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電子認證合同關系及民事責任分析（上）
電子認證合同關系及民事責任分析（上） 摘 要
電子認證立法雖說在我國還未出現(xiàn)，但在絕大多數(shù)發(fā)達國家及不少發(fā)展中國家中已成為一個非�；钴S的領域。本文研究的是電子認證法中核心的問題，即電子認證合同關系、電子認證活動中的違約責任和侵權責任。
本文緒論部分簡介了電子商務、電子政務、電子認證及相關立法的概況。將現(xiàn)有的電子認證立法分為技術特定式、技術中立式及折衷式三類，分別進行了簡單的述評。
第一章研究了電子認證合同關系。首先將電子認證關系定性為一種合同關系；接著分析了電子認證合同的訂立過程，要約方一般是證書的申請者，而承諾方一般是認證機構，要約和承諾的過程大多數(shù)情況下是在離線狀態(tài)進行，有時也可在網(wǎng)上進行；然后分析了電子認證合同的特點，即電子認證合同屬提供服務的、雙務、有償、要式合同，基本上屬格式合同，在有些國家還屬無名合同；最后歸納了認證機構及簽署者各自的權利、義務。
第二章論述了電子認證活動中的違約責任。首先列舉了電子認證活動中的違約行為；接著論證了電子認證活動中的違約責任應采過錯責任原則及可能有的不可抗力、黑客攻擊造成的技術故障、債權人過錯等免責事由；然后討論了認證機構之違約賠償對象和賠償范圍，指出賠償范圍的確定應堅持完全賠償原則和合理預見規(guī)則，并介紹了美國猶他州規(guī)定的賠償范圍及華盛頓州對其的改進，分析了Verisign公司有關違約賠償范圍的格式條款，討論了認證機構責任之最高限額；最后簡略地提及了簽署者之違約損害賠償范圍。
第三章論述了電子認證活動中的侵權責任。首先介紹了新加坡、美國猶他州、我國香港地區(qū)的電子認證立法中規(guī)定的認證機構及簽署者對信賴方的義務；接著列舉了電子認證活動中的侵權行為并指出了這些侵權行為的特點，即屬廣義的、特殊的、消極的侵權行為，討論了電子認證活動中的侵權責任與違約責任的競合問題并認為應允許受害方有選擇權；然后論證了認證機構之侵權責任應采過錯推定責任及可能有的免責事由，對受害方過錯進行了分析，并討論了認證機構的法定免責-避風港問題；最后討論了認證機構的侵權賠償對象、范圍及簽署者的侵權賠償問題。
在結論中對電子認證合同關系及電子認證活動中的民事責任進行了總結，并呼吁盡快制定我國的電子認證法。
限于篇幅，本文雖建立了一個較完整的體系，但在論述時并沒有做到面面俱到，而是將重點放在認證機構一方，對簽署者一方的有關問題只是簡略地提及。
前 言
“網(wǎng)絡法”是20世紀90年代中后期，隨著國際互聯(lián)網(wǎng)絡的廣泛應用及電子商務的迅速發(fā)展而產(chǎn)生的一個新的“法學概念”。國外從1997年起，已經(jīng)出版了一批有關“網(wǎng)絡法”的學術專著，多數(shù)發(fā)達國家及一部分發(fā)展中國家已經(jīng)開始了“網(wǎng)絡法”的制定與完善。它也已成為國際法的一個重點。在這一領域，中國顯然是滯后的。
鄭成思先生認為，網(wǎng)絡法無論在學術上還是在立法實踐中，都是“解決因互聯(lián)網(wǎng)絡而帶來的新問題”的有關法律的總稱。國際上目前制定（或完善）中的“網(wǎng)絡法”，一般包含以下六個方面：
1.在知識產(chǎn)權法中，新增受保護客體及專有權內容，并增加有關單行法，或實行知識產(chǎn)權法“法典化”，以便一攬子解決網(wǎng)絡給知識產(chǎn)權保護帶來的新問題。
2.修訂原有商法典或制定單行法，以規(guī)范電子商務活動。
3.對網(wǎng)上信息的法律控制。
4.網(wǎng)上消費者權益保護
5.確定“在線服務商”的侵權責任。
6.解決涉外民事訴訟中的新問題。
互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)，使原有的法律關系受到?jīng)_擊和挑戰(zhàn)。以網(wǎng)絡為平臺發(fā)生的權利義務關系，有些能用原有的法律調整，如訂立合同條款，在書面與網(wǎng)絡形式表達并無不同，但書面簽名與電子簽名就不同，所以網(wǎng)絡會給法律提出新的問題。網(wǎng)絡法要解決的就是這些新的問題，即現(xiàn)有法律不能調整的法律關系。
本文內容主要包括三個方面：對電子認證合同關系的研究、電子認證活動中的違約責任及電子認證活動中的侵權責任，其核心是探討電子認證機構可能有的民事責任。這些問題應屬上述第二方面的內容，即電子商務法的內容。期望通過本文的研究，探索已有的立法之規(guī)律，為我國的相關立法提供參考資料。
緒 論
電子商務、電子政務、電子認證及相關立法概述
一、電子商務的概念
21世紀將是網(wǎng)絡的時代。網(wǎng)絡正以驚人的速度，將其觸角延伸到全球的每一個角落，拓展到社會的無數(shù)個領域。網(wǎng)絡時代，最具明麗色彩的當屬網(wǎng)絡與商務的結合。只要輕輕一點鼠標，任何一個商人都可以與分布全球的無數(shù)個潛在的交易對手聯(lián)系在一起，這是自商務產(chǎn)生以來最具有革命性、最令人激動的商務活動了。我國使用網(wǎng)絡的人1997年末僅30萬，1999年上半年已發(fā)展到400萬，即以每年10倍的速度發(fā)展。國外網(wǎng)絡用戶（包括企業(yè)）的發(fā)展速度，也同樣是驚人的。
電子商務，是指在網(wǎng)絡平臺基礎上直接進行在線交易，利用數(shù)字化技術將企業(yè)、海關、運輸、金融、商檢和稅務等有關部門有機連接起來，實現(xiàn)從瀏覽、洽淡、簽約、交貨到付款等全部或部分業(yè)務自動化處理。電子商務相對于傳統(tǒng)商務形式，克服了地域上和時間上的限制，以其高效率、低成本優(yōu)勢成為商務發(fā)展的新趨勢。
二、電子認證的概念
在電子商務中，如何確定要進行交易的貿易方，正是進行交易所期望的貿易方，這一問題是保證電子商務順利進行的關鍵。在傳統(tǒng)的紙面貿易中，貿易雙方通過在交易合同或貿易單據(jù)等上手寫簽名或印章來鑒別貿易伙伴，確定合同、單據(jù)的可靠性，預防抵賴行為的發(fā)生。而在無紙化的電子商務方式下，通過手寫簽名和印章進行貿易方的鑒別已是不可能的，電子認證手段也就應運而生了。電子認證就是由認證機構以加密技術為基礎，以數(shù)字簽名、數(shù)字證書、數(shù)字摘要等為手段，向電子商務中的交易各方提供身份確認、文件的真實性與完整性的確認等服務的活動。電子認證是確保電子交易順利進行的必不可少的保證，它最基本的活動是由認證機構向用戶頒發(fā)數(shù)字證書。數(shù)字證書可以將擁有它的實體從其它許多團體中識別出來。這個識別過程可以自動、可靠地進行，這比目前常用的復雜的用戶名及口令要方便可靠得多，由它們可以通過一個不太可靠的網(wǎng)絡建立一個可靠的連接。
認證機構是簽發(fā)數(shù)字證書的中心，外國的如美國的Verisign， United States Postal Service， IBM World Registry Belsign； 加拿大的Canada Post Corporation；瑞士的Swiss key digital ID certification authority等；我國現(xiàn)有三家主要的電子認證機構，它們是上海市電子商務安全證書管理中心有限公司、北京的國富安電子商務安全認證中心及廣東省電子商務認證中心。另外，各大商業(yè)銀行在開展網(wǎng)上銀行業(yè)務時也會頒發(fā)相應的數(shù)字證書。
電子簽名，是指附加于數(shù)據(jù)信息中的，或與之有邏輯上聯(lián)系的、電子形式的數(shù)據(jù)，它可用來證明數(shù)據(jù)信息簽署者的身份，并表明簽署者同意數(shù)據(jù)信息中所包含的信息內容。有多種技術可以實現(xiàn)電子簽名，例如數(shù)字簽名技術，指紋、視網(wǎng)膜紋、腦電波或聲波的數(shù)字化處理技術及生物筆跡鑒別法等。電子簽名如果采用了數(shù)字簽名的技術就直接稱為數(shù)字簽名。數(shù)字簽名是電子簽名之一種。數(shù)字簽名技術是諸多電子簽名技術中唯一比較成熟可以推向市場、被大規(guī)模地應用的，其他幾種技術因種種原因都還不實用。
三、非對稱加密技術與數(shù)字簽名、數(shù)字證書的概念
電子認證的核心技術是非對稱加密技術。在非對稱加密體系中，密鑰被分解成一對，一個密鑰對外公開，稱為公鑰，另一個僅持有人知道，稱為私鑰；公鑰和私鑰互不相同，用公鑰加密的信息須用私鑰才能解密，反之用私鑰加密的信息須用公鑰才能解密，并且不能根據(jù)一個密鑰來推算得出另一個密鑰。這樣，每個用戶只需要一對密鑰，就可以實現(xiàn)與成百上千的網(wǎng)上用戶的保密通信。
密鑰的生成有兩種模式，即用戶自己產(chǎn)生密鑰對和認證機構（CA）為用戶產(chǎn)生密鑰對：（1）用戶自己產(chǎn)生密鑰對。這種方式適用于分布式密鑰生成模式。用戶選取產(chǎn)生密鑰的方法，負責私鑰的存放；還應向認證機構（CA）提交自己的公鑰和身份證，認證機構（CA）對用戶進行身份認證，對密鑰的強度和持有者進行審查；審查通過后，對用戶的公鑰產(chǎn)生證書；然后將證書發(fā)放給用戶；最后認證機構（CA）負責將證書發(fā)布到相應的目錄服務器上。在某些情況下，用戶自己產(chǎn)生了密鑰對后到注冊機構（RA） 去進行證書申請。此時，注冊機構（RA）完成對用戶的身份認證，通過后，以數(shù)字簽名的方式向認證機構（CA）提供用戶的公鑰及相關信息；認證機構（CA）完成對公鑰強度檢測后產(chǎn)生證書，并將簽名的證書返給注冊機構（RA），再由注冊機構（RA）發(fā)放給用戶或者認證機構（CA）通過電子郵件方式將證書發(fā)放給用戶。（2）認證機構（CA）為用戶產(chǎn)生密鑰對。這種方式適用于集中式密鑰生成模式。用戶到認證機構（CA）產(chǎn)生并獲得密鑰對之后，認證機構（CA）應自動銷毀本地的用戶密鑰對拷貝；用戶取得密鑰對后，保存好自己的私鑰，將公鑰送至認證機構（CA）或注冊機構（RA），按上述方式申請證書。
利用非對稱加密技術及其它一些輔助技術可實現(xiàn)數(shù)字簽名。數(shù)字簽名能確認以下兩點：（1）信息確實是由簽名者發(fā)送的，即確認對方的身份，防假冒，防抵賴；（2）信息自簽發(fā)后到收到為止未曾做過任何修改，保證信息的完整性、防篡改性。
數(shù)字證書是指為支持數(shù)字簽名而簽發(fā)的記錄，其內容主要有：證書擁有者的姓名；證書擁有者的公開密鑰；公開密鑰的有效期；簽名算法；頒發(fā)數(shù)字證書的單位；頒發(fā)數(shù)字證書的單位的數(shù)字簽名。
簽署者是指被頒發(fā)數(shù)字證書且持有與列示于證書中的公鑰相對應的私鑰的人或單位。
信賴方指信賴數(shù)字證書的人或單位。
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