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現(xiàn)代企業(yè)法律制度
現(xiàn)代企業(yè)法律制度 在社會主義市場經濟發(fā)展中，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是諸多商事法律制度中最重要的制度之一。因為，它是規(guī)范商事主體，保護商事主體權利的法律制度。改革開放以來，特別是1993年以來，由于立法機關采取積極措施，我國的現(xiàn)代企業(yè)法律制度建設有了長足的發(fā)展。
一、現(xiàn)代企業(yè)法律制度的核心及主要特征
中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定（1993年11月14日）提出，“建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產和市場經濟的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的方向�！边@是我國第一次正式提出“現(xiàn)代企業(yè)制度”。
何為“現(xiàn)代企業(yè)制度”？《決定》描述了它的基本特征，即“適應市場經濟要求，產權清晰、權責分明、政企分開、管理科學”。無疑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是與此相適應的一種法律制度。但是，在如何認識現(xiàn)代企業(yè)法律制度上還有不同的看法。有人認為，現(xiàn)代企業(yè)法律制度即公司法律制度，現(xiàn)有的企業(yè)法律制度包括現(xiàn)代企業(yè)法律制度和古典企業(yè)法律制度。有人認為，現(xiàn)代企業(yè)法律制度不僅包括現(xiàn)代企業(yè)組織制度，還包括現(xiàn)代企業(yè)會計制度、現(xiàn)代企業(yè)人事制度，企業(yè)終止制度等等，是有關現(xiàn)代企業(yè)多種制度的總合。也有的人認為，現(xiàn)代企業(yè)制度不等同于現(xiàn)代企業(yè)形式，現(xiàn)代企業(yè)形式應是現(xiàn)代公司。作為一種企業(yè)法律制度，應著眼于所有企業(yè)，即使是現(xiàn)代企業(yè)法律制度也必須著眼于規(guī)范所有企業(yè)。因此，它是適應社會主義市場經濟發(fā)展要求，以公司為核心，多種企業(yè)形態(tài)并存，任出資者自由選擇的企業(yè)法律制度。它的“現(xiàn)代”應表現(xiàn)在兩個方面：一方面，它不同于市場經濟發(fā)展初期時的企業(yè)制度；另一方面，也不同于高度集中的計劃經濟體制下的企業(yè)法律制度。同時，持這種看法的人還強調兩個事實：一是《決定》明確指出“國有企業(yè)實行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索�！边@表明，公司制僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的一種途徑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度的范圍應大于公司法律制度。二是現(xiàn)代市場經濟發(fā)展的實踐表明，雖然發(fā)達的市場經濟國家非常重視現(xiàn)代公司的作用，但現(xiàn)代合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)在這些國家仍然數(shù)量眾多，作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度不能拒絕對它們進行規(guī)范。從我國的情況看，我們也先后制定了合伙企業(yè)法和個人獨資企業(yè)法，以滿足企業(yè)形態(tài)多元化對法律規(guī)則的需要。
上述表明，不論人們對現(xiàn)代企業(yè)法律制度認識如何，但有一點是相同的，即都充分重視公司法律制度在現(xiàn)代企業(yè)法律制度中的地位和作用。雖然，市場經濟的發(fā)展不拒絕任何一種適應市場經濟要求的具體的企業(yè)法律制度，但公司（這里，主要指股份有限公司和有限責任公司）法律制度確實在促進市場經濟發(fā)展中發(fā)揮著其他企業(yè)法律制度無法比擬的作用。因為，公司是多元投資主體設立的企業(yè)，它能最大限度地籌措資金，最大限度地分散經營風險。并且，公司實行所有權與經營權分離，采用科學的企業(yè)治理模式。因此，公司是諸多企業(yè)中最適應市場經濟發(fā)展要求的現(xiàn)代企業(yè)形式。而公司法為公司的成立與發(fā)展提供規(guī)則和一般性條件。所以，它是現(xiàn)代企業(yè)法律制度的核心。
作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度核心的公司法律制度，其主要特征是：
（一）確認股東財產和公司財產分離，使公司具有獨立的財產權利。根據(jù)公司法的精神，公司的股東向公司出資后，不再對其所投入的財產享有直接控制權，而只享有股東權（股權），即公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利。在強調出資人出資后僅有股權的同時，公司法強調公司享有由股東投資形成的法人財產權。這樣，公司就有了獨立的財產權利，即公司可依法對其擁有的財產占有、使用、受益和處分。并且，出資人的財產和投資于公司的財產分開了，從而實現(xiàn)了股東財產和公司財產的分離。
�。ǘ┐_認股東承擔有限責任。在有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任；在股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任。并且，在這兩種公司中，都是公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。這樣，公司法就確立了股東有限責任原則。其含義是：股東僅對公司負責；股東僅以出資額為限負責；股東不對公司的債權人直接承擔責任。有限責任原則的出現(xiàn)促進了社會經濟的發(fā)展，在國外曾引起一場轟動。有位美國學者曾這樣評述，“有限責任公司是當代最偉大的發(fā)明，其產生的意義甚至超過了蒸汽機和電的發(fā)明”。應該肯定地說，有限責任原則無一例外地適用于公司（企業(yè)）所有股東，包括國家股股東、法人股股東和自然人股東。由此，它調動了所有投資者的積極性。需要說明的是，有限責任僅就出資人而言的，它不適用于公司，公司應以其全部資產承擔民事責任。
�。ㄈ┐_認公司具有法律上的獨立人格。有限責任公司和股份有限公司均為法人，國外稱社團法人，我國依據(jù)民法通則稱企業(yè)法人。換言之，公司具有權利能力和行為能力，能以自己的名義獨立享有權利、承擔義務，能獨立承擔民事責任。這種獨立的人格表現(xiàn)為：公司以其全部法人財產，依法自主經營，自負盈虧。作為人格的獨立性，還表現(xiàn)為獨立于股東和其他人（包括自然人和法人），也表現(xiàn)為獨立于政府。
人格的獨立性和股東（出資人）的有限責任的結合，是公司作為現(xiàn)代企業(yè)的重要標志。企業(yè)只有具備了這樣的特征，才能成為富有活力的市場經營主體。但是，公司的獨立人格和股東的有限責任，又都是以股東和公司的財產相互分離為前提的。公司因其具有獨立財產才具有獨立人格；股東因其投資并放棄對公司投資的具體的直接的支配權，才享有股東權并享有了承擔有限責任的待遇。相反，如果股東與公司的財產分離不存在了，股東承擔有限責任和公司的獨立人格也即成為不可能。
�。ㄋ模┩怀鰧κ袌鼋洕倪m應性。從一定意義而言，現(xiàn)代企業(yè)法律制度的“現(xiàn)代”突出表現(xiàn)在對市場經濟的適應性上。這種適應性，特別反映為法律規(guī)則的適應性上，即法律規(guī)則的密度能滿足現(xiàn)代企業(yè)運營的需要。
二、我國公司法的基本制度
�。ㄒ唬┕痉芍贫仍谏鐣髁x市場經濟發(fā)展中的功能和作用
第一，有效平衡公司股東與公司債權人利益。
在市場經濟的發(fā)展中，如何既滿足企業(yè)出資人的利益，又滿足企業(yè)債權人的利益，這是企業(yè)法律制度設計必須注意的問題。如果要企業(yè)的出資人承擔過重的責任，則不能刺激出資人投資的積極性，不能促進市場經濟的發(fā)展。同樣，如果不能使企業(yè)債權人的利益得到實現(xiàn)，債權人承擔過大的風險，“信用”危機出現(xiàn)，市場經濟也不可能健康發(fā)展。而公司法律制度通過對公司法人制度的設計，一方面如上所述，使出資人成為公司股東之后，僅享有股權，不再直接控制其投入公司的財產，從而承擔有限責任；另一方面，公司以其全部資產對公司債權人負責，使公司債權人的利益得到保障。因此，它成為平衡出資人利益與公司債權人利益最好的企業(yè)法律制度。
第二，公司法律制度是較好調整股東與經營者利益，實行科學管理的企業(yè)法律制度。
凡是稍為大一點的企業(yè)，出資人（股東）一般都不直接經營企業(yè)，而需交由經營者經營。這樣，就不可避免地出現(xiàn)了如何調整出資人與經營者利益關系的問題。換言之，當出資人將企業(yè)交給經營者經營時，既要使企業(yè)經營有效率，實現(xiàn)出資人的利益，又要實現(xiàn)對經營者的監(jiān)督和控制，使經營者忠于所服務的企業(yè)及其出資人。因此，企業(yè)需要有制衡關系的組織和科學的管理。而公司法律制度中的組織機構制度、法人治理制度，可以使公司的運營管理科學化，有利于調整出資人和經營者的關系。
第三，公司法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。
1979年以來，國有企業(yè)改革一直是城市經濟體制改革的中心環(huán)節(jié)。但是，多年的改革措施沒有完全解決企業(yè)發(fā)展中的深層次矛盾。具體地說，企業(yè)沒有獨立的財產權利，不能真正獨立地承擔民事責任，企業(yè)不能成為在市場上競爭的市場經營主體。因此，中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定中提出，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，著力進行企業(yè)制度的創(chuàng)新。而公司法通過具體規(guī)定公司法人制度為國有企業(yè)改建為名副其實的企業(yè)法人提供了較充分的規(guī)則。并且，使國有企業(yè)改建為公司之后具有法人財產權，進而獨立承擔經營中發(fā)生民事責任，成為真正的市場經營主體。所以，公司法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。
（二）公司法律制度的主要內容
1、公司設立制度
公司設立人（包括公司法上的有限公司股東和股份有限公司的發(fā)起人）設立公司的目的是使公司成立。為此，公司法建立了公司設立制度。
公司設立須具備公司法規(guī)定的條件。根據(jù)我國公司法第19條和第73條的規(guī)定，設立公司應具備“人”、“物”、“行為”和“組織”方面的要件：（1）設立人應符合法定人數(shù)。設立有限責任公司，除國有獨資公司外，應由2個以上50個以下股東共同出資設立；設立股份有限責任公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。但是，國有企業(yè)改建為股份有限公司，采取募集方式設立，發(fā)起人可以少于5人。（2）設立公司必須符合物的條件，包括兩個方面：一方面，公司的注冊資本應達到法定資本最低限額。根據(jù)有限責任公司經營內容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬元、30萬元和50萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。另一方面，公司都應有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。（3）設立人必須共同制定公司章程。章程是公司運營的自治法，在公司事項的審判和仲裁中，章程具有適用順序優(yōu)先的地位。因此，法律所要求的“共同制定公司章程”，不僅要求設立人共同參加制定公司章程，還包括設立人應無一例外地同意公司章程的條款。（4）設立公司應符合公司組織的條件，即要有公司名稱，建立符合有限責任公司（或股份有限公司）要求的組織機構。此外，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項應符合法律規(guī)定，包括符合公司法、證券法的有關規(guī)定等。
設立公司必須履行公司設立的程序。根據(jù)公司法的規(guī)定，設立公司應在公司登記機關即工商行政管理機關進行設立登記。工商行政管理機關對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。同時，也即為公司取得法人資格的日期。
僅具備公司設立條件，而不履行公司設立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。
2、公司資本制度
公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產出資的總額。公司資本制度是公司法確認的資本籌措與運營的重要制度。我國公司資本制度的特點是：
第一，資本法定。公司設立時，其資本必須以章程加以確定，并應由股東認足、繳足（或募足）。公司法第22條、25條、26條、79條、82條、88條、91條等均表明了這一原則的實質內容，其目的在于使公司成立時就有穩(wěn)固的財產基礎。
第二，強調公司必須有相當?shù)呢敭a與其資本總額相維持。公司法中關于非貨幣出資不得高估作價的規(guī)定，關于非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額時股東責任的規(guī)定，關于股票發(fā)行價格不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。
第三，強調公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊資本，需由公司股東會（或股東大會）作出決議，并由代表三分之二以上表決權的股東通過，并需進行相應的變更登記。
3、公司組織與公司治理制度
公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內部管理體制。公司法根據(jù)所有權與經營權分離的精神和公司法人治理的要求，規(guī)定公司設立下列機構：
�。�1）股東會（或股東大會）
作為公司的權力機構，決定公司戰(zhàn)略性的重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。
股東會反映所有者的要求，有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的權力。
�。�2）董事會（不設董事會的公司為執(zhí)行董事）
作為公司的業(yè)務執(zhí)行與經營決策機構，負責召集股東會，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東大會決議，負責公司日常經營決策；聘任或者解聘公司經理（總經理），制定公司基本管理制度。董事會必須對股東會負責，接受股東會監(jiān)督。
董事長由董事會選舉產生，但不能將董事長看作是董事會的董事長，而應將董事長看作是公司的董事長。董事長主持股東會，召集并主持董事會；董事長為公司的法定代表人，在訴訟事務和非訴訟事務上對外均代表公司。
�。�3）經理（總經理）
為法定必設機構，這是中國公司法的特色之一。公司經理是由董事會聘任的、對公司日常經營管理負有總責的高級管理人員，對董事會負責。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。
�。�4）監(jiān)事會（不設監(jiān)事會的公司為監(jiān)事）為公司的法定監(jiān)督機構。負責檢查公司財務，并對董事、經理行為的合法性及是否損害公司利益進行監(jiān)督。
國有企業(yè)改建為公司，其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理機制。只要真正這樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。
4、公司終止制度
公司因破產或解散而導致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：
一是公司破產。根據(jù)公司法的規(guī)定，“不能清償?shù)狡趥鶆铡笔枪酒飘a的原因（或破產界限）。這里的“不能”是指持續(xù)的“不能”�！安荒芮鍍�?shù)狡趥鶆铡迸c“資不抵債”不同。如公司出現(xiàn)資不抵債，但仍能通過各種途徑調動資金，清償?shù)狡趥鶆�，則不構成“破產原因”。相反，如不能調動資金，則導致“不能清償?shù)狡趥鶆铡保礃嫵晒酒飘a原因。
二是公司解散。我國公司法規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；（2）股東會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散。上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進行清算，清理債權債務。清算完結，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。在行政執(zhí)法的實踐中，常有吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的情形。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否意味著公司法人資格消滅呢？否。公司被吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司不能再進行經營活動，但需要在清算后才能注銷。否則，公司不進行清算就終止，將意味著對公司債權人的侵害。
三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問題
20世紀是公司法現(xiàn)代化的世紀�，F(xiàn)代公司法適應現(xiàn)代市場經濟發(fā)展的要求，有了很大的發(fā)展。
�。ㄒ唬┱壑允跈噘Y本制的普及法定資本制在國外公司法中曾居主導地位。所謂法定資本制，即前述我國公司資本制度中的做法。這種制度的優(yōu)點是，有利于健全公司的財務結構，穩(wěn)定公司資本，有利于保護債權人利益。缺點是，由于公司成立之初就將大批資金集中到公司，而公司的經營是逐步開展起來的，易于造成公司資金閑置，導致不應有的低效率，不適應市場經濟發(fā)展的要求。1937年，德國股份法首先借鑒英美法系授權資本制的經驗，改變多年奉行的法定資本制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效�，F(xiàn)在，授權資本制或折衷授權資本制已普及于大陸法系各國，即公司設立時由公司章程規(guī)定兩個資本額，即公司資本總額和第一次發(fā)行股份的數(shù)額。公司設立時，股東僅需認購章程規(guī)定的第一次發(fā)行的股份。其余股份，在公司設立之后，由股東會授權董事會在規(guī)定的時間內募足。這種制度使公司較易設立，降低了公司設立成本，也避免了公司過早籌措過多資金造成公司資金閑置的問題，符合促進市場經濟發(fā)展的效率原則。
�。ǘ┳⒅貙Ψㄈ斯煞葸M行規(guī)范公司出現(xiàn)的初期，絕大多數(shù)公司的股份是由自然人個人持有的。從19世紀末的美國開始，公司股份法人持有的現(xiàn)象逐漸發(fā)展起來�，F(xiàn)在，公司股份持有法人化的現(xiàn)象已相當普遍地存在于各國。所謂股份持有法人化，是指公司股份向法人集中。這里的法人不僅包括公司，也包括各種各樣的基金組織。由于股份持有向法人集中，自然人持股占主導地位時期所沒有的問題不可避免地出現(xiàn)了，譬如經濟力量過分集中、侵害小股東利益、公司法人人格混同、欺詐債權人等。因此，各國公司法非常注重對公司或其他法人持有他公司股份進行規(guī)范。其主要規(guī)則有：
1、規(guī)定持股法人的通知義務，即要求持有他公司一定比例股份的公司履行通知被持股公司的義務，以防止一公司對他公司的任意支配。
2、禁止相互持股，或者禁止子公司認購母公司的股份。
3、規(guī)定在一定期限內持有一定比例股份的股東享有少數(shù)股東權，限制大股東的權利，防止大股東侵害小股東的權利。
�。ㄈ┩晟乒痉ㄈ酥卫頇C制各國公司法都規(guī)定了公司應建立的機構。但隨著時間的推移，人們越來越認識到，僅有公司組織機構不足以構成良好的監(jiān)督，還必須建立健全的公司治理機制。20世紀70年代，圍繞企業(yè)所有權與企業(yè)經營權分離的公開性大型股份公司運營機構的運營狀況提出了公司法人治理機制，即建立公司經營中的指揮和監(jiān)督體系。
1992年5月，美國法律協(xié)會經過十年的認真研究，發(fā)表了題為《公司治理的原理：分析和建議》的報告。該報告的一個重心是強化監(jiān)督機制，引進具有獨立性的外部董事（超過董事會成員的一半），在董事會內組成監(jiān)督委員會，作為董事會的下位機關。同時，任命委員會等專門委員會的組成也需有過半數(shù)外部董事參加。
1991年5月，英國一系列公司倒閉事件促使該國財務報告委員會、倫敦證券交易所成立了一個由12人組成的世界上第一個公司治理委員會，于1992年12月發(fā)表了題為《公司治理的財務方面》的報告。該報告注重公司的財務控制和相應的風險管理，強調董事的控制與報告職能和審計人員的角色。該報告認為，一個有效的內部控制系統(tǒng)，是公司高效率管理的一個基本部分。基于此，委員會提出了一個公司治理的外部人模式，強調外部非執(zhí)行董事在內控和審計委員會中的關鍵地位，突出董事會的開放性、透明性、公正與責任。
之后，關于完善公司法人治理的探索席卷了全球。許多國家和國際組織相繼提出研究報告和規(guī)則體系。其中，最有代表性的是經濟合作與發(fā)展組織（OECD）公司治理結構原則（1999年5月）。依據(jù)該文件，公司法人治理結構的具體原則是：
1、治理結構框架應保護股東權利。
2、治理結構框架應當確保所有股東，包括小股東和外國股東受到平等待遇。如果他們的權利受到損害，他們應有機會得到有效補償。
3、公司治理結構的框架應當確認利害相關者的合法權益，并且鼓勵公司和利害相關者在創(chuàng)造財富和工作機會以及為保持企業(yè)財務健全等方面而積極地進行工作。
4、治理結構框架應當保證及時準確地披露與公司有關的任何重大問題，包括財務狀況、經營狀況、所有權狀況和公司治理狀況的信息。
5、治理結構框架應確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負責。
這些具體原則向人們揭示了公司法人治理結構的兩個注意點：一是股東權的保護與股東的平等待遇，二是董事會的監(jiān)督與董事會的責任。顯然，這里的原則具有明顯的英美法色彩，完全沒有涉及大陸法系公司法中的監(jiān)督機關。如果再肯定監(jiān)事會對董事、經理的有效監(jiān)督，則是一個較完善的原則。
（四）一人公司的迅速發(fā)展
“有限責任”待遇最早僅給予股份公司股東。而股份公司剛剛出現(xiàn)時，無疑都是多投資主體建立的企業(yè)，因而被稱為社團法人。但是，市場經濟的發(fā)展不僅需要大型的股份有限公司，也需要中小企業(yè)。而中小企業(yè)的出資人不享有“有限責任原則”所帶來的利益，則無法刺激投資者的積極性，中小企業(yè)難以發(fā)展。所以，人們產生了擴大“有限責任原則”適用范圍的需求。適應這種需要，1892年，德國人創(chuàng)造了有限責任公司，并為各國所仿效。但是，有限責任公司必須由兩個以上股東建立。于是，一人建立的企業(yè)的股東對擴大“有限責任原則”適用范圍的需求又于19世紀末、20世紀初突出出來了。開始，僅有個別國家允許設立一人公司，而多數(shù)國家不允許設立一人公司，但允許公司設立后出資人將出資轉讓為一人占有。從20世紀50年代開始，允許設立一人公司的國家日益增多。當前，美國、德國、法國、日本、比利時、丹麥、荷蘭、盧森堡、我國澳門等國家（或地區(qū)）以及歐盟均允許設立一人有限責任公司，日本等國還允許設立一人股份有限公司。在此情況下，各國公司法為了保護債權人利益，強化了一人股東對公司的義務和責任，如同一自然人不得設立數(shù)個一人公司，一人公司或其他法人不得成為一人公司的唯一股東。有些國家還規(guī)定了一人公司股東的特殊公示義務和與公司承擔連帶責任的特定情形。
�。ㄎ澹┕痉ǖ膰H化
公司法本是國內法，但是公司法涉及資本流動和商事交易，而資本流動和商事交易不可能局限于一國之內。因此，20世紀中期以來，出現(xiàn)了公司法國際化的趨勢。這種趨勢一方面表現(xiàn)為國際公約，譬如1956年《承認外國公司、社團和財團法律人格的公約》（海牙）；另一方面表現(xiàn)為地區(qū)性的法律規(guī)范，其典型代表是歐洲公司指令，它起著協(xié)調歐盟國家公司法的實質性作用。公司法的國際化趨勢還反映了英美法系公司法和大陸法系公司法的相互影響。由于公司法的發(fā)展與國際貿易、國際經濟技術合作的發(fā)展相伴而行，而國際貿易和國際經濟技術合作對企業(yè)組織的客觀要求，不可避免地會促進兩大法系公司法的融合。這種趨勢使人們不得不考慮一個問題，即每一個國家公司法的完善必須突破一個國家的范圍，并注意吸收各國公司法發(fā)展的具有普遍意義的經驗與成果。
四、完善我國公司法的幾點思考
《中華人民共和國公司法》（以下稱“公司法”）是我國立法機關制定的第一部系統(tǒng)規(guī)定公司事項的法律。自1994年7月1日實施之日起，至今已有六年多。毫無疑問，它對我國恢復建立公司制度，推進國有企業(yè)走公司制之路，保護股東和債權人合法權益，起了很重要的作用。其意義應該充分肯定。但是，由于頒布公司法時，我國剛剛實行社會主義市場經濟體制，許多矛盾尚未充分暴露，實踐對公司法規(guī)則的需求不及今日，因而公司法不可避免地會留下缺陷。伴隨社會投資和公司實踐的迅速發(fā)展，人們也提出了許多應由公司法解決的新問題。譬如，依現(xiàn)行公司法的規(guī)定，股東大會應由董事會召集，董事會應由董事長召集，但實踐中屢屢出現(xiàn)董事長不召集董事會，尤其是有的公司的董事長喪失了任職資格或者涉嫌犯罪時，惟恐被 現(xiàn)代企業(yè)法律制度罷免，自己不召集董事會，也不指定副董事長或董事召集董事會，因而股東大會也無法開成。這表明，現(xiàn)行公司法的規(guī)定還有缺陷。因此，公司法應盡快進行適當修改。
（一）進一步借鑒國外的成功經驗，適應加入世界貿易組織的要求無疑，我國公司法在起草時，已經注意到公司是世界各國普遍采用的企業(yè)形式，因而借鑒了國外許多經驗或國際通例，諸如股東平等原則、股東有限責任原則和資本多數(shù)決定原則等。但是，當時對國外許多作法未來得及全面、認真地研究和考量，一些好的經驗未能吸取。經過六年多的研究和實踐中的比較，人們對有些經驗的認識已經明朗，因而現(xiàn)在有可能在更大范圍內借鑒國外成功的作法。譬如：
1、降低注冊資本的最低限額�，F(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任公司和股份有限公司的注冊資本最低限額偏高，不利于吸引國外的投資�，F(xiàn)在，我國尚保留外商投資企業(yè)法律制度。一旦加入世界貿易組織，實行“國民待遇”，企業(yè)法律制度一元化，過高的注冊資本最低限額將意味著過高的投資“門檻”，影響國外投資者的積極性，也不利于調動國內投資者的積極性。因此，應該降低注冊資本最低限額。
2、股份有限公司實行授權資本制。現(xiàn)行公司法對股份有限公司注冊資本的規(guī)定，不僅存在注冊資本最低限額過高的問題，還存在著忽視公司資金使用效率的問題。換言之，股份有限公司實行法定資本制，使有些公司在募足資本后，不能將資金充分利用起來，導致部分資金閑置或者用于非經營活動。鑒于此，有必要借鑒國外實行授權資本制的作法，即在公司章程中規(guī)定注冊資本總額和第一次應募足的資本額。只要第一次應募足的資本額募足了，公司即可合法成立。注冊資本總額和第一次募足的資本額之間的差額，由公司股東大會授權董事會在一定期間內募足。該期間的長短，應由公司法作出明確的規(guī)定。
3、公司設立實行準則主義。為簡化投資設立公司的手續(xù)，可在公司法修改中確認公司設立的準則主義，即公司依公司法規(guī)定的條件，在工商行政管理機關注冊登記而成立。這種作法，廢除的是政府主管部門對公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機關的審查。為保證公司的成立符合公司法規(guī)定的條件，公司登記機關的形式審查仍是必要的。從公司設立的特許主義到公司設立的行政許可主義，再從公司設立的行政許可主義到公司設立的準則主義，每一次過渡，都在糾正市場準入的限制競爭方面向前邁出了一步。而公司設立的準則主義，是在市場準入方面反對限制競爭的一大飛躍。因為，它不再給任何一個投資者以設立公司的特權。同時，由于設立公司的準則是載入法律的，最容易使社會公眾知曉。因此，設立公司的準則主義極大地提高了公司設立的透明度。當然，在實行公司設立的準則主義之后，特殊行業(yè)的營業(yè)許可仍可存在。
4、進一步明確公司設立中的責任�，F(xiàn)行公司法已經規(guī)定了公司設立中的有限責任公司股東和股份有限公司發(fā)起人的責任。無疑，這些規(guī)定在保護當事人的合法權益方面發(fā)揮了重要作用。但是，顯得不夠充分：一是沒有注意到在公司設立的后期，董事已經選出，他們應承擔公司設立中的一定責任；二是沒有注意到發(fā)起人在募足股份方面的責任；三是沒有考慮驗資機構在驗資中的民事責任。在此次公司法修改中，建議在上述方面有所改進：（1）公司設立時發(fā)行的股份，在公司成立后仍未認足，或者雖認足而未繳足股款，發(fā)起人和公司成立時的董事負連帶繳納股款的義務；（2）董事、監(jiān)事就任后，應立即調查公司設立事項。董事、監(jiān)事未履行該義務而使公司和第三人受到損害的應承擔損害賠償責任。如發(fā)起人也承擔責任的，該董事、監(jiān)事、發(fā)起人承擔連帶賠償責任；（3）法定驗資機構因惡意或重大過失而出具不實的驗資證明，應對公司或者第三人承擔損害賠償責任。
5、健全公司設立無效的規(guī)則。在社會實踐中，已出現(xiàn)了公司設立瑕疵的現(xiàn)象，譬如公司注冊資本虛假、章程記載事項違反強行性法律規(guī)范和社會公共利益等。在國外，這是典型的公司設立無效。但在我國公司法中無法找到這種情形下救濟當事人的規(guī)則。雖然，公司法規(guī)定了對注冊資本虛假的行政處罰和刑事處罰，但對受害當事人的救濟無濟于事。即使根據(jù)商法和民法的關系，補充適用民法通則關于無效民事行為的規(guī)定，也無法使受害當事人得到充分的救濟。因此，在完善和修改公司法時，是否應考慮增加公司設立無效的情形，以有效保護相關當事人的利益。
6、引進國外“揭開公司面紗”的原則。雖然，我國公司制度恢復時間不長，但在實踐中控股股東濫用公司法人人格、濫用股東有限責任原則，利用“公司”進行欺詐，規(guī)避合同義務、稅收義務和社會義務的情況已絕非罕見。依照現(xiàn)行公司法，在出現(xiàn)上述現(xiàn)象之后，行為人仍可以以“承擔有限責任”為由而逃避應承擔的責任。如有的母公司設立幾個子公司，財產、帳戶、董事會的大部分組成人員都是混同的；又如，有的控股公司視子公司的財產為自己的財產，長期挪用子公司的資金為自己還債，并要子公司為自己的多項巨額債務提供擔保，以致子公司被拖垮，顯然，這是非常不公平的。如果我們注意到上述行為的實質是違反誠實信用原則和權利濫用禁止原則，就應總結我國公司實踐的經驗，借鑒國外行之多年的有效作法，采取相應對策，即規(guī)定股東在違反誠實信用和權利濫用禁止原則、濫用公司法人人格和股東有限責任原則時，應對公司的債務承擔連帶責任。
�。ǘ┖喕邢挢熑喂镜囊�(guī)則，突出有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別我國公司法規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種公司形式，其用意是讓投資者根據(jù)自己的判斷對兩者作出選擇。但是，現(xiàn)行公司法的規(guī)定，沒有突出兩者的差別。或言之，沒有表現(xiàn)出有限責任公司是較股份有限公司簡化的特點。譬如，雖然對有限責任公司組織機構實行了大小公司區(qū)別立法，但仍顯得較復雜，其機構的構成、運作和每種機構的職權與股份有限公司幾乎沒有什么差別。為了突出有限責任公司簡便易行的特點，可否在公司法修改中作如下改進：
1、改革現(xiàn)行的有限責任公司股東會制度。自1979年7月以來，我國中外合資經營企業(yè)，即中外合資有限責任公司，一直實行董事會為公司權力機關的制度（國外均采用此種做法），沒有在董事會之上設置股東會。無疑，這種體制不同于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任公司組織機構制度，但已運行了20年�，F(xiàn)在有必要認真總結其經驗，考量一下有無可為公司法吸收之處。即使中外合資有限責任公司特殊性過多，不便為公司法上的有限責任公司所借鑒，也要充分注意有限責任公司股東人數(shù)少的特點，多設計一些便于召集股東會和股東議決的方式。譬如，全體股東以書面形式對應作出的決議表示同意，無需再召開股東會會議；或者，經全體股東同意，可以不經過召集程序而召開股東會會議。
2、縮小有限責任公司設置董事會、監(jiān)事會的適用范圍，將其限制在規(guī)模較大、股東人數(shù)較多的公司內。同時，相應地擴大現(xiàn)行公司法中只設執(zhí)行董事和一兩個監(jiān)事的適用范圍。
3、緩和對設立“一人公司”的限制。鑒于上述一人有限責任公司的發(fā)展趨勢，應允許自然人和法人設立一人有限責任公司，實行投資主體平等待遇的原則。同時，應注意到我國目前的信用環(huán)境，規(guī)定作為“一人公司”的“一人股東”的特殊義務，加重其應承擔的責任；限制一個自然人設立兩個或兩個以上的“一人公司”和“一人公司”成為另一個“一人公司”的股東。
（三）健全和完善公司法人治理結構完善公司法人治理，建議作為此次公司法修改的一個重點。公司法人治理結構的核心是公司的管理監(jiān)督機制，目標是最大限度地實現(xiàn)公司利益，進而滿足股東長期的最大利益。因此，有人認為公司法人治理結構，即指公司經營中的指揮與監(jiān)督的體系。結合上述國外公司法人治理的經驗，考慮到我國資本市場還不那么發(fā)達，很難立即如美國那樣依靠證券市場對經營者進行監(jiān)督。因此，當務之急，還是應通過修改公司法健全公司組織機構而加強公司法人治理。
1、提供一套方便股東行使股東權的規(guī)則。譬如完善股東行使表決權的方式，充實股東向董事、監(jiān)事質詢的規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度，以追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時應承擔的責任。
2、改善董事會結構，強化董事責任，是健全和完善公司組織機構的基本要求。目前的問題：一是董事會構成不合理，缺少反映中小股東利益的董事；二是現(xiàn)行法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務的救濟措施；三是董事會內部的監(jiān)督不足。所以，必須進一步健全董事會制度，強化董事承擔責任的機制。一是采用“累計投票制”，使中小股東能有機會選出他們信任的董事；二是實行獨立董事制度，在上市公司中設置一定比例的獨立董事，使公司的運營注意中小股東的利益和利害相關者的利益；三是健全董事會的監(jiān)督機制。在對董事長、經理進行監(jiān)督的同時，應制定董事履行相互監(jiān)視義務的規(guī)則；建立董事（特別是董事長，以下相同）對第三人承擔責任的規(guī)則。在實踐中，公司致他人損害，往往是由于董事在執(zhí)行職務中有過錯�；蜓哉f，公司和董事實質上是損害他人利益的共同侵權人。僅由公司承擔損害賠償責任，不僅不足以填補受害人的損害，而且有過度寬容有過錯董事和使董事逃避責任的問題。為了保護受害人的利益，應制定董事因執(zhí)行職務中故意或重大過失致他人損害，對第三人承擔連帶賠償責任的法律規(guī)則，以避免董事濫用職權，尤其是避免董事長濫用公司法定代表人的權利。同時，由于僅將董事承擔責任的范圍限定在因其故意和重大過失致他人損害，也避免了董事過度承擔責任問題。
3、健全監(jiān)事會制度。應對監(jiān)事任職的業(yè)務資格作出規(guī)定，強調其或懂經營，或懂財務會計、或懂法律；應強化監(jiān)督手段，包括賦予監(jiān)事會調查、聘用注冊會計師事務所檢查公司財務等職權，以使對董事、經理的財務監(jiān)督成為可能；應賦予監(jiān)事會在特定情況下代表公司的職權。當董事特別是董事長的利益和公司發(fā)生沖突，并因此而釀成訴訟時，董事長無法代表公司，應由監(jiān)事會代表公司，以保護公司利益；應建立外部監(jiān)事制度，即經過法定程序，由股東代表、公司職工代表以外的監(jiān)事進入大中型公司監(jiān)事會。由于他們具有獨立性，較易實施監(jiān)督職權；健全監(jiān)事對公司承擔責任的制度。為使監(jiān)事忠于職守，應對監(jiān)事不執(zhí)行職務的法律后果作出規(guī)定，即監(jiān)事應實施監(jiān)督而未實施監(jiān)督，當董事、經理對公司承擔損害賠償責任時，應承擔連帶損害賠償責任。
（四）公司立法與國有企業(yè)改革立法宜分別進行制定公司法時，恰逢在我國實行現(xiàn)代企業(yè)制度。而國有大中型企業(yè)實行公司制作為國有企業(yè)實行現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，又成為人們的一種共識。因此，公司法容納了不少國有企業(yè)改革的內容。在當時的背景下，這是可以理解的。但是，也不能不注意到，由于公司立法與國有企業(yè)改革立法的混同進行，使公司法中出現(xiàn)了不少僅為國有企業(yè)改革或國有投資主體規(guī)定的規(guī)則，導致規(guī)則之間的不協(xié)調，不利于公司法的實施。國內外的經驗表明，國有企業(yè)改革是一項自身特點很突出的問題，將其與其他立法（包括公司立法）一起進行，不利于解決這些問題。相反，單獨立法則有利于解決國有企業(yè)改革的特殊問題。依此思路，有關國有企業(yè)改革的特殊問題，諸如國有企業(yè)改革中國有財產保護、國有職工的安置、土地使用權處置、國有資產的運營體制、國有股股權的行使等，可以單獨制定為一個立法文件，譬如命名為“國有企業(yè)改制法”。而公司法修改則不必再與國有企業(yè)改革放在一起，只需完善公司應遵循的共同規(guī)則，包括國有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。至于國有企業(yè)如何為成為公司創(chuàng)造條件，公司法則不必過問了。
與此相關的是國有獨資公司問題。此次公司法修改如能緩和對設立一人公司的限制，則包括了對國有獨資公司的規(guī)定，可以刪除對國有獨資公司的單獨規(guī)定。如不能緩和對設立一人公司的限制，考慮到國有獨資公司與一般公司的過多的差別性，最好采用國有獨資公司單獨立法的做法。
五、幾點建議
�。ㄒ唬┱_處理公司法和相關政策的關系公司法無疑應反映相關政策的要求，但政策和法畢竟是兩個范疇的東西。政策為了解決某種社會問題，它常常帶有臨時性和很強的針對性。而公司法則要著眼于建立適應社會主義市場經濟體制要求的公司法律制度，而不僅僅考慮解決當前企業(yè)發(fā)展的社會問題。因此，不宜將所有相關政策都變成公司法規(guī)則，更不宜將經常變化的政策性提法直接表述為公司法。
�。ǘ⿷塾诠痉ǖ闹鸩酵晟乒痉ǖ耐晟撇豢赡芗南Ｍ诠痉ǖ囊淮涡薷摹Ｋ�，國外公司法或包含公司法的商法需要結合變化了的社會經濟情況不斷進行修改，而不是為了法律的穩(wěn)定放棄必要的修改。我國公司法律制度恢復時間較短，完善公司法的路還比較長。因此，公司法的健全不要僅著眼于即將進行的修改，還應著眼于我國公司法的更加完善。應將近期將要進行的修改和完善公司法的長期目標結合起來，將近期公司法修改要解決的問題和留待今后解決的問題統(tǒng)籌考慮。
�。ㄈ┕痉ǖ耐晟茟⒁獍l(fā)揮專家群體的作用無疑，公司法的制定和其他法律的制定一樣，都比較注意了專家的作用，這已經成為我國立法的一個經驗�？煞襁M一步總結經驗，借鑒日本法制審議會商法部會的做法，將有關的專家（包括法學家、經濟學家、會計專家、審計專家、著名律師）組織起來，跟蹤系統(tǒng)研究我國公司法的實踐，分期分批地解決公司法尚存的未決的問題，以使今后公司法的完善建立在更加科學的基礎上。
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