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合伙企業(yè)長期停業(yè)未經(jīng)清算不得分配
合伙企業(yè)長期停業(yè)未經(jīng)清算不得分配 1994年，方某與鄒某合伙經(jīng)營某木竹機械制造廠。1997年11月，黃某與劉某加入合伙，4人重新簽定了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，合伙以前的債權(quán)、債務(wù)由鄒、方二人負擔，黃、劉投資6萬元，產(chǎn)后利潤4人平均分配，重大事宜必須由4人協(xié)商后才能生效，資金運用必須由1人計劃，1人批字，黃、劉遇特殊情況可以自愿退股。協(xié)議簽定后，黃、劉共出資6萬元。1999年9月，鄒某以劉、黃、方未履行合伙協(xié)議為由向法院提起訴訟，要求退出合伙。1999年12月法院作出一審判決。劉、黃、方不服上訴。2000年7月，二審法院作出終審判決，認定4人合伙期間合伙企業(yè)共贏利26.7萬余元，判決準予鄒某退出合伙，合伙企業(yè)的財產(chǎn)及債權(quán)歸方、黃、劉所有。鄒某退出合伙后，方、黃、劉3人繼續(xù)共同合伙經(jīng)營，但3人未簽定新的合伙協(xié)議。2001年5月，該木竹機械廠由于經(jīng)營不善造成停產(chǎn)，停產(chǎn)時機械廠已無生產(chǎn)場所，也無生產(chǎn)工人。經(jīng)會計事務(wù)所核算，該合伙企業(yè)在劉、黃、方3人合伙期間共虧損27萬元。2002年8月，黃某向法院起訴，要求退出合伙，判令劉、方2人返還其投資股金2.79萬元，并支付合伙利潤6.68萬元。
本案對是否允許黃某退伙有兩種意見：
一種意見認為，依照《合伙企業(yè)法》第44條規(guī)定，只要有合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)，是允許合伙人退伙的。本案中，鄒某退伙后，劉、黃、方3人未簽定新的合伙協(xié)議，原合伙協(xié)議對合伙企業(yè)和3合伙人依舊適用，方、鄒、黃、劉4合伙人在該書面合伙協(xié)議中約定了“黃、劉遇特殊情況可以自愿退股” ，即是黃某退伙的約定事由，故法院應(yīng)準予黃某退伙分配。
另一種意見認為，本案中的合伙企業(yè)已名存實亡，合伙目的已無法實現(xiàn)，依照《合伙企業(yè)法》第57條的規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)當解散，然后進行清算。黃某作為合伙人此時已不能提出退伙的請求，而只能參與或協(xié)助進行清算事務(wù)。合伙企業(yè)在支付清算費用和拖欠職工的工資、稅款、外部債務(wù)后，才能以剩余財產(chǎn)來返還合伙人的出資和盈余分配。
筆者認為，兩種意見從表面上來看都適用了《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，二者的分歧在于：黃某與其他3合伙人在合伙協(xié)議中約定的退伙條款是否能成為其退伙的理由，《合伙企業(yè)法》第44條與第57條是否存在沖突，應(yīng)如何正確適用同一部法律的不同條款。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙是指合伙人根據(jù)合伙協(xié)議、其他合伙人的同意，或者根據(jù)法律的規(guī)定，退出合伙企業(yè)，從而使其合伙人身份歸于消滅的民事行為。一般情況下，退伙的情形有以下三種：
自愿退伙，指退伙結(jié)果的出現(xiàn)，主要系由退伙人的個人意愿所致，如《合伙企業(yè)法》第46條規(guī)定的情形。法定退伙，是指出現(xiàn)了法律規(guī)定的特殊情形，原合伙人當然喪失合伙人身份，如《合伙企業(yè)法》第49條的情形。強制退伙，是指某一合伙人嚴重違反了合伙協(xié)議，損害或可能損害其他合伙人的利益時，其他合伙人將其開除出合伙組織的行為，如《合伙企業(yè)法》第50條的情形。本案中第一種意見依據(jù)的就是一種自愿退伙的情形，即當合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)時，合伙人“可以”退伙，這一法律規(guī)定明顯是一種任意性法律規(guī)范，它允許人們在一定的范圍內(nèi)自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系的具體內(nèi)容等。因此，在合伙企業(yè)正常的經(jīng)營過程中，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙。
但是，綜觀本案的案情，我們應(yīng)當注意到黃某提出退伙的時機已是合伙企業(yè)嚴重虧損，生產(chǎn)經(jīng)營陷于癱瘓時，此時企業(yè)已是名存實亡，已不再具備《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙企業(yè)應(yīng)當具備的必要條件，合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，依照《合伙企業(yè)法》第57條和第58條的規(guī)定，合伙企業(yè)“應(yīng)當”解散和進行清算。這是本案第二種意見所依據(jù)的法律規(guī)定，它是一種強行性法律規(guī)范，規(guī)定在合伙企業(yè)出現(xiàn)這一特定法定情形時，合伙企業(yè)和合伙人必須嚴格按照法律的規(guī)定進行解散和清算，法院對此規(guī)范應(yīng)當優(yōu)先適用，而不能任由合伙人自行選擇適用任意性法律規(guī)范要求退伙。另外，對黃某要求退還入伙股金的訴訟請求，因該投入已轉(zhuǎn)化為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，企業(yè)未經(jīng)清算，同樣不能退還。因此，對于黃某退伙分配的訴訟請求，法院應(yīng)當依法予以駁回。筆者贊同第二種意見。
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