公司債權人保護制度研究

公司債權人保護制度研究 　　一、公司債權人保護制度產(chǎn)生發(fā)展的社會經(jīng)濟背景

　　公司之債，根據(jù)不同的標準有不同的分類，主要可根據(jù)形成公司之債的法律關系的形式的不同分為公司債、合同之債和侵權損害賠償之債三種類型。

　　自由資本主義時期，資產(chǎn)階級取得政權以后，在經(jīng)濟上實行自由放任主義，法律上以私法自治為指導思想，建立了個人本位和權利本位的法律制度。法律對于公司的成立和公司的行為基本上采取不干涉的方針，所關注的是保證公司這一形式被允許用來滿足經(jīng)濟發(fā)展和商業(yè)社會的需要，它強調的是營利，確保公司制度能得到充分利用，而忽視了與公司行使權利有關的責任和國家對其必要的限制和約束。在放任主義指導下，各國公司的成立普遍采取準則主義，隨之而來的是股份公司迅速在各產(chǎn)業(yè)部門興起，成為企業(yè)主要組織形式，有限公司作為新的公司形式也不斷興起和發(fā)展。公司立法也蔚然成風，創(chuàng)制了公司的人格，確立了公司的法人地位，規(guī)定了公司資本的三個重要原則，即資本確定原則 、資本維持原則、資本不變原則，使公司的集資作用得以充分的發(fā)揮，并在法律的規(guī)制下實行資本所有權與資本經(jīng)營權分離原則，使兩權分離成為現(xiàn)實。公司法還明確了公司與股東相互的權利義務邊界，廓清了彼此獨立又相互依存的利益關系，為雙方的行為提供了必須遵循的準則，違反者將承擔相應的法律責任。

　　二十世紀以來，自由競爭造成了壟斷，資本主義經(jīng)濟出現(xiàn)了一些新情況。為適應經(jīng)濟發(fā)展需要，各國相應地調整了公司法律制度和債權法律制度。在公司法律制度中，一方面公司立法得到了進一步的完備，制定了一些與公司法相關的法律法規(guī)，如公司登記法、證券法等，形成了較為系統(tǒng)的公司法律制度。另一方面又對原有的公司法普遍地進行了修改，加強了對公司成立和公司行為的限制。如在公司的設立程序上，各國公司法普遍由一般準則主義轉向嚴格準則主義，法律對公司的設立條件和責任不僅作了較嚴格的規(guī)定，而且加強了國家司法部門和行政管理部門對公司設立過程的監(jiān)督，從而避免了一般準則主義所導致的濫設公司的現(xiàn)象。在債權法律制度中，由于法人在法律上得到確認，交易空前復雜化，契約自由受到限制，國家對經(jīng)濟實行干預，在法律上規(guī)定了誠實信用原則、權利不得濫用原則、公序良俗原則、債權之不可侵性、契約對第三人的效力等制度。

　　這一時期公司債權人保護制度主要體現(xiàn)在以下幾方面：第一，社會利益原則被引入公司立法，各國公司立法已經(jīng)意識到保護公司債權人利益的重要性，把保護公司債權人利益作為公司立法的目的之一。第二，在公司成立和公司行為方面采取了限制態(tài)度，確立了公司財務信息公開制度。第三，在公司法中確定了公司債的持有人的權利及公司清算、破產(chǎn)時債權人的受償權的內容及其特殊性。第四，債權法中的誠實信用、禁止權利濫用和公序良俗原則等在規(guī)制公司行為方面有利于保護公司債權人利益，尤其在合同之債和侵權之債中其作用更為顯著�？梢姡�這一時期的公司債權人保護制度已經(jīng)豐富了內容，得到迅速發(fā)展。

　　二、公司債權人保護制度的法律原因

　　傳統(tǒng)公司法理念可以概括為以公司營利為本，以股東利益為重。1 傳統(tǒng)公司法理念的形成也有其經(jīng)濟和法律上的原因，在經(jīng)濟上，傳統(tǒng)公司法是建立在古典經(jīng)濟學派假定的經(jīng)濟條件之上：市場沒有缺陷，具有完全競爭性，公司的自由設立原則可以鼓勵人們設立無數(shù)個相互競爭并且實力相當?shù)墓�司，并且可以從中營利。所以鼓勵投資者辦公司，確立營利為本，偏重股東利益保護就作為公司存在的唯一目的。正如英國學者所說：“如果我們把與經(jīng)營活動相關的公共利益等同于社會整體財富的最大化，那么結論便是，為了服務于公共利益，公司就應當被要求追逐營利最大化的目標；營利最大化應當是指導經(jīng)營者自由決策、公司行使社會決策權的唯一標準” 2.

　　有限責任制度的主要弊端表現(xiàn)在缺乏對公司債權人的保護。由于在觀念和制度上將公司人格獨立和股東有限責任制度絕對化，使其從產(chǎn)生那天起就成為社會經(jīng)濟發(fā)展的強有力的催化劑，極大地提高社會經(jīng)濟效益，甚至以犧牲一定的社會正義為代價換取社會經(jīng)濟價值的實現(xiàn)，即通過增加債權人的風險，減弱債權人的優(yōu)勢地位來相應降低投資人的風險。這突出表現(xiàn)在以下幾方面：首先，對債權人有失公平。有限責任制度將股東意識到的投資風險限制在其出資額范圍內，并可能將其中一部分轉嫁給公司外部的債權人，使股東享有的權利與承擔的風險失去均衡。債權人作為公司重要的外部利害關系人，通常無權介入公司內部的管理過程，甚至可能對公司內部管理一無所知，缺乏保護自己的積極手段。這勢必對債權人有失公平。其次，為股東特別是控制股東謀取法外利益創(chuàng)造機會，控制股東可能迫使公司從事有利于控制股東的不正當交易，致使公司少數(shù)股東或債權人蒙受經(jīng)濟損失。最后，對侵權責任造成了規(guī)避。任何不特定的當事人均可能因公司的侵權行為而成為非自愿債權人，他們在與公司的“交易”中缺乏保護自己的積極措施，有限責任制度常常使受害人得不到足額賠償，外化了一部分因公司的冒險行為造成的損失，而公司及其股東從中受益，卻將損失轉稼給非自愿債權人，使風險與利益相一致的法律原則遭到破壞。

　　公司社會責任的提出是公司債權人保護制度發(fā)展的一個理論前提。所謂公司的社會責任，是指公司不能僅僅以最大限度地為股東的營利或賺錢作為自己的唯一存在目的，而應當最大限度地增進股東利益之外的其他所有社會利益。這種社會利益包括雇員利益、消費者利益、債權人利益、中小競爭者利益、當?shù)厣鐓^(qū)利益、環(huán)境利益、社會弱者利益及整個 社會公共利益等內容 3.可以看出，公司債權人利益的保護是公司強化社會責任的主要內容之一，在當今可謂“公司經(jīng)濟”的社會里，公司債權人保護制度的確立，可以解決公司經(jīng)濟力量壯大所帶來的許多社會問題，有利于社會和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。

　　三、公司設立、營運、清算各階段債權人保護的具體制度

　　保護公司債權人利益是公司法的基本理念，現(xiàn)代各國公司法都將其列公司的目的之一。公司債權人的保護始于公司設立之際，貫穿于公司營運之中，終于公司清算結束之時。關于公司債權人保護的具體制度可以分三個階段來體現(xiàn)，即公司設立階段、公司營運階段和公司清算結束階段。

　�。ㄒ唬┕�司設立階段的債權人保護制度

　　公司設立階段的債權人保護是公司法保護債權人利益的首道屏障，即在公司設立條件和程序上充分考慮可能出現(xiàn)的危及債權人利益的各種情形，并設計出相應的保障措施。從具體立法制度看，設立階段的債權人保護主要通過公司注冊資本額、股份認繳制度、股東出資方式與比例、發(fā)起人的責任等途徑而實現(xiàn)。

　　1.公司設立時對公司資本的數(shù)額限制制度

　　注冊資本不僅是公司設立時必須具備的基本要件之一，是公司進行生產(chǎn)經(jīng)營的物質基礎，而且也是公司債權人保護利益的最低財產(chǎn)擔保，公司的責任能力和責任范圍直接取決于公司資本的大小，因為，依法確定公司的最低資本額就成為使公司保持一定的經(jīng)營規(guī)模、承擔一定責任的基本保證。為了保護公司債權人的利益，各國公司法基于權利與義務一致、利益與風險并存的原則，一般都規(guī)定統(tǒng)一的公司最低資本額，對某些特殊行業(yè)公司資本的特殊要求，留給特別法去解決。但由于各國司法制度的差異，導致對最低資本額限制程度也有所不同。大陸法系國家公司法鑒于有限責任公司的人合性及其多為中小企業(yè)組織形式的現(xiàn)實，一般對有限責任公司最低資本額的要求不高；而對具有資合性并可能成為大企業(yè)形態(tài)的股份有限公司，往往都規(guī)定有大大高于有限責任公司的最低資本額。英美法系國家公司法對公司最低資本額要求不嚴，甚至法無明文規(guī)定。

　　2.公司設立時認購繳納股份制度

　　為了防止虛假出資，保護債權人利益，各國公司法對股東認購繳納股份采取了不同的制度，大體上有三種：英美法國家的授權資本制、大陸法國家的法定資本制和目前德、日、法等國采用的一種介于前二者之間的新的資本制度—認可制。

　　3.公司設立的嚴格準則制及涉及公眾利益的重大行為的嚴格審批制度

　　各國在公司設立上普遍實行嚴格準則制，即在單純準則制基礎上，以法律進一步規(guī)定公司設立的要件，并加重發(fā)起人的責任，同時規(guī)定公司設立必須經(jīng)過主管機關登記，才得以成立并取得法人資格。嚴格準則制的采用，有利于克服單純準則制情況下可能導致的濫設公司的行為，使公司從設立始即更規(guī)范。公司設立的規(guī)范化，使交易安全有了主體上的保證。公司設立后，一些涉及公眾利益的重大行為也實行嚴格的審批制度，如募集股份、發(fā)行公司債券等。各國法律對發(fā)行股份及公司債券規(guī)定了嚴格的條件，這些條件既有實質上的也有程序上的，除了滿足這些法定條件外，還要必須報經(jīng)主管機關批準，不經(jīng)批準，公司是不能發(fā)行股份或公司債券的。

　　4.對股東出資方式和比例的限制制度

　　各國公司法對股東出資方式和比例都作了嚴格的規(guī)定。關于股東出資方式，在各國公司法上不盡一致，最通常的形式有現(xiàn)金、實物、無形財產(chǎn)、勞務等四類。美國標準公司法第19條規(guī)定：“發(fā)行股份的對價可全部地或部分地以現(xiàn)款，以其它財產(chǎn)—有形的或無形的或以實際為公司完成的勞務或服務來繳付�！钡聡�和法國等大陸法系國家還把信譽作為一種出資方式，但勞務不能算作實物出資。關于股東出資比例，各國公司法一般規(guī)定，公司創(chuàng)辦人必須在設立公司前以一定比例數(shù)額的現(xiàn)款來繳付股份對價，大致都在總股本額的20％－30％之間。如德、法等國的公司法規(guī)定股份有限公司注冊的初始股東，必須在公司正式成立前以現(xiàn)金繳納其持有的每股票面額的25％，其余額可分期在五年內繳納；如果用實物支付股金，則需在公司成立前一次付清全部股金。

　　5.發(fā)起人責任制度

　　公司的設立主要依靠發(fā)起人的活動和努力，發(fā)起人要實施發(fā)起行為，并要承擔較重的責任，因此，各國公司法一般都規(guī)定了發(fā)起人所享有的優(yōu)于其他股東的權利，如取得優(yōu)先股、獲得相應報酬、公司解散時優(yōu)先分得財產(chǎn)以及取得其他特別利益等。但我國公司法對此未作規(guī)定。發(fā)起人在享受權利的同時，也應承擔較重的義務和責任，各國公司法對此都有規(guī)定。發(fā)起人的責任歸納起來主要有以下幾點：（1）發(fā)起人對公司的資本充實責任；（2）發(fā)起人延誤其設立公司的任務，該發(fā)起人對公司承擔損害賠償連帶責任；（3）公司成立時，發(fā)起人有惡意或重大過失時，該發(fā)起人對第三者也承擔損害賠償連帶責任；（4）公司不能成立時，發(fā)起人對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；（5）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

　�。ǘ�） 公司營運階段的債權人保護制度

　　1.資本維持制度

　　即公司在存續(xù)過程中，應當經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。因為在公司成立時，公司資本即代表公司的實有財產(chǎn)，但在公司營運過程中，其實有財產(chǎn)會由于公司的盈利或虧損而高于或低于公司的資本，即使公司成立后未開展活動，也會因時過境遷，財產(chǎn)無形貶損而使資本的實際財產(chǎn)價值低于其原有的價值，從而使公司無法按資本總額所表示的范圍承擔財產(chǎn)責任。資本維持制度的目的正是為了防止資本的實質減少，保護債權人的利益，同時也防止股東對盈利分配的過高要求，確保公司本身業(yè)務活動的正常開展。因此，各國公司法一般都規(guī)定了以下制度：（1）禁止公司低于票面金額發(fā)行股票；（2）禁止公司不合理處分其財產(chǎn)，防止公司財產(chǎn)狀況惡化；（3）設立公積金以保持公司財產(chǎn)的正常狀況；（4）在特別情況下，公司可取得自有股份，即股份有限公司按照一定的價格，以公司擁有的資金從股東手中買回本公司的股份。

　　2.資本不變制度

　　即公司資本必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東大會修改章程，公司資本不得隨意增減。其目的在于防止公司總額的減少導致公司責任范圍的縮小，保護債權人的利益。

　　3.股份轉讓限制制度

　　股份有限公司的股東在公司設立后可以依法自由轉讓所持有的股份。各國公司法幾乎都規(guī)定，除法律有禁止或限制性規(guī)定外，公司章程一般不得禁止股份的轉讓。但股份的自由轉讓不是絕對的。為了保護公司、其他股東和公司債權人的利益，法律通常要對股份的轉讓作必要的限制。這些限制主要有：公司正式成立前認購股份轉讓的限制；對特別持有人（如發(fā)起人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等）持有的股份轉讓的限制；為防止壟斷而對收購公司股票的限制等。如日本公司法規(guī)定，在公司設立登記前，不得轉讓股份有限公司的股份，其目的在于為了防止發(fā)起人變賣股份牟取暴利或濫用投機，保證交易的安全，以免公司萬一不能成立，受讓人因而受損失。

　　4.對越權行為的處理原則

　　公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍確定了公司生產(chǎn)經(jīng)營活動的基本內容和領域，是公司法人權利能力和行為能力的依據(jù)，公司應當在登記的經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動。其目的在于保護同公司進行交易的債權人的利益，使其知悉該公司的權利能力和行為能力范圍，知悉公司有權從事哪些交易。歐共體1968年關于公司法的第一號指令中的規(guī)定，凡經(jīng)公司董事會所決定的交易，對于與該公司進行交易的善意第三人來說，均應視為在該公司的行為能力范圍內的交易 4.英國公司為同歐共體的這種規(guī)定保持一致，對傳統(tǒng)的“越權行為無效原則”作了修正。美國和德國公司法也規(guī)定，公司董事的行為，即便超出公司的權利能力的范圍，仍對公司有約束力，不得因公司欠缺權利能力而對其行為予以否定�？梢�，公司越權行為絕對無效已被相對無效所取代成為公司法上的一大發(fā)展趨勢。

　　5.公司信息公開披露制度

　　公司信息公開披露制度是指公司將其重大事項公之于眾，讓社會公眾了解其資信狀況、責任性質、營業(yè)現(xiàn)狀及前景等，使相對人在與之交易時對其有比較充分的了解，以減少盲目性，增加交易的安全性的一種制度。其內容主要有：第一，登記注冊事項公開制度。公司設立、變更、注銷等均應在公司登記機關登記。登記事項包括申請書、公司章程、驗資證明等有關公司基本情況的內容。將登記事項公開，社會公眾便可了解到公司的基本情況，在與之交易時就能據(jù)此確定適當?shù)慕灰追秶�，采取相應的交易方式，以免上當受騙，從而減少交易風險。第二，公司財務情況的公開制度。公司財務情況最能反映公司的經(jīng)營現(xiàn)狀及前景。將公司財務向社會公開，無疑有利于與之交易的相對人把握交易的范圍及形式，從而達到保護交易安全的目的。各國法律一般規(guī)定，凡公開發(fā)行股份及公司債的公司，公司的資產(chǎn)負債表、損益計算表、盈余分配或虧損彌補決議等各項會計表冊，應當置于公司，供股東查閱，并應予以公告，股東或債權人可以要求抄錄或獲得有關資料。

　　6.公司債權人對公司經(jīng)營的制約機制

　　這是從更為積極、主動的角度為債權人利益設置的保護措施。主要有股份公司債券持有人會議制度、債務和解制度、公司重整制度，這更有利于保護公司債權人利益。

　�。ㄈ�）公司清算結束階段的債權人保護制度

　　1.公司合并或分立時債權人的權利

　　公司合并或分立時債權人有權請求提前清償債務或提供相應的擔保，各國公司法都有類似規(guī)定。如法國商事公司法第381條和第386條規(guī)定，公司發(fā)生合并或分立時，債權人可以在法令規(guī)定的期限內就合并或分立草案向商事法院提出異議，商事法院如認為異議成立，可令公司償還債權，或令吞并公司提供擔保。我國公司法第184、185條規(guī)定，公司應當自作出合并或分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內，有權要求公司清償債務或提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并或分立。從文義解釋可看出，即使債務未到清償期，債權人也有權在上述期限內請求公司清償或提供相應擔保，這顯然有利于公司債權人。

　　2.公司破產(chǎn)使債權人有優(yōu)先于股東獲得清償?shù)臋嗬?br>
　　西方國家公司法對此有明確規(guī)定。如德國公司法第272條規(guī)定：只有在第三次公開要求債權人申報權利時之日起一年后，股東才可分配財產(chǎn)。我國公司法第195條規(guī)定：公司財產(chǎn)能夠清償公司債務的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務。公司財產(chǎn)按前項股東清償后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司注冊按照股東持有的股份比例分配，換言之，債權之實現(xiàn)優(yōu)先于股東財產(chǎn)之分配，從而使公司債權人處于有利地位。

　　3.適用公司清算規(guī)則

　　即在公司由于某種原因而進行清算時，為了保護公司債權人不受公司股東或清算人非法處分公司財產(chǎn)行為的危害，公司應當按照公司法的要求及時組成清算組織，依照有關的財產(chǎn)接管和清算規(guī)則開展各項清算工作。依據(jù)我國公司法，在公司因破產(chǎn)或其他原因而被解散時，公司應及時成立清算組進行清算，清算組應忠實地履行自己的職責，如因故意或過失而給公司或債權人造成損失的，應當承擔賠償責任；清算組還自成立之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上至少公告3次。

　　4.抑制公司在即將解散或破產(chǎn)前非法處分公司財產(chǎn)的行為制度

　　如英國公司法規(guī)定，在公司破產(chǎn)時或公司清算開始前6個月內，公司隱匿、私分或無償轉讓財產(chǎn)的行為，非正常壓價出售財產(chǎn)的行為，對原無擔保的債務提供擔保的行為，對未到期的債務提前清償?shù)男袨橐约胺艞壸约旱膫鶛嗟男袨椋�均為無效行為，其目的在于防止損害公司債權人利益的行為發(fā)生。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條有類似的規(guī)定，但公司法對此卻無相應的規(guī)定，實為一缺憾。

　　5.對公司清算中的欺詐性交易追究責任制度

　　根據(jù)英國公司法規(guī)定，在公司清算中，如果發(fā)現(xiàn)公司任何交易帶有欺詐債權人的意圖，法庭可以在接到公司注冊署、公司清算人、公司債權人保護或負有連帶償還責任的人的申請后，宣布有關人士為知悉欺詐交易情況的內幕人士，該人士即應對公司債務承擔無限清償責任。我國公司法對此未有明確的規(guī)定，但我們認為應借鑒英國公司法的這一制度，規(guī)定如清算組在清理公司債權債務關系中發(fā)現(xiàn)不利于公司債權人保護的交易時，可以向人民法院起訴，請求人民法院責令有關人員對公司債務承擔無限清償責任。只有這樣，才能使公司債權人保護的利益得到切實和公平的保護。

　　五、我國公司債權人保護制度的缺陷與完善

　　我國公司法明確規(guī)定公司債權人的保護是公司的目的之一，公司債權人保護制度也已具雛形，但是公司法的這種保護還存在著許多缺陷。因此，為了更好地保護公司債權人的合法權益，強化公司債權人在公司法中的地位，我國公司立法、司法實踐及其在公司經(jīng)營活動中應適應兩大法系國家公司法的國際化、現(xiàn)代化和社會化的發(fā)展趨勢，摒棄不利于公司債權人權益保護的規(guī)定，確定某些有利于公司債權人的原則，以完善我國公司債權人保護制度。

　　（一）我國公司債權人保護制度的缺陷

　　我國公司債權人保護制度雖然在一定程度上抑制了損害公司債權人權益行為的發(fā)生，極大地改善了公司債權人的不利地位，但是由于我國公司法存在著某些缺陷，使公司債權人的權益得不到強有力的保障。這些缺陷主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1.我國公司法對于不同行業(yè)的有限責任公司規(guī)定不同的最低注冊資本額，使作為平等市場主體的公司債權人的利益不能得到平等有效的保障

　　我國公司法第23條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額，以生產(chǎn)經(jīng)營或商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；以商品零售為主的公司人民幣30萬元；以科技開發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣10萬元。當然，這種分類的立法本意在于強調不同經(jīng)營性質的公司對最低資本額要求的差別性，體現(xiàn)區(qū)別對待，但其弊端也是明顯的，首先在于這種分類本身并無多大的科學性和合理性，其次更在于隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)越來越適應市場的需求而從事多種經(jīng)營，很難再把生產(chǎn)與銷售、批發(fā)與零售等截然分開，最后在于作為平等市場主體的公司債權人的利益由于受行業(yè)注冊資本額差別性的影響而無法得到平等有效的保障，從而減少了某些行業(yè)經(jīng)營的風險性，這勢必造成行業(yè)差別的擴大，不利于經(jīng)濟的發(fā)展。

　　2.我國公司法采取公司越權行為無效的原則，使公司債權人的利益不能得到有效的維護

　　我國公司法第11條規(guī)定：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司應當在登記的經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動，而對公司債權人從事其登記的經(jīng)營范圍以外的經(jīng)營活動的處理原則未作明確規(guī)定，但依照民法通則的有關規(guī)定，可知這種行為是越權無效行為。根據(jù)這一原則，勢必給公司債權人帶來不利后果。

　　3.我國公司法未規(guī)定公司重整制度，使公司債權人權益不能得到真正有效的保護

　　企業(yè)經(jīng)營的成敗，已不僅僅是企業(yè)本身或投資者個人的問題，而與社會公眾利益相聯(lián)系，于是，維護社會公眾利益和穩(wěn)定經(jīng)濟秩序，應對某些企業(yè)的破產(chǎn)加以預防，債務和解制度應運而生。但是單純的債務和解制度也有不足之處：和解制度只反映債權人和債務人的外部關系，而不觸及債務企業(yè)的內部管理，缺乏債務企業(yè)在破產(chǎn)壓力下重新發(fā)展的措施；對有擔保的債權人缺乏法律約束力；尤其是和解能否完成，完全取決于債權人的意志，債權人則從自身的利益出發(fā)，對社會公眾利益不甚重視；債務企業(yè)在和解過程中完全是被動的，政府的干預程度很有限。而公司重整制度則彌補了和解制度的不足之處。公司重整制度從社會公眾利益出發(fā)，充分發(fā)揮債權人和債務人的主觀積極性，使債權人與股東利益協(xié)調一致，維持公司事業(yè)，使即將破產(chǎn)的公司，有重振旗鼓、趨向復興的機會，使社會經(jīng)濟安定免于影響，同時國家通過法律途徑對公司重整活動積極干預，也反映了私法公法化的世界經(jīng)濟立法趨勢。

　　4.我國公司法未明確規(guī)定公司董事對公司債權人的責任，使公司債權人在受到損害時缺乏保護自己利益的手段

　　我國公司法只規(guī)定公司董事對公司承擔忠實義務、謹慎注意義務和禁止競業(yè)義務。董事在代表公司進行活動時，如果違反法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，沒有履行其應盡的義務，給公司造成損失，應當承擔賠償責任。如果侵犯公司股東合法權益，股東也有權向人民法院提起要求董事停止該違法行為和侵害行為的訴訟。然而，董事在執(zhí)行職務時是否就其過錯行為對公司債權人負責，公司法沒有規(guī)定。另一方面，董事在執(zhí)行公司職務時，是否就其致公司的損害而對公司債權人承擔賠償責任，我國公司法也沒有規(guī)定。

　　5.我國公司法對公司清算制度的規(guī)定不完備，使公司債權人難以在公司事務中享有更積極主動的發(fā)言權

　　我國公司法第196條規(guī)定：因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。然而，對公司清算前后出現(xiàn)的以下情況，公司法并未作明確的規(guī)定：其一是公司在即將解散以前，非法處置公司財產(chǎn)，使本來有清償能力的公司喪失清償能力而陷入破產(chǎn)的，而這種非法處置行為的效力確定問題；其二是公司早已資不抵債，難以清償債務而公司董事仍予以經(jīng)營的，董事是否應對債權人承擔個人責任；其三，清算組在清理公司債權、債務關系時，如果發(fā)現(xiàn)公司在設立以后有從

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