風(fēng)險投資主體法律制度研究

風(fēng)險投資主體法律制度研究 　　「摘要」隨著改革開放深入發(fā)展，資本市場的日益完善，培育和發(fā)展適合我國國情的風(fēng)險投資體系，特別是風(fēng)險投資主體法律制度已提上了日程。世界各國都在努力建立一套適合自己國情的風(fēng)險投資主體法律制度。一些主要的發(fā)達(dá)國家和地區(qū)如美國、日本、歐洲、我國臺灣地區(qū)等，經(jīng)過幾十年的發(fā)展形成了具有各自特色的主體法律制度。風(fēng)險投資主體依組織形式可分為公司制和合伙制兩類，公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)與合伙制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)有著各自的優(yōu)缺點，在我國風(fēng)險投資領(lǐng)域發(fā)揮著各自的作用。我國的風(fēng)險投資業(yè)經(jīng)過幾十年的發(fā)展，雖然也形成了政府參與、主體單一的特點，但已不適應(yīng)我國社會與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國急待建立新的風(fēng)險投資主體法律制度，但是，我國現(xiàn)行的部分法律如《公司法》、《合伙企業(yè)法》等與這一制度的建立存在大量的沖突，需要在進(jìn)一步的立法中加以完善。

　　「關(guān)鍵詞」風(fēng)險投資主體法律制度 有限合伙 公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)

　　風(fēng)險投資主體是指從事風(fēng)險投資活動的自然人，法人，及非法人組織，即風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)。風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)將憑借自己的信譽籌集到的出資人的資本，以權(quán)益資本的形式投入到預(yù)期可獲得巨大收益但蘊藏著高風(fēng)險的項目或企業(yè)中，并以其豐富的資本運營和管理的經(jīng)驗對創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供技術(shù)、經(jīng)驗及資本支持，期望實現(xiàn)投資項目高增長預(yù)期并最終通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得巨額收益。風(fēng)險投資主體在整個風(fēng)險投資體系中起著決定性作用，她負(fù)責(zé)風(fēng)險資本籌集與運營，是風(fēng)險投資的主動參與者。風(fēng)險投資的成敗主要決定于風(fēng)險投資主體運作的成敗。風(fēng)險投資主體法律制度就是關(guān)于風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)組織形式及運作機(jī)制的制度，以期保護(hù)風(fēng)險投資的出資人、資本運營者以及其他相關(guān)主體的合法權(quán)益。

　　培育和發(fā)展風(fēng)險投資體系首先要培育和發(fā)展適合我國的風(fēng)險投資主體制度。為此我們應(yīng)該借鑒其他國家尤其是風(fēng)險投資已經(jīng)取得巨大成功的國家的風(fēng)險投資主體法律制度。

　　一、 各國風(fēng)險投資主體法律制度

　�。ㄒ唬┲饕�發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的風(fēng)險投資主體法律制度

　　從世界范圍看，不同國家在技術(shù)創(chuàng)新的力度、政府參與風(fēng)險投資業(yè)的程度、資本市場的融資方式和相關(guān)法律等方面各不相同，因此各國結(jié)合自己的國情形成了各具特色的風(fēng)險投資主體法律制度。

　　1、美國：

　　美國是最早開始風(fēng)險投資的國家。1946年世界上第一個風(fēng)險投資公司美國研究發(fā)展公司（ American Research & Development Corp.）成立，標(biāo)志著風(fēng)險投資開始專業(yè)化和制度化[1].美國的風(fēng)險投資主體有以下幾類：

　�。�1）、獨立的有限合伙制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)，美國國會制定了《統(tǒng)一有限合伙企業(yè)法》規(guī)定以有限合伙形式設(shè)立的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)，無須受1940年《投資公司法》和《投資顧問法》的制約，可以獲得高額業(yè)績增長報酬，而且免繳公司稅，這樣極大的刺激了有限合伙的建立。

　�。�2）、金融公司附屬的風(fēng)險投資公司，包括金融機(jī)構(gòu)管理的風(fēng)險資本有限合伙和銀行持股公司附屬的小企業(yè)投資公司。

　�。�3）、工業(yè)公司附屬的風(fēng)險投資企業(yè)包括工業(yè)公司附屬的小企業(yè)投資公司。

　　（4）、獨立的小企業(yè)投資公司。為了克服高新技術(shù)企業(yè)中資金不足的障礙，1958年，美國通過了《中小企業(yè)投資法案》（Small Business Investment Act 1958）規(guī)定了中小企業(yè)管理局審查和核發(fā)許可證的小企業(yè)投資公司可以從聯(lián)邦政府獲得非常優(yōu)惠的信貸支持，這極大的刺激了美國風(fēng)險投資的發(fā)展，使得大量的小企業(yè)投資公司涌現(xiàn)。但是到1990年為止，由于有限合伙幾乎壟斷了美國80%的風(fēng)險資本，小企業(yè)投資公司逐漸在減少。

　　美國的風(fēng)險投資總量迅速增長的同時，資金來源始終保持著多元化的特色。美國的風(fēng)險資本主要來自機(jī)構(gòu)投資者。1979年美國國會對1978年《雇員退休收入保障法》ERISA謹(jǐn)慎人（prudentman ）條款進(jìn)行修改，允許養(yǎng)老基金介入風(fēng)險投資，使之成為最主要的資金提供者。其次是基金會和捐贈基金，再次是銀行和保險公司以及家庭和個人。美國的風(fēng)險投資業(yè)一開始就定位于私人商業(yè)化運作，因此絕大部分風(fēng)險資本是由風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)籌集，以民間資本的形式運營。美國政府只在法律、政策上給予引導(dǎo)、扶持。例如：在稅收方面，1975年，美國修改《國內(nèi)收入法》（Internal Revenue Code ）第1224條，允許向新興風(fēng)險企業(yè)投資達(dá)2.5萬美圓的投資者從其一般收入中沖銷由此項投資帶來的任何資本損失，從而降低了其稅收負(fù)擔(dān)；1978年的ERISA、 1981年的《經(jīng)濟(jì)復(fù)興稅法》、1986年《稅收改革法》和1987年《投資收益稅降低法案》先后大幅度降低投資收益稅。在其他方面，1980年《小企業(yè)發(fā)展法》給予風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)更多的義務(wù)豁免。1982年《小企業(yè)股權(quán)投資激勵法》允許小企業(yè)管理局為風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)提供發(fā)行長期證券擔(dān)保。1981年《股票期權(quán)激勵法》（ISOL） 允許風(fēng)險企業(yè)以及風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)采用股票期權(quán)作為酬金且給予大量稅收優(yōu)惠。可見美國的風(fēng)險投資主體法律制度具有官助民營、多元化投資主體、多元化融資渠道等特點[2].

　　2、日本：

　　日本的風(fēng)險投資業(yè)與其他商業(yè)領(lǐng)域一樣，政府在其中扮演了極其重要的角色。為了解決高技術(shù)企業(yè)資金不足的情況，1951年日本政府成立風(fēng)險企業(yè)開發(fā)銀行，向高技術(shù)企業(yè)提供低息貸款。1963年，日本仿效美國制定了《中小企業(yè)投資法》成立了“財團(tuán)法人中小企業(yè)投資育成社”。1974政府成立了風(fēng)險投資企業(yè)中心，而后政府又出資成立了信用擔(dān)保協(xié)會，為高新技術(shù)小企業(yè)提供信用擔(dān)保，并全額出資組建中小企業(yè)信用保險公庫，對擔(dān)保協(xié)會進(jìn)行再擔(dān)保。在民間1972年成立了“京都企業(yè)開發(fā)社”為日本第一家民間的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)[3].然而日本的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)多屬于大財團(tuán)、銀行、證券公司或貿(mào)易商的附屬機(jī)構(gòu)，最早6家風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)出自三菱銀行、野村證券、第一勸業(yè)銀行等大財團(tuán)。就出資者而言，日本絕大多數(shù)是金融機(jī)構(gòu)及企業(yè)，個人也有出資，但銀行所屬的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)占這個行業(yè)的75%左右。長期以來日本在法律上不承認(rèn)有限合伙，幾乎沒有其他機(jī)構(gòu)投資主體參與風(fēng)險投資，結(jié)果70%的風(fēng)險投資方向是貸款而不是股權(quán)投資，提供資金的金融機(jī)構(gòu)實際上承擔(dān)了無限責(zé)任。因此，日本大量風(fēng)險投資追求短期利益在效果上不如美國成功。日本為了克服這種局面，1998年11月在立法上正式承認(rèn)有限合伙制，也開始風(fēng)險投資主體多元化進(jìn)程�？傊�，經(jīng)過近半個世紀(jì)的發(fā)展，日本的風(fēng)險投資主體法律制度的特點是官民結(jié)合、主體單一、以公司制為主，資金投入短期性特點。

　　3、歐洲：

　　歐洲的風(fēng)險投資不發(fā)達(dá)，政府參與、主體單一，大企業(yè)聯(lián)合[4].投資主體往往限于公司制投資機(jī)構(gòu)，資金多來自大企業(yè)及銀行。養(yǎng)老基金這樣長期資金不投向風(fēng)險投資領(lǐng)域。政府一般把貸款、貸款貼息、擔(dān)保和股權(quán)投資作為支持風(fēng)險投資業(yè)發(fā)展的重要金融手段。例如：英國為了推進(jìn)風(fēng)險投資業(yè)的發(fā)展實行了稅收減讓為核心的《企業(yè)擴(kuò)張計劃》（BES）；意大利根據(jù)第317/91號法律規(guī)定，國家扶持高技術(shù)產(chǎn)業(yè)和風(fēng)險投資業(yè)的發(fā)展，除了提供貸款外，更多的采用減稅的措施。英國1981年推行了具有法律效力的信貸擔(dān)保計劃（LGS）支持銀行為風(fēng)險企業(yè)提供中長期貸款。法國、德國、瑞典等國家也向中小企業(yè)提供擔(dān)�；蛘叩拖①J款。可見歐洲的風(fēng)險投資趨向于提供貸款而非股權(quán)投資，這是歐洲風(fēng)險投資業(yè)不發(fā)達(dá)的原因之一。

　　4、我國臺灣地區(qū)：

　　臺灣風(fēng)險投資自80年代開始，其主管機(jī)關(guān)是財政部，管理機(jī)構(gòu)是由財政部委托行政院開發(fā)基金管理委員會代管。臺灣的風(fēng)險投資都是以投資公司形式設(shè)立和運作的。一般來說，私人創(chuàng)業(yè)投資公司是風(fēng)險資本運作的主要載體。風(fēng)險投資公司的模式有3種[5]：（1）、自設(shè)經(jīng)營團(tuán)隊，自行管理投資（2）、不設(shè)經(jīng)營團(tuán)隊，委托另一家管理顧問公司管理投資（3）、不設(shè)經(jīng)營團(tuán)隊，委托另一家自行擁有經(jīng)營團(tuán)隊的風(fēng)險投資公司管理投資。資金來源為臺灣島內(nèi)法人（77.43%）且主要來自產(chǎn)業(yè)界，并逐年上升，國內(nèi)個人（15.56%）、國外法人（16.65%）和國外個人（0.37%）。1994年起臺灣當(dāng)局允許保險公司，民間銀行投資風(fēng)險投資領(lǐng)域。臺灣政府以獎勵和管理并行的方式推動風(fēng)險投資事業(yè)，主要從租稅減免和資金融通方面給予支持。因此，臺灣的風(fēng)險投資形成了以公司制為主的投資主體，資金來源趨向于多元化，政府大力扶持的風(fēng)險投資主體法律制度。

　�。ǘ�）、風(fēng)險投資主體的組織形式

　　綜觀世界各國的風(fēng)險投資主體法律制度，風(fēng)險投資主體依據(jù)組織形式可分為公司制、合伙制兩類。采用公司制的國家比較多，有限合伙制的國家目前只有英美法系的國家，尤其是美國最為成功，但有限合伙制被認(rèn)為是最適合風(fēng)險投資的組織形式。

　　1、公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)

　　公司制是出資人發(fā)起設(shè)立有限責(zé)任公司或股份有限公司，通過公司機(jī)構(gòu)的商業(yè)化運作運用自有資金進(jìn)行風(fēng)險投資，出資者作為公司股東分享公司利潤的一種形式。

　　公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)資金規(guī)模比較大，運作穩(wěn)健且透明度比較高，運作風(fēng)險小，資金安全。公司制的缺陷表現(xiàn)在以下幾個方面：

　�。�1）、制約與激勵機(jī)制不健全，代理成本高，運作效率低[6].公司制有董事會、股東會、監(jiān)事會三方共同保證公司的安全穩(wěn)健運營，因此運作時趨向于規(guī)避風(fēng)險，尋找那些風(fēng)險小且能產(chǎn)生正現(xiàn)金流的項目投資，這就違背了風(fēng)險投資的初衷，因為風(fēng)險投資承認(rèn)項目的風(fēng)險，投資于高風(fēng)險帶來的高收益，一般投資于中小高新技術(shù)企業(yè)，這些企業(yè)在長時間里是不能產(chǎn)生正的現(xiàn)金流，且潛在風(fēng)險巨大。公司制激勵機(jī)制不足，員工利益與公司利益銜接不緊密，加上信息不對稱導(dǎo)致的各種代理風(fēng)險，使得公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)運作效率比較低。

　�。�2）、不利于培養(yǎng)投資家階層。風(fēng)險投資是專業(yè)投資行為，需要投資者具有金融、科技、法律等多方面的知識以及敏銳的洞察力和豐富的投資經(jīng)驗。目前我國極需這樣的職業(yè)投資家，而公司制是一種機(jī)構(gòu)決策機(jī)制，且沒有很好的激勵機(jī)制，不利于風(fēng)險投資家的培養(yǎng)。

　�。�3）、雙重納稅義務(wù)。由于公司是一個法人實體，股東和公司要對公司的利潤交納雙重的所得稅，無疑對于鼓勵更多的資金介入風(fēng)險投資領(lǐng)域不利。

　　2、有限合伙制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)

　　有限合伙制是美國最主要的風(fēng)險投資主體。在美國近些年的經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展中起了舉足輕重的作用。無論是政府支持的風(fēng)險投資，還是有獨立市場主體運作的風(fēng)險投資，有限合伙都成為發(fā)展風(fēng)險投資的主要的組織形式。有限合伙一般由風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)發(fā)起，作為普通合伙人，吸收其他出資者如企業(yè)、社會保險基金、保險資金、銀行、私人投資者的出資，作為有限合伙人，同公司的股東一樣，只承擔(dān)有限責(zé)任。有限合伙制是最適合風(fēng)險投資的組織形式，它克服了公司制的上述缺陷具有以下優(yōu)點[7]：

　�。�1）、機(jī)制靈活、效率較高。有限合伙制不需要專門的董事會、股東會、監(jiān)事會這樣的制約機(jī)構(gòu)，其運營機(jī)構(gòu)由普通合伙人組成，有限合伙人只負(fù)責(zé)出資，而普通合伙人都是由專業(yè)的風(fēng)險投資家組成，人數(shù)上無固定限制，但比起公司制來說要少得多，這樣在決策上十分迅速，效率非常高。

　�。�2）、有利于培養(yǎng)風(fēng)險投資家階層。

　�。�3）、稅收優(yōu)惠。有限合伙不是獨立的納稅主體，只有出資人對合伙的收益繳納所得稅。這樣避免了雙重納稅義務(wù)。

　�。�4）、有限合伙最大的優(yōu)勢在于其完善的激勵和約束機(jī)制。有限合伙制通過對出資、管理、風(fēng)險及收益、承擔(dān)責(zé)任的設(shè)置來實現(xiàn)激勵與約束，使得代理成本降到了最低點。普通合伙人全面負(fù)責(zé)資金的使用、經(jīng)營和管理，可以從每年的經(jīng)營收入中提取相當(dāng)于資金總額3%左右的管理費，項目成功而收益倍增時，可以從收益中分得20%左右。普通合伙人因參加管理而承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人不參加管理只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。這種責(zé)任設(shè)置恰恰解決了出資者與資產(chǎn)管理者的信息不對稱而產(chǎn)生的各種代理成本和風(fēng)險，使得出資人與資金管理人的利益都得到了有效保護(hù)。另外普通合伙人往往都是具有豐富經(jīng)驗的職業(yè)風(fēng)險投資家，良好信譽使其籌集到資金與其他有限合伙人合伙。一旦其投資操作失敗，風(fēng)險投資資金虧損嚴(yán)重，那么他將可能再也籌集不到足夠的資金進(jìn)行投資。因此這種機(jī)制完美地解決了出資人與管理者之間的矛盾，更有利于風(fēng)險投資的運作，有利于培養(yǎng)風(fēng)險投資家階層。

　　有限合伙制也有一定的缺陷，其資金風(fēng)險比較大，存在時間比較短，往往和特定的投資項目共存。需要專業(yè)從事風(fēng)險投資且擁有一定資產(chǎn)和信譽的風(fēng)險投資人才，對于中國這樣資本市場不健全，投資人才缺乏的發(fā)展中國家來說，成立有限合伙制風(fēng)險投資主體需要更多的軟件準(zhǔn)備。

　　隨著社會及經(jīng)濟(jì)制度多元化進(jìn)程以及社會各個方面不同程度的需要，風(fēng)險投資領(lǐng)域也呈現(xiàn)多元化特征，投資主體組織形式和融資渠道趨向于多元化，各國風(fēng)險投資主體制度先后確立了公司制、有限合伙制等組織形式，政府參與與政府扶持相結(jié)合，先后允許多種資金進(jìn)入風(fēng)險投資領(lǐng)域，發(fā)揮各方面的優(yōu)勢，共同推動風(fēng)險投資事業(yè)的發(fā)展。

　　二、 我國風(fēng)險投資主體法律制度現(xiàn)狀及目標(biāo)模式

　�。ㄒ唬�、我國風(fēng)險投資主體法律制度現(xiàn)狀及其缺陷

　　我國的風(fēng)險投資開始于80年代中期，1985年9月，國務(wù)院批準(zhǔn)成立了我國第一家風(fēng)險投資公司-中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司，開始了風(fēng)險投資的探索。經(jīng)過十幾年的探索，我國風(fēng)險投資體制形成的基本特點是：國家參與，主體單一。目前我國風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)都是政府撥款成立的公司制投資機(jī)構(gòu)，有的甚至沒有合法規(guī)范的組織形式，而采取了計劃經(jīng)濟(jì)條件下事業(yè)制組織形式。這種出資者為國家，資本運營者為公司的模式，目前表現(xiàn)出如下缺陷：

　　1、資金來源主要集中與國家財政，導(dǎo)致資金嚴(yán)重不足，政府職能劃分不清，政企不分。

　　2、公司制或事業(yè)制組織形式導(dǎo)致資金運作效率低下。

　　3、民間資本介入太少，導(dǎo)致整個社會閑置資本太多。

　　4、制度上力求規(guī)避風(fēng)險，導(dǎo)致介入高科技領(lǐng)域資金太少。

　　5、配套制度不完備導(dǎo)致風(fēng)險投資沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。

　�。ǘ�）、我國風(fēng)險投資主體法律制度的目標(biāo)模式

　　我國正在實施科教興國戰(zhàn)略，風(fēng)險投資作為科教興國戰(zhàn)略的一個組成部分，已引起社會各界的高度重視。加大科技投入，引導(dǎo)社會資金參與科技開發(fā)，建立和完善發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的風(fēng)險投資機(jī)制，逐步形成多元化的風(fēng)險投資體系，已提上了黨和政府的議事日程，這是我國順應(yīng)時代潮流的必然要求。風(fēng)險投資主體制度，是風(fēng)險投資體系中的重要組成部分。我國現(xiàn)行風(fēng)險投資主體制度不適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，需要培育和發(fā)展全新高效的風(fēng)險投資主體制度，這也是建立有中國特色的風(fēng)險投資體系的基本目標(biāo)之一。新的風(fēng)險投資主體法律制度一直是理論界及實踐界探討的焦點，我們認(rèn)為應(yīng)該建立一個官助民營，政府適當(dāng)參與，多元化的風(fēng)險投資主體法律制度。

　　在這一主體制度中應(yīng)該呈現(xiàn)如下特點：

　　1、商業(yè)化運營。保證風(fēng)險投資主體和其他商業(yè)主體一樣平等地參與市場競爭，以盈利為目的參與風(fēng)險投資。

　　2、國家支持但不控股，引導(dǎo)但不干涉。國家尤其是地方政府應(yīng)該明確在風(fēng)險投資中的作用，應(yīng)該通過立法、稅收及各種金融政策支持促進(jìn)風(fēng)險投資的發(fā)展，引導(dǎo)風(fēng)險投資的流向，建立多元化的投資退出機(jī)制，規(guī)范完善中介服務(wù)市場，提供完備的信息服務(wù)體系。總之，政府不應(yīng)該直接以財政或行政性貸款直接參與風(fēng)險投資。

　　3、出資人多元化。讓風(fēng)險投資的籌資渠道多元化，逐步放開各種保險資金，社會養(yǎng)老保險金，醫(yī)療保險金及其他資金進(jìn)入風(fēng)險投資領(lǐng)域的限制，鼓勵民間閑置資本投向風(fēng)險投資領(lǐng)域。

　　4、風(fēng)險投資主體組織形式多元化。允許公司制、有限合伙制投資機(jī)構(gòu)發(fā)揮各自的優(yōu)勢，適應(yīng)市場的不同需要，參與風(fēng)險投資。

　　三、我國有關(guān)風(fēng)險投資主體的現(xiàn)行法律之缺陷

　　一套新的制度的建立，是一個長期的過程，在這一過程中需要各方面的配合，法律上的認(rèn)可是極其重要的方面。我國風(fēng)險投資立法一直落后于風(fēng)險投資實踐，在相當(dāng)長的時間里風(fēng)險投資一直無法可依，無法實現(xiàn)法律的規(guī)范、保護(hù)作用，同時風(fēng)險投資各方當(dāng)事人的合法權(quán)益也無法得到保障。顯然，這一新的主體制度與我國現(xiàn)行的部分法律是相沖突的，換句話說現(xiàn)行的部分法律不適合新的風(fēng)險投資主體制度的建立，在現(xiàn)行法律條件下無法建立起適合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的風(fēng)險投資主體制度。

　　新的風(fēng)險投資主體制度需要確定的法律制度以及我國現(xiàn)行法律與之的沖突主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　�。ㄒ唬┮�(guī)范公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)的法律制度。

　　公司制風(fēng)險投資主體主要依據(jù)《公司法》成立，其創(chuàng)立、經(jīng)營、解散以及各方面的權(quán)利和義務(wù)都要依據(jù)《公司法》。我國《公司法》并沒有考慮風(fēng)險投資的特殊性，它所規(guī)定的一些具體的制度不適合風(fēng)險投資的運作。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1、注冊資本制度。我國《公司法》推行的是實繳資本制，固然實繳資本制確保了公司資本的真實可靠，有利于保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)等不法行為。但是，由于實繳資本制要求在公司設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自認(rèn)繳的出資額或全部認(rèn)足股份或全部募足股款。這一制度對于風(fēng)險投資來說是不適合的，主要表現(xiàn)在兩個方面：（1）風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行風(fēng)險投資時首先要對若干創(chuàng)業(yè)項目進(jìn)行評估，選出其中的幾個進(jìn)行投資，投資額大小要根據(jù)具體項目來確定，那么公司需要的資金數(shù)量是不確定的，采取實繳資本制對于投資機(jī)構(gòu)來說將導(dǎo)致部分資金閑置，不利于社會資源的有效配置。風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)一般在確定投資項目后再向出資者請求出資，這樣避免了大量的資金閑置。也有利于其他資金如保險基金、社會保障資金介入公司制風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)。（2）實繳資本制將導(dǎo)致風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)資本閑置而從事證券、房地產(chǎn)投機(jī)等非法經(jīng)營活動，同時阻礙風(fēng)險投資家根據(jù)風(fēng)險經(jīng)營項目進(jìn)展情況，盈利能力和經(jīng)營目標(biāo)是否實現(xiàn)來決定是否繼續(xù)投資及何時投資、投資多少等，因此，有必要創(chuàng)新股東出資制度，用折衷資本制取代實繳資本制。折衷資本制介于實繳資本制與授權(quán)資本制之間，公司設(shè)立時，須在公司章程中確定注冊資本總額，但股東只需認(rèn)足法律所要求的最低數(shù)額，公司即可成立。其余的注冊資本，由各股東作出繳款承諾，并授權(quán)董事會根據(jù)風(fēng)險投資的實際情況分次募足。

　　2、公司資本運作制度。我國《公司法》第12條規(guī)定“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，出國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%.”對于風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)來說，其對外投資額肯定會超過凈資產(chǎn)的50%，而且也不限于投資有限責(zé)任公司和股份有限公司。因為風(fēng)險投資公司的宗旨就是將籌集到的風(fēng)險資本以股權(quán)資本的形式向風(fēng)險企業(yè)投資，且在選擇投資企業(yè)時以能夠取得最大利潤為標(biāo)準(zhǔn)而不是以企業(yè)責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)。因此，現(xiàn)行《公司法》關(guān)于公司對外投資對象的規(guī)定以及對外累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%的規(guī)定不利于風(fēng)險投資主體制度的建立。

　　3、股權(quán)分類。我國現(xiàn)行《公司法》只允許發(fā)行普通股，雖然普通股可以分享企業(yè)增長帶來的收益，受資企業(yè)也不用付固定的利息，但普通股權(quán)益方面不夠靈活，安全性較差，普通股權(quán)也容易稀釋。為了調(diào)動風(fēng)險投資者的積極性，有效保證投資者的利益，同時便于風(fēng)險投資家監(jiān)控企業(yè)經(jīng)營，盡可能控制風(fēng)險，有必要設(shè)置靈活多樣的股權(quán)形式。這方面，美國的做法值得我們借鑒，美國高科技公司股份分為風(fēng)險投資人股、創(chuàng)辦人股和雇員股[8]，其中投資人股為可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股，后兩者為普通股。優(yōu)先股與普通股相比，投資風(fēng)險小，它具有優(yōu)于普通股的財產(chǎn)權(quán)利，包括約定的股利率優(yōu)于普通股領(lǐng)取固定股息，若當(dāng)年可供分配的利潤不足以支付時還可從以后年度的可供分配的股利中領(lǐng)�。ǚQ累計優(yōu)先股），當(dāng)公司終止清算時，優(yōu)先股優(yōu)于普通股股東取得公司剩余財產(chǎn)。優(yōu)先股依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以進(jìn)行不同的分類：以是否享有表決權(quán)，分為有表決權(quán)優(yōu)先股和無表決權(quán)優(yōu)先股：以優(yōu)先股股東是否參與固定股息之外的盈余分配分為參與優(yōu)先股和非參與優(yōu)先股；以優(yōu)先股的股息能否可以跨年度積累，分為累計優(yōu)先股和非累計優(yōu)先股；以優(yōu)先股能否按規(guī)定的條件轉(zhuǎn)換為普通股分為可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。風(fēng)險投資高風(fēng)險高收益、分階段投入及退出機(jī)制的特點，要求《公司法》規(guī)定多種形式的優(yōu)先股，以方便風(fēng)險投資的進(jìn)行。

　　4、股票期權(quán)。公司制風(fēng)險投資主體最大的缺陷是沒有完善的激勵與約束機(jī)制。為克服這一缺陷，近些年來產(chǎn)生了一種新的制度，即股票期權(quán)制度[9].股份期權(quán)或者股票期權(quán)特別是高級管理人員股票期權(quán)已被國外實踐反復(fù)證明是一種有效的激勵制度。股票期權(quán)是一種未來以確定的價格購買公司股票的權(quán)利。倘若公司股票價格上漲，超過確定的認(rèn)購價格，股票期權(quán)享有者可以以確定的價格購買股票，因而獲得收益�？梢�，股票期權(quán)制度可以激勵高級管理人員包括風(fēng)險投資運作人員努力工作，注重公司長遠(yuǎn)利益及中長期發(fā)展規(guī)劃，這樣更加有利于培養(yǎng)風(fēng)險投資家，提高風(fēng)險投資的成功率。我國目前許多公司也實行股票期權(quán)制。但是現(xiàn)行《公司法》還找不到此項制度的法律依據(jù)。

　�。ǘ�）規(guī)范合伙制投資機(jī)構(gòu)的法律制度。

　　1997年2月23日第八屆人大常委會第24次會議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，同年8月1日起實施。然而由于種種原因，該法沒有對有限合伙作出規(guī)定，使得有限合伙沒有法律上的存在依據(jù)。然而當(dāng)我們在討論高科技風(fēng)險投資企業(yè)組織形式時發(fā)現(xiàn)，有限合伙是高科技風(fēng)險投資的最好形式，于是對有限合伙的立法呼吁越來越大，針對高科技風(fēng)險投資的客觀緊迫性，有限合伙立法也被再次提上立法日程。為了有利于新的風(fēng)險投資主體法律制度的建立，應(yīng)該確立以下幾個重要方面與現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》相區(qū)別。

　　1、允許法人成為出資人。我國現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》不允許法人和非法人組織參與出資建立合伙，只允許自然人之間設(shè)立合伙，這是為了落實合伙人的無限責(zé)任。而對于有限合伙，由于需要至少一名有限合伙人和至少一名普通合伙人發(fā)起，而有限合伙人只承擔(dān)有限責(zé)任，且以出資額為限。因此，允許法人或非法人組織作為有限合伙人參與建立有限合伙并沒有損害有限合伙的責(zé)任設(shè)置，導(dǎo)致不了規(guī)避法律，況且有限合伙創(chuàng)立原因是為了籌集大量資金，而法人及非法人組織占有大量資金。因此，除了自然人外應(yīng)該且必須允許法人、非法人組織作為有限合伙人組建有限合伙，這樣有利于以后保險資金及社會保障基金的介入。至于普通合伙人一般也允許有限責(zé)任公司和有限合伙企業(yè)擔(dān)任。

　　2、嚴(yán)格成立制度。有限合伙的成立應(yīng)該有嚴(yán)格的程序[10]，以區(qū)別與普通合伙，

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