng)該加強(qiáng)軟件的加密保護(hù)。
法律具有相對(duì)穩(wěn)定的特征。在法律出臺(tái)或改正之前，實(shí)踐必須摸索切實(shí)可行的解決途徑。在網(wǎng)絡(luò)傳輸中，高技術(shù)企業(yè)首先應(yīng)該適應(yīng)這種作品的新的傳播方式，因?yàn)檫@種快捷、超越地理空間的傳播方式能增強(qiáng)作品的影響力，擴(kuò)大作品的影響范圍。同時(shí)，高技術(shù)企業(yè)還必須掌握在新技術(shù)的應(yīng)用中如何保護(hù)自己的權(quán)益。不論是將數(shù)字化行為定義為作品的復(fù)制行為還是作品的演澤行為；也不論是將數(shù)字化行為的許可權(quán)定義為數(shù)字化權(quán)抑或是傳統(tǒng)版權(quán)中的某項(xiàng)權(quán)利，版權(quán)人享有權(quán)利這一點(diǎn)上是沒有疑問的。同樣，作品通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳輸?shù)臋?quán)利雖有傳輸權(quán)與發(fā)行權(quán)之爭(zhēng)，企業(yè)享有版權(quán)這一點(diǎn)也是肯定的。高技術(shù)企業(yè)需要解決的是一種爭(zhēng)取主動(dòng)控制數(shù)字化作品的問題。特別是數(shù)字化傳輸使得作品的傳播突破了疆域的限制，但由此而產(chǎn)生的版權(quán)保護(hù)沖突卻并未消失；相反，與顯見的靠機(jī)械力于物理空間內(nèi)傳播作品的時(shí)代相比，這類問題卻愈演愈烈了。這就要求高技術(shù)企業(yè)在注意研究國(guó)內(nèi)版權(quán)立法的有關(guān)內(nèi)容的同時(shí)，熟悉國(guó)外法、國(guó)際條約對(duì)版權(quán)的有關(guān)保護(hù)規(guī)定。而目前我國(guó)的高技術(shù)企業(yè)卻達(dá)不到這種要求。
（4）知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)機(jī)構(gòu)在工作中的不力與經(jīng)驗(yàn)不足，使得高技術(shù)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)未能達(dá)到理想的效果
首先應(yīng)該提出指責(zé)的是司法機(jī)關(guān)。法院與仲裁機(jī)構(gòu)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件的處理中無法達(dá)到及時(shí)、正確的裁斷要求，使得確權(quán)糾紛中無法及時(shí)確定權(quán)屬，侵權(quán)糾紛中無法有力打擊侵權(quán)行為。這里存在一個(gè)辦案效率的問題。效率低的問題既有司法機(jī)關(guān)人員素質(zhì)不高、工作作風(fēng)拖沓的內(nèi)部原因，同樣還有司法機(jī)構(gòu)、組織制度的根本原因。知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的處理需要具有專門的知識(shí)，這種專業(yè)知識(shí)不僅包括法律知識(shí)，還包括自然科學(xué)等科學(xué)技術(shù)方面的知識(shí)，而我國(guó)的法官與仲裁人員或者欠缺法律專業(yè)知識(shí)，或者缺乏科學(xué)技術(shù)知識(shí)的素養(yǎng)，辦案中遇到疑難問題無法及時(shí)解決。甚至在法庭上，有時(shí)出現(xiàn)原被告雙方都明白所爭(zhēng)議的問題但法官卻不明白的情形。而在司法制度中，專家咨詢制度又亟待進(jìn)一步完善。因此，雖然在法庭組織機(jī)構(gòu)上我國(guó)設(shè)有專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭，但從人員素質(zhì)上看，卻并沒有完全達(dá)到專業(yè)水平。
同樣的問題也出現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行政管理機(jī)構(gòu)之中。行政權(quán)力在中國(guó)社會(huì)有其深刻的文化心理優(yōu)勢(shì)，并與企業(yè)、當(dāng)事人交往更多。由此，高技術(shù)企業(yè)普遍對(duì)行政機(jī)關(guān)存在較高期望值。在這種高期望值下，人們的失望落差往往也更大。而且，行政機(jī)關(guān)由于在司法組織結(jié)構(gòu)中的不確定地位，對(duì)嚴(yán)重的侵權(quán)而致犯罪的行為，缺乏防止措施和指控的權(quán)限；法院在刑事責(zé)任的追究中，按分工習(xí)慣，又將此類審判交由刑庭，而普通的刑庭往往缺乏追究知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為人刑事責(zé)任的能力。因此，高技術(shù)企業(yè)中經(jīng)常反映，難與管理機(jī)構(gòu)打交道，而且很難適用刑罰手段來保護(hù)自己，打擊侵害者。
另外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)、集體管理機(jī)構(gòu)未能作為具有專門技術(shù)知識(shí)的專業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)在實(shí)踐中發(fā)揮職能。知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介機(jī)構(gòu)缺乏和相應(yīng)素質(zhì)低，也是阻礙我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，產(chǎn)生眾多知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的重要因素。我國(guó)也制定了一些法規(guī)來規(guī)范這些代理機(jī)構(gòu)，如專利代理方面就有《專利代理?xiàng)l例》來規(guī)范。該條例規(guī)定了專利代理機(jī)關(guān)在專利申請(qǐng)前后的咨詢工作、專利申請(qǐng)階段的專利代理服務(wù)（如代寫專利文件，提出專利申請(qǐng)、實(shí)質(zhì)審查、專利異議，申請(qǐng)宣告專利無效等）以及取得專利權(quán)后的代理服務(wù)等廣泛的服務(wù)范圍。然而，實(shí)踐中，代理的運(yùn)用并不普遍。這與高技術(shù)企業(yè)對(duì)代理機(jī)構(gòu)工作性質(zhì)與工作內(nèi)容的重要性的認(rèn)識(shí)有關(guān)；同時(shí)，代理機(jī)構(gòu)內(nèi)部效率與肅紀(jì)問題也是不容忽視的一個(gè)原因。代理機(jī)構(gòu)則不僅可以減少高技術(shù)企業(yè)在申請(qǐng)或注冊(cè)過程中所需要的時(shí)間，同時(shí)還可以抓住侵權(quán)行為的要害，收集有利證據(jù)打擊侵權(quán)。因?yàn)榇頇C(jī)構(gòu)的職能不僅體現(xiàn)在申請(qǐng)文件的書寫等方面，還有為企業(yè)提供法律服務(wù)的職能。以著作權(quán)代理機(jī)構(gòu)為例，我國(guó)于1988年4月1日成立了中華版權(quán)代理總公司，后改為中華版權(quán)代理公司。該公司代理著作權(quán)所有者或使用者收取轉(zhuǎn)付酬金或版稅，代理著作權(quán)所有者、使用者簽訂合同，為著作權(quán)所有者或使用者提供有關(guān)法律咨詢服務(wù)。這樣，高技術(shù)企業(yè)便可通過著作權(quán)代理機(jī)構(gòu)從繁雜的著作權(quán)相關(guān)事務(wù)中解脫出來。
著作權(quán)管理中還有著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)。這一機(jī)構(gòu)在音樂、影視作品的著作權(quán)管理中地位尤為重要。信息技術(shù)給版權(quán)領(lǐng)域帶業(yè)了巨大沖擊，而在這場(chǎng)沖擊中，著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)的地位尤其顯得尷尬。機(jī)構(gòu)自身的管理方式面臨技術(shù)更新，而對(duì)新技術(shù)下作品的管理，作為公眾與著作權(quán)的中介者如何實(shí)現(xiàn)更好的服務(wù)，則是目前這些機(jī)構(gòu)必須解決的問題。新技術(shù)要求管理機(jī)構(gòu)在掌握新技術(shù)的同時(shí)，運(yùn)用新技術(shù)進(jìn)行著作權(quán)的管理。
三、對(duì)策與建議
實(shí)際上，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中存在的問題遠(yuǎn)不止于此。科學(xué)技術(shù)本質(zhì)上是一個(gè)判斷真理的權(quán)利問題，而法律則是一個(gè)判斷正義的權(quán)利問題。這兩種分別代表了科學(xué)主義與人文主義兩種不同的文化。[34]用哈貝馬斯（Jürgen Habermas）的觀點(diǎn)來說，這不單是“如何能夠把技術(shù)上可使用的知識(shí)轉(zhuǎn)化為社會(huì)的生活世界的實(shí)踐意識(shí)”問題，科技進(jìn)步與公共教育、政治意識(shí)等相關(guān)。[35]但是，“判斷真理的權(quán)利與判斷正義的權(quán)利是相互依存的，盡管這些陳述分別服從各自的權(quán)威，在性質(zhì)上并不相同�！盵36]可以說，自從人類有思想以來，就不可能放棄對(duì)這個(gè)問題的思考。知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題可以說是這一問題的一個(gè)突出的交叉點(diǎn)；在進(jìn)入知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代更加凸顯出來。因此，我們?cè)谘芯恐R(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題時(shí)，不可避免地要與相應(yīng)的制度、價(jià)值及文化等因素聯(lián)系起來。同時(shí)，高技術(shù)領(lǐng)域的形成及保持，需要一批高新技術(shù)來支撐。新增長(zhǎng)理論認(rèn)為，內(nèi)生的技術(shù)進(jìn)步是實(shí)現(xiàn)持續(xù)增長(zhǎng)的決定因素。[37]所以，在考慮保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，如何保持企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力、建立國(guó)家創(chuàng)新系統(tǒng)，也就是一個(gè)不得不考慮的因素。另外，由于我國(guó)技術(shù)落后、經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)、權(quán)利意識(shí)淡薄等因素，我們?cè)诎l(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)和完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度方面，不可能像發(fā)達(dá)國(guó)家一樣通過一種自然增長(zhǎng)來實(shí)現(xiàn)，往往需要實(shí)行政府推進(jìn)才能實(shí)現(xiàn)。這種政府推進(jìn)型的模式則有不同的特點(diǎn)。
鑒于此，我們認(rèn)為，在解決高技術(shù)企業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中存在的問題時(shí)，必須堅(jiān)持以下原則。
第一，制度化原則�！爸贫取钡恼蕉x是，“一種統(tǒng)一的方式，它反映一個(gè)社會(huì)系統(tǒng)共同文化的價(jià)值模式，經(jīng)過對(duì)角色期望和促動(dòng)因素的組織而在各自的相互作用中統(tǒng)一于其單位的具體行動(dòng)。”制度限定著有關(guān)行為，是約束和均衡的一般條件而非具體條件。它們?cè)跐M足處于某種典型條件下的系統(tǒng)功能必要條件的意義上，維持一種穩(wěn)定狀態(tài)的條件。[38]因此，通過對(duì)行為的制度化處理，可以克服企業(yè)、政府的隨機(jī)性，并有助于實(shí)現(xiàn)人們行為的預(yù)期和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)、價(jià)值觀念的形成。
第二，適應(yīng)技術(shù)創(chuàng)新原則。技術(shù)創(chuàng)新是高技術(shù)企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)也必須不斷適應(yīng)這種不斷的技術(shù)創(chuàng)新。[39]如在授權(quán)審查期限、權(quán)利有效期及對(duì)技術(shù)創(chuàng)造性、新穎性的要求上，都應(yīng)不斷適應(yīng)變化的技術(shù)發(fā)展。而且，由于現(xiàn)代科技已不同一種經(jīng)驗(yàn)型技術(shù)（高技術(shù)尤其如此），而是一種實(shí)驗(yàn)型技術(shù)，因此，對(duì)處于科研階段的理論創(chuàng)新或尚未成果化的技術(shù)，也必須加強(qiáng)保護(hù)。
第三，政府推進(jìn)原則。企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略并不只是企業(yè)的事情，政府要發(fā)揮引導(dǎo)、推進(jìn)作用。政府的推進(jìn)不僅表現(xiàn)在制度、法規(guī)與政策，而且要加強(qiáng)行政指導(dǎo)和服務(wù)。如1997年國(guó)家科技部在全國(guó)對(duì)45個(gè)企事業(yè)單位開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)試點(diǎn)工作，就是一種較好的方式，在一定程度上促進(jìn)了企事業(yè)單位的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作。
這里，我們結(jié)合調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的高技術(shù)企業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的一些問題，提出以下具體對(duì)策和建議。
1、盡快完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的有關(guān)立法，健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，適應(yīng)知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代發(fā)展
比如，在專利保護(hù)制度中，通過進(jìn)一步修改專利法，消除在專利申請(qǐng)和審查中期限過長(zhǎng)的不合理因素；將生物技術(shù)、動(dòng)植物新品種的有關(guān)部分納入專利法的保護(hù)范疇，拓寬專利的保護(hù)范圍；考慮技術(shù)含量較高的計(jì)算機(jī)軟件專利權(quán)保護(hù)的可能性等。在商標(biāo)權(quán)保護(hù)制度中，明確新技術(shù)背景下一些新的商標(biāo)表現(xiàn)形式作為商標(biāo)受商標(biāo)法保護(hù)；明確商標(biāo)侵權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出現(xiàn)的新的侵權(quán)行為方式；制定有關(guān) 我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)等有關(guān)規(guī)定等。在版權(quán)制度中，適應(yīng)數(shù)字化技術(shù)的要求重新定義作品這一概念；明確數(shù)字化技術(shù)對(duì)復(fù)制、發(fā)行等傳統(tǒng)版權(quán)概念的影響；對(duì)因特網(wǎng)上的著作權(quán)有關(guān)問題，如作品的使用、付酬等作出具體規(guī)定；對(duì)新出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)主體即網(wǎng)上信息提供者和在線服務(wù)提供者在版權(quán)法上的地位與責(zé)任作出規(guī)定；建立適合于版權(quán)發(fā)展趨勢(shì)的新的公示制度；對(duì)數(shù)字化權(quán)、傳輸權(quán)有關(guān)問題加以明確；重新定義版權(quán)侵權(quán)行為方式等。
同時(shí)，明確法律制度間的分工與銜接。在出現(xiàn)交叉保護(hù)的情況下，應(yīng)明確保護(hù)條件的相異之處。如對(duì)于集成電路布圖設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)庫的保護(hù)等究竟可以獲得哪種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，保護(hù)的要件又是什么等等，都是需要立法加以規(guī)定的問題。
2、高技術(shù)企業(yè)自身強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，嚴(yán)格內(nèi)部管理制度，適應(yīng)新技術(shù)的發(fā)展
信息的傳播與占有突破了地理空間的間隔，使得人類在疆域的分隔下獲得的不同待遇漸漸消失，這樣，高技術(shù)企業(yè)就必須在新的時(shí)代生存空間中學(xué)習(xí)、掌握先進(jìn)的技術(shù)，同時(shí)還必須了解在技術(shù)保護(hù)方面的基本法律知識(shí)和技術(shù)知識(shí)。從本次調(diào)查問卷的回饋信息來看，北京市高技術(shù)企業(yè)還沒有意識(shí)到向境外申請(qǐng)專利或注冊(cè)商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性，企業(yè)缺乏進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)的長(zhǎng)遠(yuǎn)設(shè)計(jì)，更沒有學(xué)會(huì)在廣闊的競(jìng)爭(zhēng)天地中保護(hù)自己的權(quán)利不受侵害。因此，建議高技術(shù)企業(yè)就知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)配備專門的機(jī)構(gòu)，培養(yǎng)具有專業(yè)素質(zhì)的人員，由這些機(jī)構(gòu)和人員制定企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度，創(chuàng)造良好的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的內(nèi)部環(huán)境。同時(shí)，要提高非專業(yè)人員在企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的法律意識(shí)，加強(qiáng)這方面的宣傳工作。
在法律保護(hù)重疊、交叉的情況下，高技術(shù)企業(yè)有必要了解各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的長(zhǎng)短利弊，選擇對(duì)企業(yè)最為有利的保護(hù)方式。而且需要根據(jù)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)成的特點(diǎn)，采取多角度、全方位的保護(hù)機(jī)制。高技術(shù)企業(yè)的核心財(cái)富的是技術(shù)，因?qū)＠�、技術(shù)秘密的保護(hù)方式有利于科技含量較高的技術(shù)保護(hù)，因此是企業(yè)尋求高技術(shù)保護(hù)的重要手段。實(shí)踐中，高技術(shù)企業(yè)可根據(jù)情況保留部分技術(shù)內(nèi)容作為技術(shù)秘密掌握，而配合公開的專利技術(shù)達(dá)到對(duì)市場(chǎng)的占有和獨(dú)占。對(duì)技術(shù)含量不高的技術(shù)則可通過版權(quán)、商標(biāo)權(quán)保護(hù)來完成，從而創(chuàng)企業(yè)知名度和品版效應(yīng)。所以，高技術(shù)企業(yè)在鼓勵(lì)發(fā)明、獎(jiǎng)勵(lì)創(chuàng)造而促進(jìn)企業(yè)的技術(shù)開發(fā)的同時(shí)，又不能忽視非以技術(shù)含量為指標(biāo)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的選擇問題。
3、為高技術(shù)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境
費(fèi)爾南？布羅代爾認(rèn)為，阻礙技術(shù)進(jìn)步的首要因素來自社會(huì)方面。他曾分析指出，中國(guó)的社會(huì)縱向流動(dòng)性大、等級(jí)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定、缺乏名門世家代代相傳以及祖產(chǎn)緩慢積累等影響了科技發(fā)展和資本主義興起；而相反，歐洲卻為技術(shù)進(jìn)步找到了良好的土壤。[40]良好的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境的形成，涉及到多方面的外部因素。在現(xiàn)有的社會(huì)環(huán)境下，我們認(rèn)為，至少可以從以下幾個(gè)方面加強(qiáng)。
�。�1）國(guó)家通過產(chǎn)業(yè)政策引導(dǎo)和扶持高技術(shù)企業(yè)的發(fā)展。在專利申請(qǐng)中為激發(fā)企業(yè)申請(qǐng)專利的積極性，國(guó)家可以予以扶持和資助。通過在提供技術(shù)咨詢和文獻(xiàn)檢索服務(wù)（問卷調(diào)查的結(jié)果反映高技術(shù)企業(yè)在這方面還缺乏足夠的認(rèn)識(shí)），減少或降低申請(qǐng)費(fèi)、審查費(fèi)和年費(fèi)等方式，減輕高技術(shù)企業(yè)經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
在版權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，可以建立版權(quán)信息中心和專門的版權(quán)交易市場(chǎng)，方便高技術(shù)企業(yè)查詢和進(jìn)行版權(quán)交易。版權(quán)信息中心作為集各種版權(quán)信息為一體的信息超市，可以向公眾提供信息服務(wù)，方便作品使用者進(jìn)行針對(duì)性查詢。版權(quán)交易市場(chǎng)可與著作權(quán)的集體管理機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)存在，對(duì)版權(quán)交易的方式、條款內(nèi)容等作示范性調(diào)整，使版權(quán)交易在規(guī)模上、速度上都能有所提高。
�。�2）加強(qiáng)專利管理機(jī)關(guān)、商標(biāo)管理機(jī)關(guān)、版權(quán)管理機(jī)關(guān)等的人力和設(shè)備投入。審查機(jī)構(gòu)的技術(shù)與設(shè)備、人員素質(zhì)影響專利申請(qǐng)的順利進(jìn)行；在提高人員素質(zhì)的同時(shí)，還要增加其人員配備和技術(shù)配備，如運(yùn)用電子技術(shù)提高審查檢索的速度、節(jié)約申請(qǐng)成本等。專利局、版權(quán)局和商標(biāo)局除在技術(shù)要求上適應(yīng)信息技術(shù)發(fā)展的現(xiàn)狀外，還要建立健全檔案管理和文獻(xiàn)檢索制度，掌握國(guó)內(nèi)外知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)展水平，為高技術(shù)企業(yè)提供及時(shí)、準(zhǔn)確的咨詢服務(wù)和查詢服務(wù)。
同時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)監(jiān)管機(jī)構(gòu)還必須發(fā)揮在打擊知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)中的專業(yè)化優(yōu)勢(shì)，強(qiáng)化對(duì)侵權(quán)行為的打擊力度。行政途徑打擊侵權(quán)的優(yōu)勢(shì)在于程序簡(jiǎn)單、結(jié)案時(shí)間短、費(fèi)用花費(fèi)低等，因此知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu)應(yīng)充分發(fā)揮自身的靈活性、快捷性。相對(duì)應(yīng)的刑事責(zé)任的追究之立法模式、司法組織也應(yīng)進(jìn)行改革，以適應(yīng)不斷變化的市場(chǎng)與社會(huì)。[41]
�。�3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)要強(qiáng)化其在知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲得與保護(hù)中的職能。調(diào)查問卷的結(jié)果說明，企業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中設(shè)有的專門機(jī)構(gòu)與專業(yè)人員的力量尚顯不足，而對(duì)這些專門的代理機(jī)構(gòu)所提供服務(wù)方面還缺乏了解和認(rèn)同。這些代理機(jī)構(gòu)也需要通過其自身的努力去獲得社會(huì)的認(rèn)識(shí)與矚目。實(shí)踐中，可通過自身宣傳、推銷典型成功事例以及服務(wù)專業(yè)化、優(yōu)勢(shì)化來博得公眾的認(rèn)知。專利管理機(jī)關(guān)也可以在具體操作過程中向知識(shí)產(chǎn)權(quán)人推薦這些代理機(jī)構(gòu)，協(xié)助當(dāng)事人做好知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作。
�。�4）高技術(shù)企業(yè)還可以自發(fā)地組織行業(yè)協(xié)會(huì)組織，依靠集體智慧加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作。行業(yè)協(xié)會(huì)可以組織高技術(shù)企業(yè)進(jìn)行有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)對(duì)策與方案的經(jīng)驗(yàn)交流，共同探討高技術(shù)領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)的管理與服務(wù)，并對(duì)侵權(quán)加以防范與打擊，在必要的時(shí)候可以以行業(yè)協(xié)會(huì)的名義出面對(duì)受害企業(yè)予以支持。行業(yè)協(xié)會(huì)可以與相關(guān)的協(xié)會(huì)組織建立聯(lián)系，如律師協(xié)會(huì)等；可以以協(xié)會(huì)的名義聘請(qǐng)一些專家、創(chuàng)辦自己的宣傳刊物、發(fā)行宣傳畫冊(cè)等等。尤其是在高技術(shù)企業(yè)的技術(shù)在域外受到侵害時(shí)，協(xié)會(huì)可組織專門人員進(jìn)行協(xié)調(diào)，提供這方面的人員、信息、技術(shù)和法律服務(wù)。
�。�5）必須強(qiáng)調(diào)的是要優(yōu)化高技術(shù)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的最外圍的環(huán)境，即加強(qiáng)有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律宣傳工作。這不僅可以使公眾知曉知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性并發(fā)揮監(jiān)督與揭發(fā)、檢舉作用，使不知法而侵權(quán)的現(xiàn)象減少，而且，更重要的是通過宣傳逐步樹立知識(shí)產(chǎn)權(quán)觀念，培養(yǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，形成全社會(huì)尊重和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的環(huán)境。
注釋：
[①] 參見中發(fā)〔1999〕14號(hào)文件《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》，載科技部政策法規(guī)和體制改革司（編）：《中國(guó)科技法律法規(guī)與政策選編》，北京：法律出版社2003年4月第1版，第20－25頁。
[②] 《韋氏詞典》（第9版）“high technology”辭條中的解釋，即“high technology： scientific technology involving the production or use of advanced or sophisticated devices esp. In the field of electronics and computers”。有的學(xué)者將其譯為“使用或包含尖端方法或儀器的用途的技術(shù)”，似有些不妥。我國(guó)和日本也曾經(jīng)一度使用過“尖端技術(shù)”一詞。參見趙震江（主編）：《科技法學(xué)》，北京：北京大學(xué)出版社1998年1月修訂第1版，第418頁；又參見李京文：《迎接知識(shí)經(jīng)濟(jì)新時(shí)代》，上海：上海遠(yuǎn)東出版社1999年1月第1版，第190頁。
[③] 20世紀(jì)70年代起，高技術(shù)一詞頻繁出現(xiàn)在各國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、社會(huì)學(xué)和法學(xué)等領(lǐng)域，但是各國(guó)學(xué)者們卻對(duì)此認(rèn)識(shí)不一。美國(guó)未來研究所的R. Johansen認(rèn)為，高技術(shù)是指該技術(shù)在社會(huì)和市場(chǎng)中具有引導(dǎo)性的前沿應(yīng)用。日本有的學(xué)者認(rèn)為，高技術(shù)是以當(dāng)代尖端技術(shù)和未來技術(shù)為基礎(chǔ)的“技術(shù)群”，它包括微電子技術(shù)、計(jì)算機(jī)技術(shù)、軟件工程、光電子技術(shù)、通信技術(shù)、空間技術(shù)、電子機(jī)械技術(shù)和生物技術(shù)等。
我國(guó)著名學(xué)者朱光亞先生認(rèn)為，高技術(shù)是指以最新的科學(xué)發(fā)現(xiàn)創(chuàng)造為基礎(chǔ)，具有重要應(yīng)用價(jià)值的技術(shù)群。我國(guó)國(guó)防科工委在征詢76位專家意見的基礎(chǔ)上，將高度技術(shù)定義為：其基本原理及概念建立在綜合科學(xué)研究基礎(chǔ)上，處于當(dāng)代科學(xué)技術(shù)的前沿，并對(duì)發(fā)展生產(chǎn)力、促進(jìn)社會(huì)文明、增強(qiáng)國(guó)防實(shí)力起先導(dǎo)作用的新技術(shù)群，一般包括信息技術(shù)、新材料技術(shù)、新能源技術(shù)、生物技術(shù)、空間技術(shù)和海洋技術(shù)6大技術(shù)群體。讀者不難發(fā)現(xiàn)，我國(guó)學(xué)者實(shí)際上已經(jīng)將“high technology”轉(zhuǎn)變?yōu)椤癶igh-new technology”（高新技術(shù)）。我國(guó)1986年《高新技術(shù)研究發(fā)展計(jì)劃綱要》（即“863”計(jì)劃）提出了高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的7個(gè)領(lǐng)域。世界經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）也提出高科技產(chǎn)品各錄（1988－1995）。這些都為我們認(rèn)識(shí)當(dāng)今高技術(shù)、高技術(shù)產(chǎn)品、高技術(shù)產(chǎn)業(yè)提供了一些指導(dǎo)性意見。
[④] 1999年6月經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中關(guān)村新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)試驗(yàn)區(qū)改為中關(guān)村科學(xué)技術(shù)園區(qū)。1988年5月10日，國(guó)務(wù)院國(guó)函〔1988〕74號(hào)文件批準(zhǔn)了北京市人民政府制定的《北京市新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)試驗(yàn)區(qū)暫行條例》，該條例第2條第1款規(guī)定，“以中關(guān)村地區(qū)為中心，在北京市海淀區(qū)劃出100平方公里左右的區(qū)域，建立外向型、開放型的新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)試驗(yàn)區(qū)�！贝撕�，在北京市人民政府具體規(guī)劃之下，中關(guān)村新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)試驗(yàn)區(qū)逐步形成和發(fā)展為中國(guó)新經(jīng)濟(jì)的代表性科技園區(qū)。
[⑤] 北京市計(jì)劃委員會(huì)《北京經(jīng)濟(jì)形勢(shì)分析與預(yù)測(cè)》課題組：《北京市1997年經(jīng)濟(jì)運(yùn)行分析及1998年經(jīng)濟(jì)展望》，載景體華（主編）：《1998年經(jīng)濟(jì)藍(lán)皮書-北京經(jīng)濟(jì)形勢(shì)分析與預(yù)測(cè)》，北京：首都師范大學(xué)出版社1998年版，第25頁。
[⑥] 李京文：《迎接知識(shí)經(jīng)濟(jì)新時(shí)代》，上海：上海遠(yuǎn)東出版社1999年版，第234-236頁。特別參見其中的詳細(xì)附表。
[⑦] 1996年OECD估計(jì)其主要成員國(guó)的知識(shí)經(jīng)濟(jì)已占GDP的50%以上。參見OECD：《以知識(shí)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)》，楊宏進(jìn)、薛潤(rùn)譯，北京：機(jī)械工業(yè)出版社1997年版。
[⑧] 〔美〕達(dá)爾·尼夫（主編）：《知識(shí)經(jīng)濟(jì)》，樊春良、冷良等譯，珠海：珠海出版社1998年版，第4-5頁。
[⑨] 正如有的學(xué)者所說，盡管到19世紀(jì)中葉，中國(guó)已有的銅制農(nóng)具約三、四千年，鐵制農(nóng)具約二千五百年，“百煉銅”已出現(xiàn)二千年，“灌銅”已出現(xiàn)一千八百年，并有數(shù)千年的絲織史和六百年的棉紡史，但卻沒有通過“工業(yè)化”這道門檻�！皻v史地看，中國(guó)古代經(jīng)濟(jì)的確沒有呈現(xiàn)走向‘機(jī)器大工業(yè)’的自然趨勢(shì)”。因此，盡管我們有燦爛的古代文明，卻沒有成功地發(fā)動(dòng)改變世界的工業(yè)革命，缺乏大工業(yè)傳統(tǒng)，成為英國(guó)學(xué)者提出的令世人捉摸不透的“李約瑟之謎”。參見李志寧：《大工業(yè)與中國(guó)-至20世紀(jì)50年代》，南昌：江西人民出版社1997年版，第17頁。
[⑩] 在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的演變過程中，先行工業(yè)國(guó)家是一種自然演進(jìn)，起點(diǎn)高，結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換摩擦�。坏笃饑�(guó)家也同時(shí)具有后發(fā)優(yōu)勢(shì)，如負(fù)擔(dān)小、結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換成本低等。如果在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換過程中，片面強(qiáng)調(diào)或過份地依賴于以廉價(jià)勞動(dòng)特征的“比較優(yōu)勢(shì)”，則不利于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級(jí)換代，也不利于國(guó)民經(jīng)濟(jì)的長(zhǎng)足發(fā)展。
[11] 〔美〕阿爾文·托夫勒：《力量轉(zhuǎn)移-臨近21世紀(jì)時(shí)的知識(shí)財(cái)富和暴力》，劉炳章等譯，北京：新華出版社1996年版，第17頁。
[12] 按照1967年7月14日斯德哥爾摩《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要包括這些權(quán)利：（1）文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品有關(guān)的權(quán)利；（2）表演藝術(shù)家的表演以及唱片和廣播節(jié)目有有的權(quán)利；（3）人類一切活動(dòng)領(lǐng)域中的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利；（4）科學(xué)發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利；（5）工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)有關(guān)的權(quán)利；（6）商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記及商號(hào)名稱和標(biāo)志有關(guān)的權(quán)利；（7）制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)權(quán)利；（8）在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)領(lǐng)域由于智力活動(dòng)而產(chǎn)生的一切其他權(quán)利。
[13] 參見國(guó)務(wù)院辦公廳國(guó)辦發(fā)〔1999〕29號(hào)文件《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》第1條第1項(xiàng)。同時(shí)，有些地方性法規(guī)也早對(duì)此作出反映，如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)技術(shù)成果入股管理辦法》（1998年9月14日深圳市人民政府發(fā)布）第12條第2款就有類似的規(guī)定。另外，1999年12月25日九屆全國(guó)人大常委會(huì)第十三次會(huì)議修改了原公司法第229條，其中增加了一款作為第2款：“屬于高新技術(shù)的股份有限公司，發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額占公司注冊(cè)資本的比例，公司發(fā)行新股、申請(qǐng)股票上市的條件，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。”這也為增加股份有限公司中工業(yè)產(chǎn)權(quán)所占的比例，打開了一個(gè)缺口。
[14] 該法第912條宣布，原版權(quán)法中的絕大部分內(nèi)容，將不適用于對(duì)半導(dǎo)體芯片掩膜作品的保護(hù)，其特殊的保護(hù)之處體現(xiàn)在：（1）改變一般版權(quán)作品保護(hù)期為至作者死后50年的做法，將集成電路布圖設(shè)計(jì)作品改為首次投入商業(yè)使用后10年；（2）改變?cè)鏅?quán)法保護(hù)集成電路布圖設(shè)計(jì)作品的原設(shè)計(jì)圖的做法，新規(guī)定僅僅保護(hù)已經(jīng)固定在半導(dǎo)體芯版產(chǎn)品上的設(shè)計(jì)，對(duì)此前的設(shè)計(jì)則不予保護(hù)；（3）改變?cè)鏅?quán)法賦予作者的專有權(quán)范圍（包括復(fù)制權(quán)、演繹權(quán)、廣播權(quán)、表演權(quán)、錄制權(quán)、發(fā)行權(quán)等），只授予作者復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)兩種專有權(quán)；（4）原版權(quán)法對(duì)受保護(hù)作品只強(qiáng)調(diào)其原創(chuàng)性，而新規(guī)定則要求集成電路布圖設(shè)計(jì)除去原創(chuàng)性以外，還須具有新穎性或創(chuàng)造性價(jià)值，而不是平庸無奇的“大路貨色”（staple）。
[15] 關(guān)于人類基因問題的研究，自1990年人類基因組計(jì)劃（Human Genome Project， HGP）以來，人類基因的管理與使用問題成為倫理、法律和社會(huì)所關(guān)心的重大問題。美國(guó)能源部（DOE）將這種研究稱之為Ethical， Legal， and Social Issues，而美國(guó)國(guó)家衛(wèi)生研究院（NIH）則稱為Ethical， Legal， and Social Implications of Human Genetics Research.盡管這兩個(gè)部門的用語不一致，但是其英文縮寫上均為ELSI.因此，我們現(xiàn)在大都將這種研究模式稱之謂“ELSI”，即為研究人類基因與倫理、法律、社會(huì)相關(guān)問題的簡(jiǎn)稱。參見http://www.ornl.gov/hgmis/elsi/elsi.html （visited June 6， 2002）；又參見http://www.nhgri.nih.gov/ELSI/（visited June 6， 2002）。
關(guān)于人類基因隱私權(quán)及所涉及到的歧視問題，主要是基因所表示的信息問題。一般認(rèn)為，人類基因信息的特征有五種，即：（1）信息的風(fēng)險(xiǎn)性（Informational Risks），即DNA可以顯示個(gè)人遺傳狀態(tài)，從而這種信息的使用可能對(duì)個(gè)人有所不利；（2）長(zhǎng)久性（longevity），即DNA得以生物化學(xué)物質(zhì)的型態(tài)長(zhǎng)久保存，更可以用數(shù)字化方式儲(chǔ)存于計(jì)算機(jī)檔案，因此可以造成長(zhǎng)期或跨世代影響；（3）可識(shí)別性（as an identifier），即DNA可以作為一種身份識(shí)別物，標(biāo)示個(gè)人身份的區(qū)別；（4）家族風(fēng)險(xiǎn)性（familial risks），即DNA可揭露家族成員的基因信息；（5）社群影響力（community impacts），即DNA可關(guān)聯(lián)于特定種族或其它群體。See Ronald M. Green & Mathew Thomas， “DNA： Five Distinguishing Features for Policy Analysis”， in Harvard Journal of Law & Technology， 11： 571（1998）。
[16] See Albert P. Merges、Peter S. Menell、Mark A.Lemley & Tomas M. Torde， Intellectual Property in the New Technology Age， Aspen & Business， 1997， p.2. 又參見〔英〕洛克：《政府論》（下篇），葉啟芳、瞿菊農(nóng)譯，北京：商務(wù)印書館1964年2月第1版，第19頁。
[17] 〔法〕費(fèi)爾南·布羅爾：《資本主義論叢》，顧良、張慧君譯，北京：中央編譯出版社1997年3月第1版，第30頁。
[18] 〔美〕喬納森·科爾、斯蒂芬·科爾：《科學(xué)界的社會(huì)分層》，趙佳芬、顧昕、黃紹林譯，北京：華夏出版社1989年版，第18頁。
[19] 〔美〕阿瑟·劉易斯：《經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)理論》，周師銘、沈丙杰、沈伯根譯，北京：商務(wù)印書館1983年6月第1版，第209頁。
[20] 〔美〕喬治·薩頓：《科學(xué)史和新人文主義》，陳恒六、劉兵、仲維光譯，北京：華夏出版社1989年版，第26頁。
[21] 〔美〕塔爾科特·帕森斯、尼爾·斯梅爾瑟：《經(jīng)濟(jì)與社會(huì)-對(duì)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的理論統(tǒng)一的研究》，劉進(jìn)、林午等譯，林地校，北京：華夏出版社1989年版，第92頁。
[22] 〔美〕H. W. 埃爾曼：《比較法律文化》，賀衛(wèi)方、高鴻鈞譯，清華大學(xué)出版社2002年10月第1版，第8頁。
[23] 參加課題調(diào)查的人員還有北京市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)政策法規(guī)處的谷彥芳、孫茂藤兩位同志，北京大學(xué)法學(xué)院博士生袁秀挺和碩士生李彩練、冀紅梅、鄭少雄、王寒冰等同學(xué)。在此，作者對(duì)他們的辛苦勞動(dòng)表示感謝。
[24] 關(guān)于法律的回應(yīng)性特征，參見易繼明：《知識(shí)社會(huì)中法律的回應(yīng)性特征》，載《法商研究》2001年第4期。
[25] 參見〔美〕諾內(nèi)特、塞爾茲尼克：《轉(zhuǎn)變中的法律與社會(huì)》，張志銘譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版，第81頁以下。
[26] 〔美〕諾內(nèi)特、塞爾茲克：《轉(zhuǎn)變中的法律與社會(huì)》，張志銘譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版，第85頁。
[27] 關(guān)于這一點(diǎn)，雖然許多專利申請(qǐng)人和專利代理人頗有微詞，但很少有國(guó)家規(guī)定一個(gè)具體期限的。這大抵是因?yàn)閮煞矫娴脑颍浩湟皇怯行└叨燃夹g(shù)性和復(fù)雜性的發(fā)明 我國(guó)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題專利往往不易確定其技術(shù)特征，而且其對(duì)可能潛在社會(huì)影響、特別是負(fù)面影響也不可能都能夠在一定的具體期限得到認(rèn)定；其二是在對(duì)待外國(guó)申請(qǐng)人方面，在某些技術(shù)領(lǐng)域，這種時(shí)間上的模糊性往往可以成為一種國(guó)家產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略。我國(guó)專利法的第二次修改同樣沒有在此方面確立一個(gè)具體期限，只是將第21條修改為：“國(guó)務(wù)院專利行政部門及其專利復(fù)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照客觀、公正、準(zhǔn)確、及時(shí)的要求，依法處理有關(guān)專利的申請(qǐng)和請(qǐng)求。”當(dāng)然，這依然是一個(gè)原則性極強(qiáng)的“彈性條款”。參見2000年8月25日全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第17次會(huì)議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)專利法〉的決定》第11條第1款。
[28] 這是中國(guó)目前行政運(yùn)作體制的通弊：如果沒有剛性期限限制，則作風(fēng)拖沓、低效率；如果制定了嚴(yán)格的期限，又缺乏對(duì)社會(huì)的適應(yīng)性，甚至出現(xiàn)因時(shí)間之限而敷衍了事或高成本投入的情形。總括之，現(xiàn)行行政體制的運(yùn)行缺乏效率和能動(dòng)性。
[29] 目前世界上只有美國(guó)等少數(shù)國(guó)家為疾病的診斷和治療方法提供專利保護(hù)。
[30] 盡管現(xiàn)有的復(fù)制概念未將數(shù)字化行為包括其中，但在司法實(shí)踐中，實(shí)際上已將數(shù)字化行為認(rèn)定為復(fù)制行為，如目前盛行的光盤就是作品形式數(shù)字化的載體。
[31] 也有學(xué)者建議數(shù)據(jù)庫的保護(hù)應(yīng)在著作權(quán)法中明確規(guī)定，更有利于司法實(shí)踐。
[32] 1996年12月《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》（WPPT）所規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是一項(xiàng)新的獨(dú)立的權(quán)利，它與發(fā)行權(quán)并列，但不包括廣播權(quán)。這一做法，彌補(bǔ)了伯爾尼公約中不能適應(yīng)新的傳播技術(shù)方面的缺陷。
[33] WCT和WPPT同時(shí)對(duì)技術(shù)措施的保護(hù)也進(jìn)行了規(guī)定。但我國(guó)最近的著作權(quán)法修改草案中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)（2001年10月27日，九屆人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議通過的《關(guān)于修改著作權(quán)法的決定》第七條，在著作權(quán)法第10條第12項(xiàng)中，增加了“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”），卻沒有規(guī)定技術(shù)措施保護(hù)和權(quán)利管理的信息保護(hù)，這既不利于對(duì)權(quán)利人保護(hù)，也不利于司法實(shí)踐。美國(guó)1998年10月28日制定的《數(shù)字化千年之際版權(quán)法案》（DMCA）中，對(duì)技術(shù)措施保護(hù)和權(quán)利管理信息保護(hù)作了詳細(xì)規(guī)定，并有相應(yīng)的民事、刑事救濟(jì)措施。
[34] 關(guān)于這個(gè)問題，英國(guó)作家、物理學(xué)家C？P？斯諾（Charles Percy Snow， 1905－1980年）在其1959年出版的《兩種文化》（The two Cultures）中有很好的論述。作者的切入點(diǎn)是所謂西方社會(huì)“智力生活”中出現(xiàn)的兩個(gè)極端的對(duì)立集團(tuán)（groups）-即一極以文學(xué)知識(shí)分子為主和另一極以物理學(xué)家為代表的科學(xué)家為主-所形成的生活與文化觀念。參見〔英〕C？P？斯諾：《兩種文化》，紀(jì)樹立譯，北京：生活？讀書？新知三聯(lián)書店1994年3月第1版。
[35] 參見〔德〕哈貝馬斯：《作為“意識(shí)形態(tài)”的技術(shù)與科學(xué)》，李黎、郭官義譯，北京：學(xué)林出版社1999年版，第84~96頁。
[36] 〔法〕讓一弗朗索瓦·利奧塔爾：《后現(xiàn)代狀態(tài)-關(guān)于知識(shí)的報(bào)告》，車槿山譯，北京：生活？讀書？新知三聯(lián)書店1997年12月第1版，第13－14頁。
[37] 新古典增長(zhǎng)理論往往把技術(shù)進(jìn)步僅作為經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的外生變量。而新增長(zhǎng)理論則認(rèn)為技術(shù)進(jìn)步是經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的內(nèi)生變量，因此，又稱內(nèi)生增長(zhǎng)理論，這是產(chǎn)生于二十世紀(jì)80年代中期的一個(gè)西方宏觀經(jīng)濟(jì)理論分支。參見朱勇、吳易風(fēng)：《技術(shù)進(jìn)步與經(jīng)濟(jì)的內(nèi)生增長(zhǎng)》，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1999年第1期。
[38] 〔美〕塔爾科特·帕森斯、尼爾·斯梅爾森：《經(jīng)濟(jì)與社會(huì)-對(duì)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的理論統(tǒng)一的研究》，劉進(jìn)、林午等譯，林地校，北京：華夏出版社1989年版，第90頁。
[39] 美國(guó)硅谷的發(fā)展，就主要是靠這種創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)的。參見〔美〕克里斯托弗？梅耶：《創(chuàng)新增長(zhǎng)》，梁淑玲譯，長(zhǎng)春：吉林人民出版社1999年版，第1－2頁。
[40] 費(fèi)爾南·布羅代爾主要從科舉取仕和等級(jí)結(jié)構(gòu)經(jīng)常改變階級(jí)結(jié)構(gòu)、防礙社會(huì)穩(wěn)定等角度分析中國(guó)的情況。而錢穆先生曾直截了當(dāng)?shù)刂赋�，中�?guó)的大一統(tǒng)局面導(dǎo)致對(duì)技術(shù)需求的壟斷，特別是對(duì)技術(shù)人才的壟斷；相反，歐洲的分割造成了競(jìng)爭(zhēng)，包括技術(shù)的競(jìng)爭(zhēng)。這些論述都關(guān)涉到社會(huì)制度、文化心理等深層次的內(nèi)容。這里，作者不再進(jìn)行深入論述。
[41] 我國(guó)刑事法典統(tǒng)一模式不能適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這是學(xué)界早已提出的問題。知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的刑罰方面，可以突破這一立法和相應(yīng)司法組織形成的僵化板塊。
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終止合同后能否同時(shí)索賠違約金和預(yù)期利潤(rùn)？
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終止合同后能否同時(shí)索賠違約金和預(yù)期利潤(rùn)？ 一、案情介紹
中國(guó)N省物資貿(mào)易公司與澳門制衣公司于1993年5月11日，簽訂了貨物購銷合同。合同規(guī)定：物資公司為買方，制衣公司為賣方，由制衣公司向物資公司出售6mm，8mm，10mm三種規(guī)格的熱軋卷板....
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資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題研究
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資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題研究 1999年，國(guó)務(wù)院頒布《金融資產(chǎn)管理公司條例》，相繼成立了華融、長(zhǎng)城、東方、信達(dá)四家資產(chǎn)管理公司。它們分別受讓了工商、農(nóng)業(yè)、中國(guó)、建設(shè)四家國(guó)有商業(yè)銀行擁有的1.3萬億元左右的不良資產(chǎn)，力圖通過對(duì)這些不良資產(chǎn)的收購、管理....
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