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規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析
規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析 第一部分 概念綜述
一、公司治理結(jié)構(gòu)國際認識
1841年10月的一天，往返于美國兩州間的兩輛火車相撞，死亡兩人，17名乘客受傷，此事引起了很大的震動，在議會的推動下，鐵路公司進行了改革，老板只拿紅利，鐵路由專家進行管理（《領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)基礎(chǔ)》第2頁）。這可能就是基于財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)相分離的公司治理結(jié)構(gòu)的最初形態(tài)，而且這種新型的經(jīng)營管理模式一經(jīng)實踐，便被普遍接受并迅速推廣，成為美國經(jīng)濟飛速發(fā)展的又一個重要的推動因素。
“公司治理結(jié)構(gòu)”（Corporate governance）最早由美國經(jīng)濟理論界提出，在全球范圍內(nèi)，公司治理結(jié)構(gòu)問題是隨著股份公司的出現(xiàn)而產(chǎn)生并發(fā)展的，其核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益或目標不一致而產(chǎn)生的委托與代理關(guān)系。公司治理結(jié)構(gòu)是牽扯到公司的股東及相關(guān)利益者的利益能否實現(xiàn)和公司能否正常運作的重大問題，它既要保證投資人實現(xiàn)盈利的目的，要使經(jīng)營者順利的行使經(jīng)營權(quán)，又要實現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)和發(fā)展過程中所涉各個部分利益主體關(guān)系的制衡與協(xié)調(diào)。公司尤其是上市公司治理結(jié)構(gòu)研究的主要目的在于怎樣通過結(jié)合本國經(jīng)濟現(xiàn)狀，建立并不斷規(guī)范一個合理的公司內(nèi)部組織體系，以此提升公司治理效率與水平，妥善解決所有者與經(jīng)營者利益分配關(guān)系問題，并協(xié)調(diào)好相關(guān)權(quán)益者利益，實現(xiàn)企業(yè)自身價值的最大化與社會化。一個國家或地區(qū)的公司治理結(jié)構(gòu)，取決于其自身的經(jīng)濟、政治、社會、文化等方面及其制度慣性（諾斯稱之為路徑依賴—Path dependence），不同的歷史階段呈現(xiàn)出不同的特點，以美國為例，公司法中的治理結(jié)構(gòu)就是由19世紀20年代以前的股東大會中心主義時期過渡到20世紀初的董事會中心主義時期，進入50年代以后發(fā)展至今，美國公司治理結(jié)構(gòu)處于全面完善發(fā)展的時期。
研究公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題，先從什么是公司治理結(jié)構(gòu)認識開始。我們看到，公司制企業(yè)雖然在西方有兩百多年的歷史，但只是在近一、二十年才得以迅猛發(fā)展，公司治理結(jié)構(gòu)的相關(guān)研究隨之升溫，首次較為全面的理論論述在西方也只是20世紀80年代的事情，所以國際理論界還是存在諸多個性上認識差別的。公司治理結(jié)構(gòu)在不同的理論背景下，表現(xiàn)為不同的含義，限于具體情況，早期研究者更多的關(guān)注出資人的權(quán)益保障，認為公司治理研究的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離情況下的代理人問題，公司治理的中心在于確保股東的利益，確保資本供給者可以得到其理應(yīng)得到的投資回報（Fama and Jensen，1983）等。隨著時間推移，人們的概念認識逐漸具體化和擴大化，認為公司治理結(jié)構(gòu)是一種配置機制，解決的是高級管理人員、股東、董事會和公司的其他利益相關(guān)者相互作用產(chǎn)生的諸多特定問題，應(yīng)把股東利益置于與其他利益相關(guān)者（如借款人、國家、董事會、經(jīng)理等）相同的位置上（Cochran and Wartick，1988；青木呂彥等）；布萊爾（1995）在其專著中對公司治理給出了狹義和廣義上的解釋，她認為，狹義地說，公司治理是有關(guān)公司董事會的功能、結(jié)構(gòu)、股東的權(quán)利等方面的制度安排；廣義講，則是指有關(guān)公司控制權(quán)或剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標，誰在什么狀態(tài)下實施控制，如何控制，風險和收益如何在企業(yè)不同的成員之間分配這樣一系列問題。也有不少學(xué)者從各自研究內(nèi)容的特定角度出發(fā)，對公司治理結(jié)構(gòu)下了定義，如認為應(yīng)從法律如何確保股東獲得投資回報以及如何約束經(jīng)營者，并使經(jīng)營者在股東的利益范圍從事經(jīng)營活動理解公司治理結(jié)構(gòu)（A.Sheleifer and R.Vishny，1997）等。
國際理論界對公司治理結(jié)構(gòu)在某種程度形成共識的標志性事件是1998年4月27日—28日召開的經(jīng)合發(fā)展組織（Organization for Economic Cooperation and Development）會議，會議提議OECD成員國與各國政府、有關(guān)國際組織和私人機構(gòu)一道制定一套公司治理結(jié)構(gòu)標準和方針政策，《OECD公司治理結(jié)構(gòu)原則》就是在這樣的背景下誕生的。《原則》內(nèi)容主要是針對上市公司，它規(guī)定公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進行管理和控制的體系，明確規(guī)定了公司的各個參與者的責任和權(quán)力分布，諸如，董事會、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者，并且清楚地說明了決策公司事務(wù)時所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序；同時，公司治理結(jié)構(gòu)還提供了一種結(jié)構(gòu)，使之用以設(shè)置公司目標，也提供了達到這些目標和監(jiān)控運營的手段。應(yīng)該說，《原則》在解釋什么是公司治理結(jié)構(gòu)的問題上，不僅較以前闡述地更為全面、易于理解，并且具有一定的前瞻性，更具適用性，為世界各國規(guī)范上市公司結(jié)構(gòu)、提升公司治理效率等方面指明了方向；同時，為理論界深入發(fā)現(xiàn)和解決相關(guān)公司治理問題提供了規(guī)范的平臺。
二、國內(nèi)理論百家爭鳴
我國關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)的理論探討開始于1993年黨的十四屆三中全會，會議提出：“建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的方向”，報告中還提到，投資者、管理者和企業(yè)職工等之間的關(guān)系要做出合理的制度安排，實際上已經(jīng)涉及到公司治理結(jié)構(gòu)的中心內(nèi)容（周小川《發(fā)揮上市公司先導(dǎo)作用 促進我國現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)》，2002.5.13）；1999年的十五屆四中全會更是旗幟鮮明的提出“公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心”，由此國內(nèi)理論界開始關(guān)注這個新生事物。林毅夫等（1995）指出，所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指所有者對一個企業(yè)的經(jīng)營管理和績效進行監(jiān)督和控制的一整套安排；他們認為人們所關(guān)注的公司治理結(jié)構(gòu)，實際指的是公司的直接控制或內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。對公司而言，更重要的是應(yīng)該通過競爭的市場實現(xiàn)間接控制和外部治理，因而應(yīng)從內(nèi)、外兩個角度界定公司治理（孫永祥《公司治理結(jié)構(gòu)：理論與實證研究》，2002）。也有學(xué)者由淺入手，從更為人理解的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)關(guān)系角度出發(fā)，認為公司治理結(jié)構(gòu)是“公司運行過程中，……，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)進一步發(fā)生分離，從而形成股東、公司法人、公司經(jīng)營者之間的清晰的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，構(gòu)成了現(xiàn)代公司的權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)及執(zhí)行機構(gòu)的三權(quán)有效制衡”（曹鳳岐/王樹文《改進和完善我國公司企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)》，1997.6）。在業(yè)界影響較廣的一種觀點是認為公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)理解成協(xié)調(diào)公司利益主體關(guān)系的一套制度安排，如公司治理結(jié)構(gòu)是處理公司內(nèi)部利益相關(guān)者之間關(guān)系的一種機制（李占榮《重塑公司治理制度的法制基礎(chǔ)》，2001）；費方域（1996）認為公司治理是一種關(guān)系合同，是關(guān)于公司目標、原則及各項權(quán)利所定下的制度安排，主要內(nèi)容是解決內(nèi)部人控制問題；盧根鑫（《效率與公平：建立中國公司治理的基石》，2000）中談到，公司治理結(jié)構(gòu)就是協(xié)調(diào)股東和其他利益相關(guān)者之間相互關(guān)系的一種制度，涉及指揮、控制與激勵等方面的內(nèi)容；張維迎（1998）認為公司治理結(jié)構(gòu)是這樣一種解決股份公司內(nèi)部各種代理問題的機制，它規(guī)定著企業(yè)內(nèi)部不同要素所有者的關(guān)系，特別是通過顯性和隱性的合同對剩余索取權(quán)和控制權(quán)進行分配，從而影響企業(yè)家和資本家的關(guān)系（孫永祥《公司治理結(jié)構(gòu)：理論與實證研究》，2002），等等。
縱觀理論界，就整體而言，筆者認為國內(nèi)外學(xué)者專家在各自研究領(lǐng)域與特定經(jīng)濟環(huán)境背景下，對公司治理結(jié)構(gòu)定義理解及相關(guān)問題分析做了廣泛而深入的研究，這是無庸置疑的，但同時，筆者認為學(xué)者們在概念的理解與認識上還是存在一些缺陷與遺憾的，有以下幾方面愿與大家探討：1、概念混用：在許多文章著作中，經(jīng)�？梢娮髡邔ⅰ肮局卫斫Y(jié)構(gòu)”、“公司治理”、“公司治理機制”等專用名詞替換使用，等同看待，上文所引用觀點中就有這種情況，筆者認為這幾個概念間固然有密切的聯(lián)系，但在面對公司治理具體問題時，解釋上還是各有各的含義的；2、“避簡就繁”：許多學(xué)者從深層理論或功能目的角度，如是否注重所有者（一般是股東）利益的保護或是應(yīng)怎樣平衡股東與經(jīng)營者、職工等其他利益相關(guān)者的關(guān)系等，再不然就從特定角度（如法律、內(nèi)部人控制等）出發(fā)，直接對公司治理結(jié)構(gòu)含義進行闡釋，結(jié)果往往是缺乏總體框架認識和必要的基礎(chǔ)分析，內(nèi)容艱澀，難于理解，甚至有失偏頗，有“越俎代庖”的感覺；3、缺乏統(tǒng)一的理論共識：除OECD給出了一個較為全面與靈活的定義解釋外，理論界尤其是國內(nèi)理論界尚缺少此類基本概念共識，甚至是2002年初由證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委以“一號文”形式聯(lián)合推出的《上市公司治理準則》也沒有給出一個清楚的定義，這不利于正確、全面的理解國內(nèi)上市公司治理結(jié)構(gòu)問題，為評價和改善上市公司治理結(jié)構(gòu)與效率帶來了不便。
如前文所言，由于“路徑依賴”問題的存在，公司治理結(jié)構(gòu)在不同的理論背景下具有不同的含義，作者嘗試結(jié)合當今中國公司（尤其是上市公司）實際以及后文將要討論的相關(guān)內(nèi)容，對（上市）公司治理機構(gòu)的含義提出自己的認識。結(jié)構(gòu)是公司治理的前提和基礎(chǔ)，所以筆者認為公司治理結(jié)構(gòu)簡單說，應(yīng)該就是為實現(xiàn)股東與所有相關(guān)利益者利益而形成的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)運行體系；從廣義上理解，它是指基于財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離的前提下，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)，為實現(xiàn)公司運作過程中所涉及利益主體的既有目標，所組建的能夠有效制衡的公司內(nèi)部組織機構(gòu)，它具有以下特點：1、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離；2、組織機構(gòu)設(shè)置合理，權(quán)責明確，相互制衡且運行富有效率；3、能夠保證公司經(jīng)營者具有獨立的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，激勵約束機制有效調(diào)控所有者、經(jīng)營者及其他利益相關(guān)者的權(quán)益制衡關(guān)系；4、在不損害公司利益前提下，具有較高的透明度和完善的信息披露制度，公眾與公司信息溝通渠道暢通；5、公司發(fā)展遠景規(guī)劃和近期目標有效結(jié)合，股東及所有利益主體權(quán)益得到實現(xiàn)或得以有效保護。
本文的研究目的在于根據(jù)作者對上市公司治理結(jié)構(gòu)的理解，針對我國上市公司治理近年來，特別是2000年以來的實際情況，從公司層面和社會層面兩個角度，結(jié)合有關(guān)數(shù)據(jù)及實證分析，嘗試對上市公司治理結(jié)構(gòu)所涉及的問題進行淺顯而系統(tǒng)地歸納與分析。文章側(cè)重現(xiàn)象分析，試圖深入實質(zhì)，發(fā)現(xiàn)問題所在，尋求解決之策。由于能力所限，文章內(nèi)容必會在廣度與深度上有所欠缺，甚至可能發(fā)生偏頗，作者愿為且希望為完善與規(guī)范我國上市公司治理結(jié)構(gòu)做出有益的理論探索。
第二部分 現(xiàn)狀分析與討論
一、國內(nèi)上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀總攬
由于各個國家的經(jīng)濟發(fā)展史不同，所處的經(jīng)濟發(fā)展水平與環(huán)境不同，各國公司發(fā)展中治理結(jié)構(gòu)所反映出的問題也就不同；我們應(yīng)充分學(xué)習(xí)借鑒國外先進制度經(jīng)驗與模式，在不割斷歷史的前提下，結(jié)合國內(nèi)公司目前發(fā)展特點和需要，規(guī)范與完善公司治理結(jié)構(gòu)，但決不能照搬照抄，照本宣科。
截至2002年7月31日，我國境內(nèi)上市公司（A股）已達1187家，市值總額達45794.37億元，相當于我國GDP的50%左右，融資額超過4500億元。作為一個只有10幾年歷史的新興證券市場，發(fā)展速度與規(guī)模之快令世人矚目，國家應(yīng)采取措施保障積極的發(fā)展勢頭。但同時我們應(yīng)清醒地認識到，要實現(xiàn)證券市場快速、穩(wěn)健、持久發(fā)展，不僅需要多方面 “量”的增加，更需要治理完善、業(yè)績良好的上市公司“質(zhì)”的保證。前段時間國外“安然”們的巨星隕落與國內(nèi)“銀廣夏”們的神話破滅，無不凸顯出完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要性。我國上市公司治理經(jīng)歷了不斷完善、不斷規(guī)范的發(fā)展過程；進入新世紀后的2年多時間里，通過引入獨立董事制度、完善信息披露制度、規(guī)范大股東行為等具體措施，上市公司治理結(jié)構(gòu)及治理績效得到了較好的改善。結(jié)合目前體制及經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的特殊時期，筆者認為我國上市公司治理結(jié)構(gòu)主要存在以下特點和問題：
第一、股權(quán)結(jié)構(gòu)方面。我國上市公司大部分是由國企改制而來，不能流通的國家股、法人股所占比例較高，截止到2002年9月10日，兩者合計為A股上市公司總股本的54.47%.與此相悖的是國家所有者主體缺位帶來的上市公司治理效率低下，所有者權(quán)益得不到保障等諸多問題。另外，民營控股的上市公司近年來增長顯著，據(jù)不完全統(tǒng)計，已占目前上市公司總數(shù)的10%左右，主要存在“家族式”管理等問題。在規(guī)范監(jiān)管過程中，應(yīng)針對國有控股和民營控股的不同特點，采取靈活與統(tǒng)一相結(jié)合的策略來解決所存在的“一股獨大”、“內(nèi)部人控制”等問題與矛盾。
第二、組織結(jié)構(gòu)方面。目前我國上市公司基本按照公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)建立了較為健全的內(nèi)部機構(gòu)組織，但形式上的完善并不等于實質(zhì)上的有效。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定影響了低效甚至無效的組織結(jié)構(gòu)，表現(xiàn)在：股東大會參會人數(shù)少，甚至有時只有一人出席，成為“大股東會”，中小股東無奈“搭便車”；董事不“懂事”，董事會獨立性不強，“內(nèi)部人控制”問題突出；監(jiān)事不“監(jiān)事”，監(jiān)事會作用有限，大多受制于董事會或管理層，成為“雞肋”；獨立董事不“獨立”，成為繼監(jiān)事會后第二個“橡皮圖章”；經(jīng)營管理層能動性不強，“尋租”現(xiàn)象普遍；公司職能部門與控股股東“分家不分人”，關(guān)聯(lián)交易扼須規(guī)范……
第三、信息披露、制度建設(shè)。上市公司誠信意識不強，信息披露質(zhì)量不高，隱瞞、誤導(dǎo)甚至虛假信息時有發(fā)生；公司內(nèi)部制度建設(shè)有待完善，此外，大多數(shù)公司林林總總的“規(guī)章”“制度”立了不少，但有幾家不做表面文章真正落到實處就很難講了，上市公司領(lǐng)導(dǎo)的觀念還停留在怎樣鉆法律規(guī)定的空子，打“擦邊球”上，不把精力用在按規(guī)定辦事，規(guī)范公司治理上。
第四、新時期新特點。近年來隨著我國加入WTO和經(jīng)濟體制改革的深入，監(jiān)管力度的加強，影響上市公司治理結(jié)構(gòu)的因素呈現(xiàn)出許多新的特點：投資者利益保護力度加大，但相關(guān)訴訟賠償機制仍不健全；監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)控力度加大，但少見切實處罰，“風聲大雨點小”；兼并收購方面，除民營企業(yè)步伐加快外，MBO、外資參股初露端倪；股權(quán)激勵、獨立監(jiān)事、投資者關(guān)系管理等有效形式的積極探索將為完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高治理效率發(fā)揮積極作用。
下面筆者將結(jié)合近年來實際情況和有關(guān)實證研究，同大家一道對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)問題進行探討。
二、分層面具體分析
�。ㄒ唬┕蓹�(quán)結(jié)構(gòu)與治理結(jié)構(gòu)
要談公司治理結(jié)構(gòu)，就不能不先提一下困擾證券市場多年的中國上市公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)�！敖�(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑”，上市公司不同性質(zhì)出資人的出資構(gòu)成必然決定上層公司治理結(jié)構(gòu)，進而影響公司治理績效和水平。根據(jù)2002年上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度檢查的資料，截至2002年4月底，上市公司中有控股股東的企業(yè)1051家，國有性質(zhì)控股股東企業(yè)813家，占全部上市公司的77.4%，單一國有股東持股比例在50%以上的公司有390家，占全部上市公司的33.2%；另外，尚未流通股份共計5394.31億股，占市場股份總數(shù)的65.28%，國有股、非流動股比例過大仍是我國證券市場比較突出的特點和難點，股權(quán)集中所反映的問題一方面是代表全體人民利益的國家所有者主體缺位，無法履行所有者職責和享有權(quán)益，與“代理人”利益趨向的不一致無法形成良性的委托代理關(guān)系；另一方面“一股獨大”使多數(shù)上市公司產(chǎn)生專斷治理，誠信意識差，公司治理結(jié)構(gòu)不完善，或是看似健全實則一塌糊涂。“內(nèi)部人控制”、關(guān)聯(lián)交易，短期行為，大股東占款等現(xiàn)象就是在這些背景下產(chǎn)生的，嚴重影響公司治理績效和發(fā)展，這些問題的存在不僅損害中小股東利益，作為大股東的國家以及公司整體利益都遭受不同程度的侵害。有關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，公司治理中一個較嚴重的問題是控股股東占用上市公司資金的現(xiàn)象大量存在。不完全統(tǒng)計，曾有680余家上市公司存在被控股股東通過多種形式占用資金的情況，資金總額達970億元，有超過20％的上市公司為控股股東及其關(guān)聯(lián)方提供擔保。
1993年上市的ST猴王曾是業(yè)界翹首的龍頭企業(yè)，綜合經(jīng)濟效益連續(xù)幾年全國同行業(yè)第一，自1997年第一大股東變?yōu)楹锿跫瘓F后，便深受其累，日漸衰落，公司治理結(jié)構(gòu)混亂，人員、資產(chǎn)、財務(wù)、組織、機構(gòu)等于大股東從未分開過；猴王股份成了母公司用之不竭的“提款機”，到2001年2月27日猴王集團宣布破產(chǎn)止，猴王股份被其以各種名義占有的資金達13億元之巨，被三大債權(quán)人無奈申請破產(chǎn)。濟南輕騎后來者居上，從1998年以來大股東一直占用巨額資金，公司對母公司應(yīng)收帳款為近26億元，超過公司凈資產(chǎn)的90％，提款之巨，創(chuàng)下中國股市之最。ST生態(tài)、暫停上市的幸福實業(yè)等許多上市公司的由盛而衰無不與股權(quán)集中所帶來的治理結(jié)構(gòu)混亂有關(guān)。
任何問題都有其復(fù)雜的成因，我們所能做的只是盡可能的將問題細化認識，探索解決之路。其實通過資料分析，作者也發(fā)現(xiàn)，不同形式的股權(quán)集中結(jié)構(gòu)對公司價值的影響是不同的，不能簡單的予以肯定或否定。在對有關(guān)學(xué)者組織的實證分析結(jié)果總結(jié)后發(fā)現(xiàn)，股本特別是國有股本的集中程度與公司績效之間呈非線性關(guān)系，也有一些股權(quán)集中的上市公司取得了令人滿意的業(yè)績，如寶鋼股份、深能股份、中信國安等上證180指數(shù)股和深證成分股，同為大股東情況下的民營或法人控股型公司要好于國有控股型公司，高管持股的公司要好于無高管持股的公司。但目前市場形成的共識是股權(quán)特別是國有股集中弊要遠大于利！問題來了，如何分散股權(quán)形成合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)呢？去年的國有股減持方案還沒等嘗試就因市場毫無掩飾的抵觸情緒而作罷，那么應(yīng)如何考慮我國國有股獨大和股權(quán)集中的問題呢？
目前市場對改善股權(quán)結(jié)構(gòu)主要有兩種觀點，其一，應(yīng)該向歐美公司效仿，股權(quán)盡量分散，采用市場導(dǎo)向性的公司治理模式。然而案例顯示，此“方”在我國尚存在水土不服跡象。遠的說，早前證券市場發(fā)生的延中、愛使等全流通股本公司的股權(quán)之爭曾引起一時轟動，控制權(quán)的爭奪帶來了公司治理結(jié)構(gòu)的不穩(wěn)定，經(jīng)營管理層頻換，公司主營方向不明，直至后來方正、明天等集團公司的入主，“誰與爭鋒”的塵埃才暫時得以落定；近的說，發(fā)生在廈門汽車等公司內(nèi)部大股東之間的股權(quán)之爭令人側(cè)目。廈門汽車的前幾名大股東（及其控股權(quán)）分別是福建省汽車工業(yè)集團公司（17％）、廈門國投（12.68％）、力又實業(yè)（10.08％）、遠華電子（7.09％）等，該公司股權(quán)結(jié)構(gòu)可謂較為標準的分散性、制衡性、符合“歐美標準”的股權(quán)結(jié)構(gòu)。然而隨著各方代表矛盾公開化，給廈門汽車帶來的是管理層的不穩(wěn)定，公司經(jīng)理人聘任等常規(guī)性的程序，以及對公司發(fā)展極為有利的配股議案都不能通過，大股東之間不顧公司發(fā)展的拆臺之舉，令人擔憂。國際大廈、ST國嘉、重慶百貨、民豐實業(yè)等具有股權(quán)分散特征的公司也曾經(jīng)或相繼上演“中原逐鹿”。伴隨此類現(xiàn)象的發(fā)生，專家人士也逐步認識到，上市公司的誠信意識、法制環(huán)境、法官素質(zhì)等諸多因素在目前都不足以撐起一個股權(quán)分散的證券市場。
改善股權(quán)結(jié)構(gòu)的第二種觀點是應(yīng)該模仿德國和日本公司，分散股權(quán)，但適度集中，少數(shù)大股東分享控制權(quán)；同時考慮到目前我國上市公司結(jié)構(gòu)組織形式也主要類似于德、日的雙層管理體制，因此更應(yīng)構(gòu)筑一個與“上層建筑”相適應(yīng)的股權(quán)結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)，筆者傾向于此看法。十六大報告明確指出“繼續(xù)調(diào)整國有經(jīng)濟的布局和結(jié)構(gòu)，改革國有資產(chǎn)管理體制，是深化經(jīng)濟體制改革的重大任務(wù)”。跡象表明，國家也正積極采取措施，有目的、有步驟的引導(dǎo)上市公司股權(quán)分散，一個方向是外資，2002年11月4日出臺了中國上市公司國有股、法人股向外資轉(zhuǎn)讓的政策；另一個方向是內(nèi)地民企，這也是今后一段時間內(nèi)國有股、法人股轉(zhuǎn)讓的主要對象。自去年8月15日方向光電成為恢復(fù)向非國有企業(yè)協(xié)議轉(zhuǎn)讓國有股首家上市公司后，至年底不到半年的時間里，有近50家民營企業(yè)通過買殼重組上市。筆者認為應(yīng)冷靜對待國退民進問題，誠然，家族式經(jīng)營在目前職業(yè)經(jīng)理人制度不健全的情況下有其自身的優(yōu)點，但也必須承認民營化并非解決公司治理結(jié)構(gòu)矛盾的唯一出路。有案例顯示，民營控股公司雖然在形式上解決了產(chǎn)權(quán)主體缺位的問題，但由于血緣關(guān)系存在，公司治理結(jié)構(gòu)制衡機制難以發(fā)揮較大作用，新的“一股獨大”、關(guān)聯(lián)交易等損害公司整體利益的行為依然存在，公司治理結(jié)構(gòu)的效用難以發(fā)揮，國家組織體系的逐漸退出并不必然產(chǎn)生一個有效的市場機制來替代。根據(jù)我國國情，筆者認為國家應(yīng)采取措施，通過受讓股權(quán)的形式讓銀行、機構(gòu)投資者等市場主體參與到上市公司治理中來，《上市公司治理準則》也提出了積極的建議，第十六條規(guī)定“機構(gòu)投資者應(yīng)在公司董事選任、經(jīng)營者激勵與監(jiān)督、重大事項決策等方面發(fā)揮作用”。不同性質(zhì)背景的大股東分享控制權(quán)，逐漸形成相互協(xié)調(diào)、共同促進公司發(fā)展的治理結(jié)構(gòu)局面。
我們認識到，存在控制性股東的情況下，股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司治理會產(chǎn)生兩種相反的效應(yīng)：利益趨向效應(yīng)和利益侵占效應(yīng)。不管是目前的國有、民營的“一股獨大”，還是逐漸將形成的相對控股，要想完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，減少“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，提高治理水平與績效，其中關(guān)鍵的一環(huán)在于對控股股東行為的約束與規(guī)范，不管它是“國資委”、民營企業(yè)，還是外資企業(yè)、銀行、機構(gòu)投資者等，應(yīng)統(tǒng)統(tǒng)納入到一套合理的控股股東規(guī)范系統(tǒng)下來，截至目前，監(jiān)管部門也已推出不少法規(guī)規(guī)范控股股東行為，包括《關(guān)于對上市公司大股東出資到位情況進行檢查的通知》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》、《國家國有資產(chǎn)管理局關(guān)于國有股東認購上市公司配股有關(guān)問題的通知》等，對大股東的監(jiān)管已被列入監(jiān)管工作重點；另外，上市公司的定期報告如年度報告中，也增加了對控股股東或?qū)嶋H控制人情況披露，內(nèi)容較以前更加簡練、集中和突出，促進了市場監(jiān)控作用的發(fā)揮。此外，筆者建議還應(yīng)做好以下幾方面工作：1、繼續(xù)落實國家改革精神，調(diào)整上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，靈活穩(wěn)妥地解決股權(quán)（特別是國家股）過分集中問題；2、增強對公司及控股股東誠信意識宣傳，推動控股股東對其他股東和社會公眾切實履行誠信責任和義務(wù)；3、完善現(xiàn)有法律體系，嚴格按照《公司法》、《上市公司治理準則》等法規(guī)的規(guī)定，規(guī)范控股股東行為及與上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系，增強上市公司獨立性；4、相關(guān)法律具體化， 規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析明確違法責任，加大處罰力度，增大違規(guī)成本，同時還要不斷完善民事賠償機制。
（二）股東與股東大會
《公司法》第四條明確規(guī)定了“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等的權(quán)利”。股東大會是公司治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)，是由全體股東組成，對公司董事、監(jiān)事選任，章程變更及其他重大事項做出公司內(nèi)部最高意思表示的組織機構(gòu)。股東大會反映了公司絕大多數(shù)股東的意志，是體現(xiàn)并實現(xiàn)股東權(quán)益保障的最直接最有利的途徑和工具。在《公司法》原則指導(dǎo)下，《上市公司治理準則》、《上市公司章程指引》、《上市公司股東大會規(guī)范意見》等法規(guī)對股東權(quán)力保護和股東大會的規(guī)范相應(yīng)做了具體、細化的規(guī)定，可以說，怎樣通過股東大會實現(xiàn)股東權(quán)益有了法律意義上的可操作性。
然而，實際情況卻不令人樂觀，從參加股東大會的人數(shù)上就可以看出問題，舉兩個例子。凱迪電力在其前不久對證監(jiān)會巡回檢查提出問題的整改報告中披露：公司現(xiàn)有法人股東13家，占股本比例最大的為13.398%，最小的為0.485%，合計占股本比例為50.963%，流通股占股本比例為49.037%；自上市以來，公司共召開過3次年度股東大會和3次臨時股東大會，除2次股東大會各有1家法人股東未到會外，所有法人股東均參加了股東大會；流通股股東參加股東大會的占股本比例分別為6.06%、6.37%、5.86%、5.56%、5.88%、6.34%.另一家上市公司，康美藥業(yè)4月24日召開的股東大會上出席會議的股東及股東代表僅5人，無一流通股股東與會。代表股權(quán)5280萬股，占公司總股本的比例為74.58%，均為發(fā)起人股東。類似以上兩家公司股東大會情況的不在少數(shù)。
有學(xué)者曾做過抽樣調(diào)查，1997年抽樣30家上市公司股東，大會到會人數(shù)情況是：10人以下3家占10%，10-30人7家占23.3%，30-50人6家占20%，50-100人6家占20%，100人以上8家占26.7%.2002年3月底4月初再次抽樣54家上市公司股東大會到會人數(shù)情況是：10人以下18家占33.3％，10－30人22家占40.7％，30－50人5家占9.3％，50－100人4家占7.4％，100人以上5家占9.3％。結(jié)果顯示股東大會參會人數(shù)呈顯著下降趨勢。一次股東大會，超過80%的公司參會人數(shù)不到50人，而且越來越少，控股股東“一言堂”，股東大會淪為大股東會。其實這也不難理解，“一股獨大”似乎已經(jīng)決定了股東大會的走形式，同時，資本多數(shù)決原則、“搭便車”、股民素質(zhì)不高等多方面因素也在起作用，所有的一切決定了大多數(shù)股東特別是持有流通股的中小股東參會熱情不高，參會意識不強。股東大會功能和股東內(nèi)部監(jiān)管力量的削弱，影響了董事會、監(jiān)事會等其他機構(gòu)組織作用的發(fā)揮，中小股東權(quán)益受到侵害；再加上上市公司誠信意識不高，信息交流渠道不暢，股東無從了解公司真實經(jīng)營情況，更加助長了控股股東在“大股東會”的授權(quán)下“合法”的獨斷專行�？毓晒蓶|控制股東大會還不斷玩出“新花樣”，甚至成為大股東之間紛爭的有力工具，2002年7月發(fā)生的我國證券市場上第一例股東大會否決年報就是這種情況。ST東源大股東在股東大會上否決了自己控制的董事會編制的2001年年度報告的原因是，他們希望通過否決年報，將ST東源與公司第二大股東重慶鋼鐵集團爭奪的334畝土地計入ST東源的報表：如果答案是“是”，那么ST東源將獲得一塊價值近4億元的土地，其“報表會變得好看”；如果答案是“否”，那么按照會計方法追溯處理，其報表會造就連續(xù)3年虧損的態(tài)勢，也就是說，ST東源將面臨退市危機。重慶鋼鐵集團方面不愿放棄這塊土地，所以，一旦ST東源正式披露年報、中報或季報，那么事實上就是為自己宣判死刑。公司2001年報遲遲不予推出。因為法律規(guī)定的不完善，監(jiān)管部門除了給予多次的“公開譴責”外，也無其他辦法。這也反映出證券監(jiān)管中信息披露制度方面的漏洞，筆者將在后面文章中討論。
股東大會是公司治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)，沒有健全的股東大會制度，也就沒有完善的公司治理結(jié)構(gòu)。健全股東大會制度，恢復(fù)股東大會效能與機制，重新發(fā)揮其作為公司內(nèi)部最高議事、決斷機構(gòu)的地位，是完善公司治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)股東權(quán)益的重要步驟。應(yīng)在以下幾方面采取措施：首先，從形式上著手，仍應(yīng)抓好股東大會的及時召開工作，規(guī)范股東大會的召集、召開、授權(quán)、表決等程序，同時，增強出席律師的職責感，充分發(fā)揮其外部監(jiān)管作用，規(guī)范股東大會的議事表決程序；其次，針對控制股東濫用資本多數(shù)決原則的現(xiàn)象，應(yīng)按照《公司法》、《公司治理準則》等法規(guī)的規(guī)定，加大力度推廣股東大會征集投票權(quán)制度，以及推行累積投票權(quán)制度，提高中小股東參會積極性，集合中小股東的普遍意思表示，在董事會、監(jiān)事會中找到自己的代言人，確保他們能在公司治理問題上發(fā)出自己的聲音；再次，《公司法》規(guī)定召集臨時股東大會的五種法定情形之一是，股東須持有公司10%的股權(quán)，考慮到現(xiàn)在的上市公司股本規(guī)模普遍較大，立法規(guī)定是否能將持股比例適當調(diào)低，減小中小股東召集會議的難度，一定程度上提高其參加股東大會的積極性，更好的實現(xiàn)保護股東權(quán)益的立法宗旨；最后，應(yīng)明確保護新聞媒體參加股東大會的權(quán)利，新聞媒體作為一種有效的社會監(jiān)管手段正發(fā)揮著日益重要的作用，他們以特有的角度和方式，挖掘出上市公司許多不為股東和監(jiān)管層所掌握的信息和情況，也正因為此，許多上市公司很不情愿媒體旁聽股東大會，甚至采用一些手段進行阻撓，賦予媒體旁聽采訪股東大會的權(quán)利是推動股東大會機制的需要，是完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的需要。
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董事會是股東大會選任的全體董事組成的公司經(jīng)營決策、業(yè)務(wù)執(zhí)行并對外代表公司的法定必備常設(shè)機關(guān)。因此，董事會治理是上市公司治理結(jié)構(gòu)的核心一環(huán)，對上市公司生存與發(fā)展具有決定性作用。現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會治理主要體現(xiàn)在如何完善董事會的結(jié)構(gòu)與運作。本文試圖從我國上市公司董事會的結(jié)構(gòu)與運作著手分析董事會治理中存在的主要問題以及找出相應(yīng)的行之有效的措施。
首先，董事會的結(jié)構(gòu)不夠合理，表現(xiàn)在：1.我國《公司法》中有關(guān)董事會的組成規(guī)則沒有明文規(guī)定。股東大會由股東組成，監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，唯獨董事會沒有規(guī)定組成規(guī)則，這樣就不便于實際操作，致使上市公司董事會的構(gòu)成人員中很少有小股東代表，多為國家股及法人股代表，大股東壟斷現(xiàn)象比較嚴重�！�2002上市公司董事會治理藍皮書》通過對所調(diào)查的1135家上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及各代表席位構(gòu)成的研究表明，我國上市公司董事會基本上是第一大股東控制，很難體現(xiàn)中小股東的參與意識。在所調(diào)查的1135家上市公司中，從總體上看，國家股及國有法人控制的股權(quán)占39.21％，處于控股地位。第一大股東平均股權(quán)比率為43.93％，而這些第一大股東80％以上是國家機構(gòu)或國有法人。這就造成了我國上市公司的股權(quán)集中程度較高，并且主要集中在國家和國有法人股東手上，“一股獨大”現(xiàn)象十分嚴重。人民幣普通股35.95％的股權(quán)比率，僅占其董事會成員的7.42％，這樣，中小股東的權(quán)利難以體現(xiàn)。2. 由于我國《公司法》對董事會的個人條件沒有予以規(guī)定，造成了董事會的組成人員素質(zhì)達不到科學(xué)決策的要求。因為董事會是上市公司日常經(jīng)營決策機構(gòu)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，擔負著日常經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的重任，因而就必須要求其組成人員具有較高的素質(zhì)和一定的專業(yè)水平，其董事的選任適當與否直接關(guān)系到上市公司的運營成敗。3.董事會成員絕大多數(shù)是上市公司的經(jīng)理人員（內(nèi)部人），《2002上市公司董事會治理藍皮書》所調(diào)查的1135家上市公司中，有占28.83％的董事會成員在經(jīng)理層任職，尤其在控股股東股權(quán)較高的上市公司中，這一比率更高。同時，董事會普遍缺乏一些輔助機構(gòu)，如財務(wù)審計委員會、報酬與提名委員會等。在一些上市公司，董事會下雖然設(shè)立了投資委員會、審計委員會等機構(gòu)，但作用很有限。
如何健全董事會組成規(guī)則，完善董事會治理，筆者建議應(yīng)在以下幾個方面采取措施：1.董事會的組成實行“公司外部成員和公司內(nèi)部成員結(jié)合”的原則。實踐中真正有經(jīng)營才能的人未必都是上市公司的股東，如果因“其成員必須來自公司內(nèi)部”的規(guī)定而拒之門外，則顯然不利于上市公司的經(jīng)營決策。因此，我國《公司法》中應(yīng)予以明確規(guī)定，以廣泛吸收具有開拓精神的管理精英。2.應(yīng)補充規(guī)定法律顧問在董事會中的特殊地位，即他不受非經(jīng)營管理專業(yè)的限制，只要是法律專業(yè)本科以上學(xué)歷具有律師資格證書或企業(yè)法律顧問證書即可�！豆痉ā繁疽饩褪且獜姆山嵌纫�(guī)范公司的正常運行，用法律手段保護公司、股東合法權(quán)益，但立法過程中卻產(chǎn)生了一個極大的疏漏，即在法典中未明確規(guī)定知法者在公司組織機構(gòu)中的一席之地。3.董事會成員人數(shù)為偶數(shù)的上市公司，應(yīng)該發(fā)揮股東大會的作用，讓中小股東也有充分的表決權(quán)，在股東大會的表決中積極推行“累積投票制”。所謂累積投票制，是指在公司的股東大會上，實行每個股份持有者按其有表決權(quán)的股份數(shù)與被選人數(shù)的乘積為其應(yīng)有的選舉權(quán)力，選舉者可以將這一權(quán)力進行集中或分散投票的選舉辦法“。這種表決制度，可以比較有效地保障中小股東的利益。4.國有企業(yè)改制所形成的董事會成員專業(yè)構(gòu)成不合理的上市公司，其董事會要加強董事的專業(yè)知識培訓(xùn)，并嚴格董事的選任制度。5.對于董事會成員學(xué)歷偏低的問題，要通過積極扶植西部地區(qū)的教育事業(yè)，以改變西部上市公司董事會成員學(xué)歷普遍較低的現(xiàn)狀，此外董事會應(yīng)支持董事參加各種形式的適合公司發(fā)展戰(zhàn)略的進修學(xué)習(xí)。6.某些上市公司董事會成員的老齡化現(xiàn)象在一定程度上是由于”人情董事“而導(dǎo)致的，隨著國有股減持、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展以及中國加入W TO后公司競爭的加劇，這一現(xiàn)象會自然得到改觀。7.至于董事在股東單位的兼職比率過高問題，《上市公司治理準則》已經(jīng)針對性地做了規(guī)范建議，另外要建立董事任職考核機制，但兼職董事無暇顧及多方事務(wù)時，自然會要求做一些舍棄。
其次，董事會運作效率低下，董事會會議流于形式。具體表現(xiàn)在：1.在會議次數(shù)上，《2002上市公司董事會治理藍皮書》所調(diào)查的1135家上市公司2001年度平均召開董事會會議6.09次，但其中竟有174家上市公司2001年內(nèi)僅召開了1－3次董事會，也就是說平均每個季度不到一次，這顯然是不合理的。我國《公司法》規(guī)定董事會每年度至少召開兩次以上會議，美國的一些學(xué)者甚至認為董事會應(yīng)每月或一個月之內(nèi)舉行一次整日會議，井且每年都要舉行一次2－3日的戰(zhàn)略磋商會議。2.會議內(nèi)容，在這6.09次會議中，平均討論通過經(jīng)營戰(zhàn)略決議3.85項、財務(wù)安排決議 3.15項。人事變動決議 2.64項、制度建設(shè)決議2.2項，顯然，我國上市公司董事會關(guān)注和工作的重上、在經(jīng)營規(guī)劃和財務(wù)安排上。由此可見，董事會決策機構(gòu)職能弱化。3.有91.37％的上市公司董事會還沒有建立明確分工的專門委員會。即使是已經(jīng)建立了專門委員會的公司，在專門委員會的設(shè)置和運作上也存在一定的缺陷，尚來發(fā)揮它應(yīng)有的功效。另外一方面，從董事自身來說，很多董事并不認可自身董事身份對公司的重要意義，在這個方面主要表現(xiàn)為董事會次數(shù)不多，有60%的上市公司董事會年度內(nèi)只召開了4－7次會議，絕大多數(shù)的上市公司從不召開臨時董事會。在董事會出席中方面，1135家上市公司也僅僅只有91家公司的董事會是全體董事每次都到會的。
對于上述狀況，筆者建議：1.明確董事會和董事（經(jīng)理）的權(quán)限劃分，規(guī)定哪些事項專屬董事會決議，不允許委托董事（經(jīng)理）執(zhí)行。這些事項可在公司法中明確列出，如（1）重要財產(chǎn)的處分；（2）大額借款；（3）總經(jīng)理和其他高級主管的選任、解任；（4）分公司及其他重要組織的設(shè)置、變更及廢止。權(quán)限劃分的目的一方面防止經(jīng)理濫用職權(quán)，另一方面使董事會和董事（經(jīng)理）各司其職，相互制約。2.改變董事長一人為上市公司法人代表的規(guī)定，賦予多個董事以代表權(quán)。因為上市公司業(yè)務(wù)復(fù)雜，董事長一人不可能處理全部業(yè)務(wù)，上市公司內(nèi)部的授權(quán)，很難保證第三人的信賴利益。所以，除董事長是指定的上市公司法定代表人之外，還可由董事會決定某個或某幾個董事作為公司的代表董事，對外簽約具有法律效力，但不能由每個董事自行代表上市公司，而且代表董事之間必須相互協(xié)調(diào)，防止各行其是。此外，須進一步明確對董事長性質(zhì)的認定，即董事長是上市公司法定代表人，但董事長不是作為自然人的個人代表，而是董事會這個集體的代表。董事長是董事會的召集人或主持人，同時董事會必須實行集體決策原則，這不但有利于協(xié)調(diào)眾多股東之間的利益關(guān)媽，有利于保證決策的科學(xué)性與正確性，避免個人決策造成失誤，而且能充分保證董事會不至于淪為變相的董事長個人決策機構(gòu)。3.關(guān)于經(jīng)理的地位。由于經(jīng)理是法定常設(shè)機構(gòu)，導(dǎo)致經(jīng)理代行董事職權(quán)。應(yīng)該弱化經(jīng)理權(quán)限，加強董事的權(quán)力，把經(jīng)理的權(quán)力交由董事行使，使董事會成為真正的經(jīng)營機關(guān)。同時，應(yīng)在《公司法》中對董事的資格做出規(guī)定：“董事的資格不以股東為限”。早期各國公司法一般規(guī)定從股東中選舉董事，認為股東基于股東身份，必定對公司盡職盡責。這是一種所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)合一的法律的設(shè)計。但隨著公司的規(guī)模擴大，公司基于經(jīng)營管理的需要，只得雇傭有經(jīng)營專才的人員擔當經(jīng)理，公司的經(jīng)營權(quán)自然而然地轉(zhuǎn)移到經(jīng)理手中。這樣，在董事會之上又出現(xiàn)了經(jīng)理機關(guān)，導(dǎo)致了董事會的形骸化。但是，如果董事不以股東資格為限，直接從經(jīng)營專才的人員中選任董事，由董事實實在在地行使經(jīng)營權(quán)，這就充實了董事會的作用，經(jīng)理就真正成為輔助董事會執(zhí)行業(yè)務(wù)的機關(guān)，這樣一來，就理順了董事會和經(jīng)理的關(guān)系。因此，《公司法》中應(yīng)明確規(guī)定，“董事的資格不以股東為限�！�4.完善董事會的工作程序，保證董事會作為集體以會議形式執(zhí)行職能；要求每個上市公司董事會至少設(shè)立2名以上與大股東沒有關(guān)聯(lián)的獨立的外部董事；在董事會中設(shè)立以獨立的外部董事為主的提名委員會、審計委員會和薪酬委員會；獨立董事有權(quán)聘用中介機構(gòu)幫助他們做好董事會專門委員會的工作和審查關(guān)聯(lián)交易的公正性。5.加重董事個人的受托責任；建立健全保護分散的中小股東利益的法律體系，包括衍生訴訟、集團訴訟等制度；加強執(zhí)法力度，以便加強對大股東、董事會和經(jīng)理人員的監(jiān)督。6.強化強制性披露制度，特別是關(guān)聯(lián)交易、財務(wù)擔保關(guān)系和同行業(yè)競爭情況的披露。
最后，獨立董事制度未到位。在英美等市場經(jīng)濟發(fā)達的國家，市場經(jīng)驗證明，獨立董事制度對于提高上市公司決策過程的科學(xué)性、效益性、安全性，加強公司的競爭力，預(yù)防上市公司內(nèi)部控制人為所欲為、魚肉上市公司和股東利益，強化上市公司內(nèi)部民主機制，維護中小股東和其他公司利益相關(guān)者的利益發(fā)揮了積極作用。 而中國證監(jiān)會2001年8月頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定，上市公司應(yīng)當聘請適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計人士；在2002年6月30日前，董事會成員中應(yīng)當至少包括2名獨立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括1/3獨立董事。
客觀地說，這些獨立董事對上市公司治理是發(fā)揮了一定作用的。但由于我國獨立董事制度建立的時間還不是很長，國內(nèi)上市公司對獨立董事的作用和意義還無法深刻地理解。上市公司中，除獨立董事席位比例較低外，還有許多問題值得關(guān)注和需要改正，比如獨立董事基本上由大股東推薦產(chǎn)生，而這種推薦產(chǎn)生的方式本身就存在一定的缺陷，獨立董事難以做到真正的獨立。獨立董事的平均津貼較低；獨立董事發(fā)揮作用的主要形式就是參加董事會會議，并就公司重大經(jīng)營和決策發(fā)表獨立董事意見，而上市公司普遍缺乏董事會專門委員會的設(shè)置，這也必然限制了獨立董事作用的充分發(fā)揮。
筆者建議我國境內(nèi)上市公司在推行獨立董事制度時，應(yīng)當著眼于營造使獨立董事制度能夠規(guī)范運作的環(huán)境和相應(yīng)條件。從獨立董事制本身看：1.首先要建立健全相關(guān)的法律法規(guī)。鑒于我國《公司法》和《證券法》尚無獨立董事的概念，監(jiān)管部門可以先采用部門規(guī)章的形式加以規(guī)范，待這一制度比較完備時，可以考慮將相關(guān)內(nèi)容充實到兩個法律文件中，以提高獨立董事的法律地位。2.給予獨立董事必要的先例職權(quán)的條件。包括保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，給予獨立董事良好的工作條件以及適當?shù)慕蛸N、建立必要的獨立董事責任制等。3、建立獨立董事的適當標準，擴大獨立董事的來源渠道�？蛇m時建立獨立董事的自律性機構(gòu)，使其在獨立董事資格培訓(xùn)、業(yè)務(wù)交流、自我管理方面發(fā)揮作用。4.強化監(jiān)管，使獨立董事名符其實。獨立董事的提名、選舉和更換，都應(yīng)當依法規(guī)范地進行，避免形成“一轟而上”的問題。
�。ㄋ模┍O(jiān)事會
我國在《公司法》中規(guī)定了監(jiān)事及監(jiān)事會作為我國上市公司的內(nèi)部監(jiān)督機制。雖然在現(xiàn)階段，監(jiān)事會對經(jīng)營管理層即董事會和經(jīng)理起了一定的制衡作用，但是由于立法過于簡略，缺乏可操作性，在制度上存在漏洞，并且從現(xiàn)實的角度來看，現(xiàn)有的這些立法規(guī)定也沒有得到真正有效的貫徹，因此，我國上市公司的監(jiān)事會工作仍存在諸多不盡人意之處。
首先，監(jiān)事會的結(jié)構(gòu)不夠合理。1.上市公司監(jiān)事會人員的構(gòu)成，都是由原公司的工會主席出任監(jiān)事會主席，原公司領(lǐng)導(dǎo)大部分進董事會，剩余的成為監(jiān)事會成員，然后從職工代表中選一兩個作為職工監(jiān)事。2、從人員結(jié)構(gòu)看，監(jiān)事會主席（原工會主席）又是黨委領(lǐng)導(dǎo)下的群眾團體負責人，且大都是任命制，少數(shù)是通過直接選舉產(chǎn)生的，這就造成了其不獨立性，從而失去了監(jiān)事獨立性的人格基礎(chǔ)。而從職工代表中推選的職工監(jiān)事，由于偏重了其先進性、模范性，輕視了其參政議政能力，從而確定了其無作為性的基礎(chǔ)。3.從監(jiān)事會主席到成員，對公司的財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況大都只知其一，不知其二，具體運作情況更是知之甚少，列席董事會知道一些大概總體情況，從而確定了監(jiān)而不事的基礎(chǔ)。這樣的監(jiān)事會成員可以統(tǒng)稱為雇員監(jiān)事，而沒有“雇員”以外的社會股東監(jiān)事，這樣的監(jiān)事會既無人格獨立性，又缺乏監(jiān)督的動力。
如何健全監(jiān)事會的結(jié)構(gòu)，完善監(jiān)事會的治理，筆者建議如下：第一、完善任命機制、建立健全資格認定制度。在任命機制方面，我國《公司法》規(guī)定較粗略，“職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生”（第一百二十條第二款），股東大會“選舉或更換由股東代表出任監(jiān)事”（第一百零三條第三款），未在具體程序和投票方法上細化。筆者認為，為了保證監(jiān)事會正常發(fā)揮作用，也該強調(diào)其獨立性，尤其在我國上市公司的控股股份基本上為國家股或國有法人股的情況下，監(jiān)事會成員獨立于董事會和經(jīng)理對保護國有資產(chǎn)的安全和增值方面具有決定意義。因此，應(yīng)該在監(jiān)事的提名上做出明確規(guī)定，以避免由董事會或經(jīng)理提名監(jiān)事的情形出現(xiàn)。職工監(jiān)事的提名和選舉自當歸于職工代表大會，而股東監(jiān)事的提名則應(yīng)歸于單獨或合并持有一定股權(quán)的股東或一定人數(shù)的股東集合。同時，監(jiān)事會也應(yīng)承擔起部分保護中小股東利益的責任，因此，在投票方法上可以采用累積投票制。在資格認定制度方面，我國《公司法》僅對擔任監(jiān)事的消極資格作了限制，卻沒有對積極資格提出要求，以至出現(xiàn)眾多不懂會計報表為何物的黨委書記監(jiān)事、工會主席監(jiān)事、臨退休行政官員監(jiān)事等。為保證監(jiān)事能勝任主要內(nèi)容為財務(wù)監(jiān)督和經(jīng)營管理人員行為合法性監(jiān)督的監(jiān)事會工作，至少應(yīng)當要求監(jiān)事必須具備法律、財務(wù)、會計或宏觀經(jīng)濟等某一方面專業(yè)知識，其中至少得有一人具有公認的會計師或?qū)徲嫀熧Y格。此外，我國公司法僅規(guī)定，公司經(jīng)理、董事和財務(wù)負責人以及國家公務(wù)員不得兼任監(jiān)事，筆者認為這些限制是不夠的，至少應(yīng)包括上述人員的近親屬或具有其它重大利害關(guān)系的人。我國未對兼任多個公司監(jiān)事的最高限額進行規(guī)定，為了保證監(jiān)事有充裕的時間履行職責，應(yīng)該做出相關(guān)限制。
第二、合理分配監(jiān)事會成員組成比例，引入獨立監(jiān)事制度。每一監(jiān)事都代表著各自選任主體的利益，除前述采用累積投票制保證監(jiān)事會有中小股東代表外，在上市公司股份按不同利益主體劃分為多種類別（如國有股、法人股和普通股）時，不妨允許每類股份的股東選出一定比例的監(jiān)事。為了保障職工的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定監(jiān)事會中應(yīng)當有適當比例的職工代表參加，但把具體比例交由公司章程規(guī)定。由于公司章程由股東大會制定，容易造成監(jiān)事會中職工代表比例過低，不能充分保護職工利益，因此，有必要對這一比例做出明確規(guī)定，筆者認為，1/3的比例應(yīng)該是合理和可行的。
為了保證監(jiān)事會的公正性和獨立性，充分發(fā)揮其監(jiān)督職能，不少學(xué)者建議引入日本的外部監(jiān)察人制度即獨立監(jiān)事制度（也稱外部監(jiān)事，但筆者認為“獨立監(jiān)事”這一稱呼更能明確地體現(xiàn)其內(nèi)涵），在我國的銀行系統(tǒng)也進行了可貴的實踐。在中國人民銀行于2002年6月4日頒布的《股份制商業(yè)銀行公司治理指引》（以下簡稱《治理指引》）中的第六十條明確要求“商業(yè)銀行應(yīng)當建立外部監(jiān)事制度�！钡珜Κ毩⒈O(jiān)事的任職資格的規(guī)定不夠具體，僅要求“外部監(jiān)事與商業(yè)銀行及其主要股東之間不應(yīng)存在影響其獨立判斷的關(guān)系”。為了保證獨立監(jiān)事制度功能的有效發(fā)揮，應(yīng)對“影響?yīng)毩⑴袛嗟年P(guān)系”做出明確規(guī)定，筆者認為應(yīng)當包括：首先，不得為公司股東，這點自不待言；其次，在就任前一定年限間不應(yīng)是公司或子公司的董事、經(jīng)理或職工及其他使用人（包括律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所職員等），對這一年限，日本規(guī)定為5年，筆者認為可以借鑒；再次，不應(yīng)與公司、主要股東或經(jīng)營管理人員存在直接或間接的超過一定數(shù)額的交易關(guān)系或債權(quán)債務(wù)關(guān)系；第四，不應(yīng)是上述人員的配偶或直系親屬。在積極任職資格上，還應(yīng)要求獨立監(jiān)事應(yīng)當擁有一定年限以上商事、法律、財務(wù)或?qū)徲嫷墓ぷ鹘?jīng)驗。此外，《治理指引》對獨立監(jiān)事人數(shù)的要求是“不得少于兩名”，這是合理的，但最好還是對比例也做出要求。
一個國家的公司治理結(jié)構(gòu)要與本國當時的經(jīng)濟發(fā)展水平、資本市場發(fā)展狀況相適應(yīng)，并且應(yīng)隨之變化而及時做出相應(yīng)的調(diào)整。隨著我國經(jīng)濟和世界經(jīng)濟互融步伐的加快和程度的加深，引入英美國家的獨立董事制度勢在必行，且已成定局。但獨立董事制度也有其自身的缺陷，不可能完全取代監(jiān)事會的作用。在完善我國上市公司內(nèi)部監(jiān)督體制時，對獨立董事制度的引入和完善應(yīng)該努力，但更應(yīng)該關(guān)注對監(jiān)事會這一專設(shè)監(jiān)督機構(gòu)的完善。在監(jiān)督機構(gòu)地位認識上，應(yīng)以監(jiān)事會為主，獨立董事為輔。
其次、監(jiān)事會的運作效率低下。監(jiān)事會作為公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，其功能作用基本沒有發(fā)揮，導(dǎo)致部分上市公司由于監(jiān)督乏力，經(jīng)營狀況每況愈下，有些上市公司只圈錢，把股東回報放一邊，中介機構(gòu)如果再不負責，信息披露不充分，中小股東常受蒙蔽。這些現(xiàn)象，既有上市公司經(jīng)營管理原因，也有監(jiān)督無力造成的惡果。
針對上述狀況，筆者建議設(shè)立監(jiān)事會主席，完善議事機制和表決程序。我國《公司法》無監(jiān)事會主席（或監(jiān)事長）的規(guī) 規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析定，僅規(guī)定了應(yīng)推選召集人。召集人，顧名思義，僅負責召集會議，至多再有權(quán)主持會議。換言之，監(jiān)事會在履行職責時沒有負責人，這顯然是不妥的，雖然在實際生活中，上市公司通常設(shè)監(jiān)事會主席一職。但筆者認為仍應(yīng)在立法上做出規(guī)定，并且應(yīng)當由專職人員擔任。為了方便監(jiān)事會進行日常監(jiān)督，可以參考《治理指引》中的作法，明確規(guī)定監(jiān)事會下設(shè)辦公室，作為辦事機構(gòu)，進行日常監(jiān)督。此外，為了防止監(jiān)事會表決時平票僵持的局面出現(xiàn)，可以規(guī)定監(jiān)事會主席享有第二表決權(quán)，在必要時行使。
在議事機制、表決程序方面，我國《公司法》未作任何具體規(guī)定，全部交由公司章程解決，這顯然不利于強化監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)和責任�！霸诙聲行闹髁x已成定局的現(xiàn)代公司里，我們應(yīng)強化監(jiān)事會的權(quán)力并從程序上保障其實現(xiàn)權(quán)力，使監(jiān)事會的權(quán)力對董事會的擅權(quán)妄為形成制衡力量”。筆者認為可以參考《公司法》中對董事會議事機制和程序的規(guī)定，并借鑒外國公司立法的規(guī)定和國內(nèi)一些上市公司監(jiān)事會運作機制的成功經(jīng)驗，在立法上明確監(jiān)事會的議事機制、表決程序，如監(jiān)事會如何召集、如何表決、決議通過的原則、一年召開多少次會議等事項。
再次，監(jiān)事或監(jiān)事會的職權(quán)不全。我國《公司法》給了監(jiān)事會“監(jiān)督”的權(quán)力，卻把“怎么監(jiān)督”留給公司章程去解決，在我國上市公司普遍存在“一股獨大”現(xiàn)象的情況下，由股東大會制定的公司章程能否規(guī)定監(jiān)事會完善的職權(quán)行使機制是一個極大的問題，這也在實踐中造成了監(jiān)事會無法行使其法定職權(quán)，如臨時股東大會的召集權(quán)就是一例。
我國公司法雖然規(guī)定監(jiān)事會的職權(quán)，但是規(guī)定過于泛泛，不夠具體，也不夠全面，不利于發(fā)揮監(jiān)事會對經(jīng)營管理層的監(jiān)督、制衡作用。完善并強化監(jiān)事會的職權(quán)，筆者認為可以從以下幾方面著手：
1、完善財務(wù)檢查權(quán)。財務(wù)檢查權(quán)是我國監(jiān)事會的核心職權(quán)，現(xiàn)行《公司法》也規(guī)定其為監(jiān)事會的職權(quán)之一，但立法上過于原則，缺乏可操作性。為了實現(xiàn)監(jiān)事會對上市公司財務(wù)的有效監(jiān)督，筆者認為可以規(guī)定如下配合措施加以落實：首先，董事會或經(jīng)理應(yīng)當及時將會計月報、年報等財務(wù)報表送交監(jiān)事會查驗；其次，監(jiān)事會或監(jiān)事可在平時不定期地檢查公司財務(wù)會計資料并享有相關(guān)的調(diào)查、質(zhì)詢權(quán)；再次，對于中期、年度會計報告及重大交易、投資項目等的會計報告，必須經(jīng)監(jiān)事會審查并簽署同意意見方為合格。否則，視為有瑕疵；又次，監(jiān)事會在行使會計檢查權(quán)時可以獨立聘請輔助人（如律師、會計師）提供協(xié)助，該費用由公司承擔，這一點在《上市公司章程指引》第137條有明確規(guī)定可以參考；最后，公司法應(yīng)明確規(guī)定有關(guān)人員阻撓、妨礙監(jiān)事會行使會計檢查權(quán)時如何排除妨礙并加以處罰等，從而確保會計檢查權(quán)條款有足夠的剛性。
2、擴大職務(wù)監(jiān)察權(quán)。我國《公司法》第一百二十六條第二款規(guī)定監(jiān)事會“對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進行監(jiān)督”，筆者認為這項權(quán)力過于狹窄，應(yīng)當加以擴大：首先，監(jiān)督的對象不應(yīng)限于公司董事、經(jīng)理，還應(yīng)包括其他高級管理人員；其次，監(jiān)督的內(nèi)容不應(yīng)限于違反法律、法規(guī)或公司章程的行為，還應(yīng)包括違反股東大會合法決議（即不違反法律、法規(guī)和公司章程的決議）的行為，因為股東大會合法決議的效力應(yīng)等同于公司章程，經(jīng)營者有遵守并落實的義務(wù)。
3、明確損害行為糾正請求權(quán)。我國公司法規(guī)定了當董事和經(jīng)理的行為損害公司利益時，監(jiān)事會有權(quán)要求董事或經(jīng)理予以糾正，卻沒有規(guī)定糾正的措施。筆者認為應(yīng)明確規(guī)定為停止侵害、賠償損失。
4、確定監(jiān)事會成員列席董事會會議的法律效力。既然公司法把列席董事會會作為監(jiān)事會的一項法定權(quán)利，那么就應(yīng)當確定董事會會議有無監(jiān)事會成員參加所通過的決議是否具有不同的法律效力。筆者認為，雖然監(jiān)事會成員列席董事會會議時無表決權(quán)，但如果沒有監(jiān)事會成員列席并署名的董事會決議應(yīng)當視為有瑕疵或不具有法律效力。當然，監(jiān)事的列席人數(shù)可交由公司章程規(guī)定，在公司章程沒有明確限定時，僅一名監(jiān)事列席通過的董事會決議應(yīng)當是合法、有效的。此外，在設(shè)有獨立監(jiān)事的上市公司里，應(yīng)當要求必須至少有一名獨立監(jiān)事列席。
5、賦予監(jiān)事會臨時股東大會召集權(quán)。我國公司法規(guī)定監(jiān)事會可以提議召開臨時股東大會，但如果董事會怠于或不同意召開時，監(jiān)事會則束手無策，此項權(quán)力也就形同虛設(shè)。筆者認為應(yīng)當賦予監(jiān)事會臨時股東大會直接召集權(quán)。當然，行使這項職權(quán)也有一定的條件，必須是在已經(jīng)提請董事會召集并經(jīng)過一定期限而董事會無正當理由或不可抗力未召集時才可行使，同時在程序上也應(yīng)當盡可能與董事會召集股東大會的程序相同，會議費用自然由公司承擔。對于這一點《上市公司章程指引》第五十四條有詳盡規(guī)定，可以參考。
6、賦予監(jiān)事單獨行使監(jiān)察權(quán)的權(quán)力。在不設(shè)監(jiān)事會日常辦公室和專職監(jiān)事的公司里，如果事事都等監(jiān)事會會議召開時才進行監(jiān)督和決定，那么不可能保證監(jiān)督工作的及時、有效。筆者認為應(yīng)當賦予監(jiān)事單獨行使監(jiān)察權(quán)的權(quán)力。梅慎實教授指出“各監(jiān)事獨立行使職權(quán)，可避免因意見不一而導(dǎo)致的議而不行的情況，提高監(jiān)事會的工作效率，也可防止監(jiān)事之間的搭便車行為（如某些監(jiān)事意見正確，未提意見的監(jiān)事也因監(jiān)事會的正確而獲贊譽）”。但筆者認為，監(jiān)事單獨行使職權(quán)固然重要和必要，但重大監(jiān)察事項的合議制仍不可廢，不然很容易導(dǎo)致監(jiān)事各行其是，令經(jīng)營管理者無所是從。所以，監(jiān)事單獨行使職權(quán)應(yīng)當限于日常一般事項，對重大事項仍應(yīng)通過監(jiān)事會正式?jīng)Q議才能決定糾正、處理措施。
7、賦予監(jiān)事會特定條件下的公司代表權(quán)。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，董事長是公司法定代表人，在一般事務(wù)中，自無疑問。但在某些情況下，再堅持由董事長代表公司則顯得不大適當或無法解決。如上市公司與董事長作交易（如果這種交易是被允許的）時或董事長、董事及經(jīng)理的行為侵害了上市公司利益，需要以上市公司名義提起訴訟時，或者集有一定股份的股東要求以上市公司名義對董事、經(jīng)理提起訴訟時。在這種情況下，我認為應(yīng)當賦予監(jiān)事會公司代表權(quán)才比較適當，并應(yīng)以監(jiān)事會主席或監(jiān)事長為代表人。
最后、監(jiān)事會成員缺乏必要的激勵和約束措施。我國上市公司普遍缺乏一種對監(jiān)事業(yè)績的評估體系，更沒有一種對監(jiān)事監(jiān)督權(quán)的激勵措施，“監(jiān)”與“不監(jiān)”并無多大區(qū)別。
“責、權(quán)、利”相均衡，是現(xiàn)代經(jīng)濟管理的一大原則。權(quán)力越大、越容易趨于腐敗，公司法賦予了監(jiān)事會較多的職權(quán)，為了防止權(quán)力過大造成的弊端，除了依靠權(quán)力制衡權(quán)力之外，還應(yīng)當通過相當義務(wù)的約束和加重濫用權(quán)力而產(chǎn)生的責任來保證權(quán)力的正確行使。鑒于我國公司法對監(jiān)事的義務(wù)和責任的規(guī)定過于粗略，不足以防止監(jiān)事濫用權(quán)力或怠于履行職責，筆者認為對監(jiān)事的義務(wù)和責任做一全面設(shè)計是必要的。
1、監(jiān)事的義務(wù)。對于監(jiān)事，我國公司法原則的規(guī)定其具有遵守法律、法規(guī)及公司章程、股份報告以及禁止兼職等義務(wù)，這些規(guī)定過于泛泛，且有疏漏。筆者認為，至少應(yīng)當明確以下幾方面義務(wù)：
首先，明確注意義務(wù)。“注意義務(wù)，是一個有一定專長的經(jīng)營管理者對其所經(jīng)營、管理的事務(wù)所應(yīng)履行的技能義務(wù)，是衡量其是否稱職的一個客觀的標準”。為了防止監(jiān)事怠于行使職權(quán)，形成無效監(jiān)督，應(yīng)當明確規(guī)定“監(jiān)事在行使權(quán)力時，應(yīng)與董事一樣，盡善良管理人的‘注意義務(wù)’。這是我們對監(jiān)事義務(wù)設(shè)計時要考慮的首要義務(wù)”。注意義務(wù)主要是指行使監(jiān)督權(quán)的過程中，必須以公司利益為行為標準，不得有疏忽大意或重大過失，以適當?shù)姆绞讲⒈M合理的注意履行自己的職責。至于注意義務(wù)的標準，筆者認為對于普通監(jiān)事和一般事項只應(yīng)要求盡“一般注意”即一個普通能力的人在同樣情形下可以注意到的事項，監(jiān)事也必須注意到，但對于有專業(yè)能力的監(jiān)事在進行本專業(yè)事項監(jiān)督如具有會計師資格的監(jiān)事在檢查公司財務(wù)時則應(yīng)當要求其盡“特別注意”義務(wù)，即一個相等能力專業(yè)人員可以注意到的事項，該監(jiān)事必須注意到，否則，就是怠于行使職權(quán)，應(yīng)追究他的責任。
其次，明確親自履行義務(wù)。監(jiān)事會的成員本身不多，在對任職資格有嚴格要求的情況下，如果允許監(jiān)事委托其他監(jiān)事或其他人代為履行職責，顯然不利于發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用。對于這一點，《上市公司章程指引》第一百三十二條規(guī)定“監(jiān)事連續(xù)兩次不能親自出席監(jiān)事會會議的，視為不能履行職責，股東大會或職工代表大會應(yīng)當予以撤換�！惫P者認為，可以參考。
再次，明確禁止兼職義務(wù)。為了保證有效地行使監(jiān)督權(quán)，監(jiān)事就必須處于一種超然、獨立的地位，與經(jīng)營管理機關(guān)成員不得相互兼職，對此，我國公司法做了規(guī)定，但仍然不夠，除董事、經(jīng)理不得兼任監(jiān)事外，其他高級管理人員也不應(yīng)兼任，如副總經(jīng)理等。
最后，明確舉報的義務(wù)。監(jiān)事的職權(quán)之一是監(jiān)督董事、經(jīng)理是否有違反法律、法規(guī)的行為，因此當董事、經(jīng)理有違法行為時，監(jiān)事負有向有關(guān)部門舉報或報告的義務(wù)顯然無可非議，尤其對于獨立監(jiān)事來說，其更應(yīng)充當社會公共監(jiān)督人的角色。如董事、經(jīng)理為公司利益所進行的偷稅行為，監(jiān)事應(yīng)當及時向稅務(wù)機關(guān)或檢察院舉報。
2、監(jiān)事的民事責任。監(jiān)事雖然并不直接參與公司的經(jīng)營管理，但其處于公司經(jīng)營的監(jiān)督地位，是公司合法、正常經(jīng)營的保障，故而其責任不可謂不重大。若監(jiān)事怠于行使監(jiān)督權(quán)，致使公司或第三人遭受損害時，其應(yīng)承擔賠償責任。我國公司法對監(jiān)事的責任（尤其是民事責任）的規(guī)定不夠全面和明確。筆者認為應(yīng)當對監(jiān)事的民事責任進行全面設(shè)計，主要包括以下兩方面：
其一，監(jiān)事對公司的責任。在設(shè)計監(jiān)事對公司的責任時，我認為應(yīng)當明確這么幾個問題：首先，責任的承擔依據(jù)。監(jiān)事之所以應(yīng)對公司承擔民事賠償責任，是因為監(jiān)事怠于行使監(jiān)督職權(quán)，未盡善良管理人的注意義務(wù)，致使公司遭受損害；其次，責任的連帶性。監(jiān)事的職責在于監(jiān)督，其監(jiān)督行為依賴于董事、經(jīng)理的經(jīng)營管理行為而發(fā)生，屬于第二位次的。監(jiān)事對公司的損害行為基本上是一種消極的不作為，引致該損害結(jié)果發(fā)生的積極行為一般為董事、經(jīng)理的不當或不法經(jīng)營管理行為，因此，監(jiān)事的責任應(yīng)該是一種連帶責任，與董事、經(jīng)理的責任具有連帶性。再次，責任的免除。在以下兩種情況下，應(yīng)當免除監(jiān)事的責任，其一、股東大會對由監(jiān)事審核的財務(wù)會計報表或其他重大事項予以承認；其二、根據(jù)民法的規(guī)定，公司對監(jiān)事所負責任的損害賠償請求權(quán)已過訴訟時效期間；最后，責任的追究。當監(jiān)事對上市公司負有損害賠償責任時，上市公司可以通過股東大會形成決議，委托董事長、董事或其他人為公司的代表，對監(jiān)事提起訴訟。
其二，監(jiān)事對第三人的責任。第三人主要是指上市公司股東和社會公眾。根據(jù)我國《公司法》第一百二十二條的規(guī)定，上市公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告的，上市公司負責人和其接責任人員須承擔行政責任或刑事責任，而無相關(guān)民事責任的規(guī)定。這時，當受損害的第三人要求民事?lián)p害賠償時則無法可依，不能貫徹民法上的損害補償原則，不利于保障交易之安全和督促監(jiān)事切實履行作為善良管理人所應(yīng)負的注意義務(wù)，是立法的一大漏洞。所以筆者認為應(yīng)當明確規(guī)定監(jiān)事未盡其職責而對第三人造成損害時，應(yīng)當負民事賠償責任。當然，這種責任在一般情況下也是一種與董事、經(jīng)理的連帶賠償責任。
�。ㄎ澹┙�(jīng)營管理層
經(jīng)營管理層也稱經(jīng)理層，是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的由經(jīng)理、副經(jīng)理等高級管理人員組成的團隊，其中起關(guān)鍵作用的是經(jīng)理，由董事會聘任，再由他（她）向董事會提請聘任副經(jīng)理、財務(wù)負責人，以及決定聘任除由董事會決定的其他管理人員。在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的現(xiàn)代企業(yè)制度下，經(jīng)營管理層是公司治理結(jié)構(gòu)中的必然組成部分，其人員的素質(zhì)與穩(wěn)定程度是關(guān)系到能否實現(xiàn)投資者利益和公司發(fā)展目標的重要因素。人們越來越認識到，一個好的管理團隊不僅會使差的企業(yè)起死回生，而且會使好的企業(yè)如日中天，更強、更大，因此怎樣有效激勵管理層為公司更好的工作成為公司治理結(jié)構(gòu)中又一個重要的問題了。作為公司“上層建筑”的重要組成部分，經(jīng)營管理層運作效率的高低不可避免的與公司股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況有著密切的聯(lián)系。以歐美國家為例，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)比較分散，董事會成員可根據(jù)自己對公司發(fā)展情況的認識，對經(jīng)理人員的選聘充分發(fā)表意見，提高了決策的科學(xué)性，很大程度上保證了管理隊伍選聘的透明度以及人員的精干；同時，董事會中執(zhí)行董事的存在，不僅有效地降低了代理成本，促進董事會與經(jīng)理層間更好的溝通，問題及時得以解決，也有利于公司發(fā)展中短期利益與戰(zhàn)略目標地協(xié)調(diào)統(tǒng)一；此外，公司內(nèi)部靈活的激勵、選聘機制以及外部健全的經(jīng)理人市場、法制體系，都為經(jīng)理層更好的工作提供了激勵與約束有機結(jié)合的氛圍。
考察一個公司的經(jīng)理層的運作績效，主要從這幾個方面著手：人員選聘是否科學(xué)，與董事會運作是否匹配，是否專注于公司核心業(yè)務(wù)，是否參與制定公司發(fā)展戰(zhàn)略，以及管理團隊是否穩(wěn)定、獎懲機制是否健全等。就我國上市公司經(jīng)理層來看，還存在不少問題。首先，如前所述，經(jīng)理層的組成與績效是和公司股權(quán)結(jié)構(gòu)有著密切的聯(lián)系的，我國目前大多數(shù)上市公司屬國有控股，眾所周知的產(chǎn)權(quán)所有者缺位與多層代理體制的弊端，嚴重影響管理人員的選聘，十之八九的公司一把手由上級政府部門任命，條件不是看學(xué)歷看能力，而是看人情看資歷；其次，在與董事會運作匹配方面，董事長與兼任總經(jīng)理（董事會部分已有論述）決定了經(jīng)營管理層與董事會的密切關(guān)系，但這與國外執(zhí)行董事在董事會中所發(fā)揮的作用完全不同，“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象普遍，所有者與經(jīng)營者“合約機制”失效，由于缺乏有效地制橫機制，違規(guī)亂紀現(xiàn)象增加，2002年期間，藍田股份、珠峰摩托、ST中科等公司高管紛紛被起訴、批捕；再次，經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌過程中，上市公司所有者權(quán)益與經(jīng)營者目標尚待統(tǒng)一，公司業(yè)績與經(jīng)營報酬關(guān)聯(lián)性不強，經(jīng)理層對公司核心業(yè)務(wù)及長遠發(fā)展能動性不足，“積極性”更多的用在對公司剩余控制權(quán)的爭奪，“對國有企業(yè)的經(jīng)理而言，看得見的工資和獎金是小頭，而看不見的由控制權(quán)帶來的好處是大頭”（費方域，1998）；第四，目前上市公司對經(jīng)理層的激勵手段和方式缺乏多樣化，包括股權(quán)擁有、股票期權(quán)、管理曾收購等在內(nèi)的激勵手段未被廣泛采用；最后，對上市公司經(jīng)理層經(jīng)營績效產(chǎn)生影響的因素還有，經(jīng)理人市場尚未形成，還沒有對現(xiàn)有經(jīng)營管理層隊伍構(gòu)成競爭壓力，股權(quán)爭奪帶來的高管人員頻繁更迭等等。
隨著產(chǎn)權(quán)改革的深入，國內(nèi)民營控股、全自然人性質(zhì)的上市公司日漸增多，最新統(tǒng)計顯示這類企業(yè)已占上市公司總數(shù)的1/10強，而且數(shù)量增速在加快。整體而言，這些公司在經(jīng)營機制、人員聘用、公司業(yè)績等多方面都要優(yōu)于國有控股上市公司，但新的“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象不容忽視。父親是董事長，兒子當總裁，老婆任財務(wù)總監(jiān)，親戚們進到公司各個高管職位，這樣直接或間接由一家人把持的上市公司還不少�！盁o規(guī)矩不成方圓”，現(xiàn)代企業(yè)制度需要有一個高素質(zhì)、規(guī)范化的高級管理人員團隊推動公司的后續(xù)發(fā)展，除了自身知識結(jié)構(gòu)、管理能力限制外，親戚朋友間的親情是難以與現(xiàn)代公司治理體制相容和的。在民營控股的上市公司引入能力強、素質(zhì)高的經(jīng)營管理隊伍不僅是迎合日趨激烈的市場競爭的需要，還是實現(xiàn)包括創(chuàng)業(yè)者在內(nèi)的所有投資者、其他權(quán)益人利益的正確選擇，這需要國家政策引導(dǎo)和這些上市公司的理性對待。
目前我國對上市公司經(jīng)營管理層方面的法律規(guī)定，主要散見于《公司法》、《上市公司治理準則》等法律條文章節(jié)中和內(nèi)容不多的《關(guān)于上市公司總經(jīng)理及高層管理人員不得在控股股東單位兼職的通知》等通知規(guī)定里，而且內(nèi)容主要集中在對經(jīng)理人員的選聘條件、職責義務(wù)、薪酬披露等“約束”性條款，在績效評價、激勵機制等方面，缺少具體明確的內(nèi)容，《上市公司治理準則》原則性的指導(dǎo)在“…公正透明的董事、監(jiān)事和經(jīng)理人員的績效評價和程序” 基礎(chǔ)上，“上市公司應(yīng)建立經(jīng)理人員的薪酬與公司績效相聯(lián)系的激勵機制，以吸引人才，保持經(jīng)理人員的穩(wěn)定”�！安换脊讯疾痪钡膫鹘y(tǒng)思維也使社會輿論充滿感情色彩的看待高管人員薪酬，而較少關(guān)心公司績效和個人業(yè)績的關(guān)聯(lián)性，人文政治因素強烈影響激勵機制。
隨著市場經(jīng)濟體制的建立與完善，現(xiàn)代企業(yè)管理體制意識漸入人心，人們充分意識到經(jīng)理層在上市公司治理結(jié)構(gòu)中所發(fā)揮的重要作用，如何激勵具有專門經(jīng)營管理知識的經(jīng)理，使其行為符合股東利益，其目標與股東目標一致，是上市公司股東、董事以及監(jiān)管層必須考慮的重要課題。結(jié)合現(xiàn)狀，筆者認為應(yīng)做好以下幾方面工作。繼續(xù)推進股權(quán)結(jié)構(gòu)改革仍是首要工作，解決國有股“一股獨大”的歷史問題和民營控股所產(chǎn)生新的“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，形成科學(xué)的經(jīng)理層治理股權(quán)基礎(chǔ)。在公司內(nèi)部，應(yīng)健全激勵約束機制，尤其在激勵方面，建立科學(xué)的高管績效評價體系，包括：1、結(jié)合公司與經(jīng)理人員實際情況，充分考慮高管人員（尤其是經(jīng)理）的目標函數(shù)，不同的目標函數(shù)，評價標準和激勵措施相應(yīng)不同；2、績效評價體系應(yīng)包括以銷售額、利潤、凈資產(chǎn)收益率、股價高低以及同行業(yè)普遍業(yè)績等內(nèi)容在內(nèi)的客觀績效評價標準，和以董事會評價等在內(nèi)的主觀績效評價標準，提高績效評價體系的科學(xué)性和可證實性。除了發(fā)展比較成熟的年薪制，推行期權(quán)、期股等多種手段激勵上市公司高管。有統(tǒng)計顯示近年來上市公司高管薪酬（主要是工資＋獎金）已有顯著提高，1998年上市公司高管平均薪酬5－6萬元，2002年增至15－16萬元，一些公司也在積極試行新的激勵措施，并呈現(xiàn)良好效果，如粵美的吹響MBO號角，武漢石油率先實行股票獎勵高管，祁連山董事會今年1月初審議通過了《關(guān)于提取高級管理人員激勵基金并試行期權(quán)期股的議案》等。國家作為整個市場的“游戲規(guī)則制訂者”，應(yīng)該緊跟時代趨勢，在完善現(xiàn)有高管人員聘任程序、薪酬披露機制規(guī)定的同時，修改制定政策法規(guī)，為上市公司高管激勵制度的施行提供合適的政策環(huán)境和法律環(huán)境。目前在股票期權(quán)實施方面還存在不少政策阻礙，如《證券法》規(guī)定“上市公司除減資以外不得從二級市場回購可流通股份”，《公司法》規(guī)定“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當向公司申報所持有的本公司股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”等等。有消息說，國家有關(guān)部門正在對股票期權(quán)激勵與認股權(quán)制度等規(guī)定加緊草擬。值得關(guān)注的是，隨著我國證券市場上實施或擬實施MBO的上市公司逐漸增多，中國證監(jiān)會2002年9月發(fā)布的《上市公司收購管理辦法》首次對管理層收購問題做出了相應(yīng)的規(guī)定，“管理層、員工進行上市公司收購的，被收購公司的獨立董事應(yīng)當就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。獨立董事應(yīng)當要求公司聘請獨立財務(wù)顧問等專業(yè)機構(gòu)提供咨詢意見，咨詢意見與獨立董事意見一并予以公告。財務(wù)顧問費用由被收購公司承擔”，表明MBO這種新的高管激勵形式獲得了肯定；但同時，也應(yīng)注意如股權(quán)定價不合理、分紅套現(xiàn)、管理層短期利益化傾向等伴隨產(chǎn)生的新問題，加強規(guī)范與引導(dǎo)。另外，對上市公司經(jīng)營管理層績效有重要影響的經(jīng)理人市場等因素的形成和完善還需要一段較長的時間。
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由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，造成了公司運作時的信息不對稱現(xiàn)象，如何提高公司透明度、保障所有者權(quán)益的問題就擺在了我們的面前。“陽光是最有效的消毒劑”。上市公司的透明度主要通過對外信息披露得以體現(xiàn)，考察一個上市公司是否具有良好的透明度，關(guān)鍵是看對以下信息是否及時、準確、全面的披露：年度報告等定期報告，一定準則下的財務(wù)目標、財務(wù)報告，市場敏感信息（高管任職、關(guān)聯(lián)交易、重大訴訟等）等；同時，上市公司與投資者信息交流渠道是否有效、暢通（如是否及時更新公司網(wǎng)站內(nèi)容等）也是一個重要的參考指標。
盡管世界各國長此不懈采取各種措施，不斷規(guī)范上市公司信息披露行為，提高透明度，但信息披露不真，造假現(xiàn)象依然十分普遍。上市公司仿佛一顆顆不定時炸彈，常常在趁人不備時爆炸，能量之大，波及范圍之廣，令世人瞠目。美國的上市公司治理結(jié)構(gòu)一直以來為世界各國典范，然而安然、世通財務(wù)欺詐事件的發(fā)生讓我們看到了“百密難免一疏”，這樣的事件不是第一次，也絕對不是最后一次！人們對企業(yè)的經(jīng)營操守產(chǎn)生了信心危機。目光回到國內(nèi)，證券市場成立初期，人們的思想觀念還很難從計劃經(jīng)濟體制的束縛中擺脫出來，不管普通投資者還是監(jiān)管層、上市公司對透明度的認識都還不夠，針對有關(guān)信息披露方面的規(guī)定只有一部當年國務(wù)院證券委頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，作為“根本法”的《公司法》、《證券法》在這方面也缺乏明確規(guī)定。法制監(jiān)管也比較薄弱，信息披露體制不健全。這都為上市公司的欺上瞞下留出了余地。從早期的原野股份的抽逃資金，紅光實業(yè)的虛假上市，到后來鄭百文、銀廣夏的財務(wù)欺詐……，上市公司一次一次地踐踏“三公”原則，投資者一次一次的被迫吞下“成長”的惡果�！爸袊C券市場造假之普遍，手段之惡劣，市場之混亂，確實超出了證券市場正常發(fā)展中問題的范疇。”（2001年10月5日《中國證券報》）增強上市公司透明度，不僅是為了更好的保護投資者利益，在穩(wěn)定市場競爭秩序、明確政企各自職責、提高企業(yè)自身綜合競爭力、提高水平進入國際市場等方面均具有重要的現(xiàn)實意義。針對剛推行不久的QFII有關(guān)調(diào)查顯示，中國經(jīng)濟的高速增長是吸引境外機構(gòu)進入國內(nèi)資本市場最重要的原因，而阻礙其進入的最主要問題對信息披露機制的不滿意和對可能處于信息劣勢地位的擔心。
令人略感欣慰的是，經(jīng)過多年的探索，尤其伴隨著中國證券市場進入新的發(fā)展階段，上市公司監(jiān)管與信息披露正在不斷按照市場規(guī)律和法治原則進行改革，較以前有了很大的改觀：第一，上市公司信息披露的空白點減少，如今年起上市公司一律須披露季報，使其業(yè)績披露更為持續(xù)；第二，證監(jiān)會對有關(guān)減值準備的計提、關(guān)聯(lián)交易的公允性等作出了特別規(guī)定，擰干業(yè)績水分。第三，《從事房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)的公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》等規(guī)定的出臺，改變以往信息披露“一刀切”現(xiàn)象，更注重專業(yè)化與差異性。尤其是近兩年，在管理層完善信息披露規(guī)則與嚴格監(jiān)管的雙重作用下，上市公司信息披露透明度有了很大的提高。根據(jù)中國證監(jiān)會、上市公司咨詢網(wǎng)等網(wǎng)站上公布的數(shù)據(jù)，2000年證監(jiān)會、上交所、深交所對上市公司信息披露違規(guī)作出公開譴責或處罰共36次，2001年共61次，2002年共43次。2001年是違規(guī)處罰最多的年份，一方面反映了違規(guī)公司的增多，另一方面也顯示出監(jiān)管力度的加大；隨著法制的完善，監(jiān)管體系的健全，2002年被公開譴責的公司數(shù)量有所減少，說明對上市公司的威懾力量日益增大，誠信意識和透明度都有明顯提高。
進入 規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析2000年以來，有關(guān)信息披露方面的法律法規(guī)日漸增多，據(jù)筆者不完全統(tǒng)計，截至目前，監(jiān)管部門發(fā)布的與信息披露相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)定等達110多項。這其中，既包括以章節(jié)形式散見于綜合法規(guī)文件之中，像《證券法》、《上市公司治理準則》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等，也有獨立形式出現(xiàn)的法律規(guī)定，如《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實施細則》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》等；還有針對性更強的系列規(guī)范，如《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則》、《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答》等。我國上市公司目前信息披露的內(nèi)容、形式和手段，都有較為合理的規(guī)定，披露標準要求較高。監(jiān)管部門對上市公司監(jiān)管的重心，逐步從行政審批過渡到強制信息披露監(jiān)管，對上市公司等市場運行主體的監(jiān)管，也更多地表現(xiàn)為事后責任的追究。如證監(jiān)會2003年4月14日公布新修訂的包括招股說明書等在內(nèi)的三項上市公司信息披露內(nèi)容與格式準則，修訂后的準則中，證監(jiān)會重點強調(diào)了上市公司負責人、主管會計工作負責人以及會計機構(gòu)負責人對信息披露的責任。目前中國證券市場已建立了全方位、多層次的上市公司信息披露制度框架，這個框架已基本達到國際水平。
但我們也應(yīng)看到，中國的證券市場仍處于發(fā)展的初期，與海外成熟證券市場比較，我們在上市公司信息披露方面尚存在差距。1、漏報、瞞報現(xiàn)象依然突出，主要是集中在對關(guān)聯(lián)交易或關(guān)聯(lián)方提供擔保方面，如2001年9月中關(guān)村（000931）為參股公司北京中關(guān)村通信網(wǎng)絡(luò)發(fā)展有限責任公司向銀行借款提供了高達25.6億元的擔保而未及時披露。2001年以來所有被公開譴責的上市公司中，有超過50％的情況是因為未及時披露重大違規(guī)擔�；蜿P(guān)聯(lián)交易；2、信息披露質(zhì)量不高，翻看各公司公告，內(nèi)容是比以前多了、全了，但及時不仔細研究你也會發(fā)現(xiàn)，很多內(nèi)容都屬無效信息，即要么直接原封不動的將規(guī)定原文照搬過來，要么顧左右而言他，說些無關(guān)痛癢的話，如有公司披露“本公司嚴格按照有關(guān)法規(guī)規(guī)定建立了完善的上市公司治理結(jié)構(gòu)”云云，可到底是怎么完善了、哪兒完善了你可就難知道了；3、如果說前一種情況還可以馬虎混過關(guān)的話，那些睜眼說瞎話，惡習(xí)不改依舊虛假陳述的公司就不能放過了，張維迎教授對此曾有過生動的比喻“就像警察看到嫌疑犯說，你可以保持沉默，但是你說的每一句話都將作為指控你的證據(jù)。你可以不披露，但是你披露的任何東西都要承擔法律責任……我們現(xiàn)在的問題是，你必須說話，但是你不需要對自己的話承擔責任�！笨磥砦覀兊谋O(jiān)管部門還是要在加大處罰力度上下功夫。4、上市公司治理機構(gòu)存在的缺陷影響信息披露制度效應(yīng)的實現(xiàn)，監(jiān)管部門是否可以考慮通過立法，進一步密切公司內(nèi)部專門委員會（特別是審計委員會）與信息披露制度的聯(lián)系。我們知道，按照現(xiàn)行規(guī)定，公司內(nèi)部專門委員會成員的組成應(yīng)主要由獨立董事構(gòu)成，從理論上講一定程度上保證了專門委員會的客觀性和獨立性，當以法律的形式將信息披露的責任與專門委員會聯(lián)系起來后，這樣一方面強化了信息披露執(zhí)行力度，落實專門委員會工作內(nèi)容，提高運轉(zhuǎn)效率，再一方面，在減輕監(jiān)管部門審查監(jiān)管壓力的同時，信息披露的質(zhì)量也有望得到進一步提高。5、新問題值得關(guān)注，有數(shù)據(jù)顯示，從今年年初到3月份止，有40余家上市公司提出變更年報審計機構(gòu)，公告的理由也看似“合理”。隨著監(jiān)管、處罰力度的加大，審計機構(gòu)的生存壓力也越來越大，越來越多的會計師事務(wù)所開始對上市公司說“不”，上市公司便會想法換掉“不能達到公司要求”的審計機構(gòu)，今年的情況尤其突出；監(jiān)管機構(gòu)是否應(yīng)考慮對此類有明顯“異象”的公司列入重點監(jiān)察名單。此外，上文提到過的ST東源年報遲遲不肯推出，而監(jiān)管機構(gòu)除了按現(xiàn)有法規(guī)對其進行“公開譴責”外，并無其他具體懲罰措施，這是披露法規(guī)制度上的缺陷。其他包括公司高管薪酬披露、“虛假減資”等不斷涌現(xiàn)出來的其它新情況都是需要監(jiān)管層積極面對的。
履行誠信義務(wù)是企業(yè)的道德基礎(chǔ)和行為準則，是公司治理的必然要求，是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要體現(xiàn)。上市公司樹立誠信意識，履行誠信義務(wù)，就要真實地披露信息，不能搞半點虛假。
（七）影響公司治理結(jié)構(gòu)的其他因素
應(yīng)該說，董事會等公司內(nèi)部機構(gòu)的職能完善與透明度機制，是公司治理的基礎(chǔ)，是推動整個上市公司治理結(jié)構(gòu)效能發(fā)揮的“主要矛盾”；但同時我們也應(yīng)注意，在公司層面上還存在許多“次要矛盾”，如果不妥善解決，同樣會阻礙公司的有效運轉(zhuǎn)。
“工欲善其事必先利其器”，隨著公司規(guī)模的擴大，治理措施的不斷推進，上市公司的各項內(nèi)部制度作用日益突出，這是規(guī)范公司發(fā)展過程中內(nèi)部機構(gòu)組織行為的需要，也是推動公司持久穩(wěn)定發(fā)展的需要。就我國目前現(xiàn)狀來看，在監(jiān)管部門的推動下，上市公司內(nèi)部制度建設(shè)較以前有了很大改觀�！抖聲h事規(guī)則》、《信息披露內(nèi)控制度》、《內(nèi)部財務(wù)制度》等內(nèi)部規(guī)范基本已在所有上市公司訂立，去年，為新的發(fā)展需要，證監(jiān)會還指導(dǎo)上市公司建立了與董事會提名委員會等“五大”委員會相配套的工作細則，上市公司內(nèi)部制度體系不斷完善。目前面臨的主要問題仍是落實力度不夠，“立而不行”降低了國家法規(guī)政策的嚴肅性，最重要的是終將損害投資人等利益主體的利益。
保護利益相關(guān)者利益也是關(guān)系到上市公司治理結(jié)構(gòu)功能實現(xiàn)的一個重要因素。有的學(xué)者將利益相關(guān)者劃分為直接利益相關(guān)者和間接利益相關(guān)者，直接利益相關(guān)者包括股東、經(jīng)營者、職工、銀行、債權(quán)人等，間接利益相關(guān)者有社區(qū)、新聞媒體、社會團體、政府等，我們通常指的大多是除股東以外的其他利益相關(guān)者。公司治理從本質(zhì)上說是各利益相關(guān)者之間相互制衡關(guān)系的有機整合，對利益相關(guān)者利益的關(guān)注能夠為公司治理創(chuàng)造良好的外部環(huán)境，有利于公司社會責任的實現(xiàn)，重視利益相關(guān)者利益，還可以激勵他們?yōu)楣鹃L遠績效的提高而努力。我國實踐中，由于股本結(jié)構(gòu)的先天弊端，形成“一股獨大”、“內(nèi)部人控制”的不利局面，不僅使中小股東容易受到侵害，債權(quán)人、職工等其他利益者利益也難以得到良好的保障。目前國內(nèi)關(guān)于利益相關(guān)者保護的法律規(guī)定還不健全，《公司法》涉及很少，《上市公司治理準則》第六章對利益相關(guān)者合法權(quán)利的保障作了框架性的規(guī)定。保護利益相關(guān)者利益非但體現(xiàn)對這些利益主體的關(guān)注，還可促進內(nèi)部監(jiān)督機制作用的發(fā)揮，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)。
隨著近年來我國經(jīng)濟體制改革不斷向縱深推進，各行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的并購重組行為也浪潮涌動。人們逐漸認識到，良性的并購重組行為能進一步優(yōu)化市場的資源配置功能，加速產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整。多種形式的并購使小企業(yè)以較小的成本實現(xiàn)快速擴張和成長的飛躍，擴大了市場進入的渠道，而大盤藍籌公司的戰(zhàn)略性購并重組實現(xiàn)了行業(yè)生產(chǎn)要素及上下游產(chǎn)業(yè)鏈整合等等。并購重組優(yōu)化上市公司治理結(jié)構(gòu)，提升上市公司質(zhì)量，更好地保護投資者利益。最近上證聯(lián)合研究計劃完成的一項課題發(fā)現(xiàn)，我國上市公司并購總體上穩(wěn)定、持久地提升了上市公司績效。根據(jù)我國現(xiàn)狀，監(jiān)管部門也加快相關(guān)立法工作，包括《上市公司收購管理辦法》、《上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》、《信息披露內(nèi)容與格式準則第16號-上市公司收購報告書》等在內(nèi)的一大批規(guī)范性文件陸續(xù)推出，使從要約到執(zhí)行再到信息披露，每一個環(huán)節(jié)都有法可依，保障和推動了上市公司并構(gòu)重組業(yè)務(wù)規(guī)范有序地進行。
此外，證券中介機構(gòu)的行為對上市公司的治理結(jié)構(gòu)運轉(zhuǎn)效率也起著重要的作用。中介機構(gòu)包括證券經(jīng)營機構(gòu)、證券交易所、從事證券業(yè)務(wù)的各類事務(wù)所等，他們既是上市公司的利益相關(guān)者，也是上市公司行為的監(jiān)督者，他們在公司上市、配股融資、關(guān)聯(lián)交易、信息披露等幾乎所有上市公司的行為過程中有著不可替代的作用。證監(jiān)會人士曾表示：作為連接發(fā)行者與投資者之間的橋梁，證券中介機構(gòu)在誠信建設(shè)、內(nèi)控制度和風險管理能力的差異是體現(xiàn)企業(yè)核心競爭能力高低的最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，這種差異主要是體現(xiàn)在公司治理結(jié)構(gòu)的完善與否以及檢查制度是否健全等方面。有一段時間里，中介機構(gòu)玩忽職守，協(xié)助上市公司徇私舞弊，欺上瞞下，在許多重大財務(wù)造假、欺詐上市等案件中，中介機構(gòu)起了推波助瀾的作用。經(jīng)過近一兩年來的立法規(guī)范和市場整治，中介機構(gòu)誠信意識有所增強，職業(yè)行為較以前也有了很大改觀。在職業(yè)操守和監(jiān)管處罰的雙重壓力下，越來越多的中介機構(gòu)開始對上市公司說“不”，前文所提到的今年年報披露日期臨近時，有40余家會計師事務(wù)所因達不到上市公司的“要求”遭解聘，這其實是中介機構(gòu)“真實作用”日益顯現(xiàn)的可喜現(xiàn)象。我國目前建立了較為齊備的中介機構(gòu)相關(guān)法規(guī)，在今后的工作中，監(jiān)管部門應(yīng)繼續(xù)通過立法、政策指導(dǎo)以及市場自身機制等多種手段，加強證券中介機構(gòu)內(nèi)控制度和風險管理建設(shè)，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)功能。
（八）社會層面
一）、政企關(guān)系。
我國上市公司目前已按照市場經(jīng)濟的要求初步建立了“產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責明確、政企分開、管理科學(xué)”的現(xiàn)代企業(yè)制度，在公司治理方面也取得了一定成效，但政企不分的現(xiàn)象依然普遍，主要表現(xiàn)在：上市公司董事長由控股股東的上級組織部門決定；上市公司的經(jīng)理及其他高級管理人員具有行政級別且需要經(jīng)過上級組織部門任命；個別上市公司由于政府干預(yù)導(dǎo)致董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營層屆滿三年仍不能換屆。
筆者認為，造成政企不分，究其根本原因，是國有股的“一股獨大”。因此，要解決好“政企不分”這一問題，必須從解決國有股的絕對控股入手，按照市場化的要求，對政府和企業(yè)的行為同時進行規(guī)范。
第一，要采取多種措施，實現(xiàn)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)合理化。針對目前大多數(shù)上市公司國有股“一股獨大”的現(xiàn)象，筆者建議，政府應(yīng)積極推行國有控股上市公司的股權(quán)多元化，出臺鼓勵法人相互持股、換股、吸引外資購買上市公司股權(quán)、鼓勵經(jīng)營層持股、員工持股等優(yōu)惠政策，通過國有股權(quán)分散持有和減持，通過逐步調(diào)整，形成有利于相互制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，通過股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置防止和矯正國有股東的非正常行為。
第二，要加大政企隔離度，進一步促使政資分離。政府需要在建立有效的國有資產(chǎn)管理、監(jiān)督和運營體系的基礎(chǔ)上，把所有者權(quán)力剝離出來，委托給國有資產(chǎn)運營管理體系，使其以國有資產(chǎn)所有者總代表的身份管理國有資產(chǎn)，把原來由政府部門直接對國有資產(chǎn)的管理，轉(zhuǎn)變?yōu)橛蓢匈Y產(chǎn)管理機構(gòu)的間接管理。
第三、要加快政府職能轉(zhuǎn)換，切實規(guī)范政府行為。筆者建議政府應(yīng)徹底轉(zhuǎn)變職能和觀念，以宏觀調(diào)控為主要手段，減少對企業(yè)微觀經(jīng)營的干預(yù)，放棄對企業(yè)投融資決策的直接干預(yù)。
第四、要完善配套改革措施，減輕企業(yè)對政府的依存度。由于國有企業(yè)改制面臨的特殊國情，我國國有控股上市公司在改制過程中都形成了各類遺留問題及矛盾，下一步深化國企改制，政府應(yīng)力求在企業(yè)債務(wù)、富余人員分流、企業(yè)辦社會等問題上作大量工作，使企業(yè)能夠輕裝上陣。
第五、要取消企業(yè)行政級別，建立現(xiàn)代企業(yè)用人機制。筆者建議，要根據(jù)企業(yè)的情況和特點，積極探討現(xiàn)代企業(yè)制度選人、用人新機制，努力培養(yǎng)和造就一大批高素質(zhì)的企業(yè)經(jīng)營管理者或職業(yè)經(jīng)理人。
第六、要改善企業(yè)的外部環(huán)境，督促企業(yè)自主經(jīng)營。政府及其有關(guān)部門要強化對企業(yè)的主動服務(wù)，嚴格執(zhí)法，加強執(zhí)法監(jiān)督，嚴厲打擊侵犯企業(yè)合法權(quán)益的各種違法犯罪行為，堅決制止各種亂收費、亂集資、亂罰款。
二）上市公司治理結(jié)構(gòu)的法律體系。
我國《公司法》、《證券法》對公司法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計還比較粗略，為了規(guī)范上市公司的運作，中國證監(jiān)會近年來頒發(fā)一些有關(guān)公司法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)章，如《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）、《上市公司治理準則》（以下簡稱《治理準則》等，這些操作性教強的規(guī)章對于促進上市公司建立和完善公司法人治理結(jié)構(gòu)發(fā)揮了重要的作用。
《指導(dǎo)意見》規(guī)定我國上市公司應(yīng)設(shè)立獨立董事，獨立董事與其他董事共同組成上市公司的董事會；獨立董事除享有董事的一般職權(quán)外，還享有一些特別的職權(quán)。通過在公司經(jīng)營事務(wù)決策中行使這些特別的職權(quán)，獨立董事以其獨立性及客觀性不僅有效地監(jiān)督董事會及其董事的職務(wù)行為，而且能夠促進公司決策的科學(xué)性。
《治理準則》是較為全面和系統(tǒng)規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)的一個法律文件，是上市公司改善治理結(jié)構(gòu)的重要準則。《治理準則》在治理原則及精神上參照了經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）《公司治理原則》，針對我國上市公司國有股“一股獨”大的實際情況，在“控股股東與上市公司”一章中對控股股東行為進行了規(guī)范，如規(guī)定控股股東對上市公司及其他股東負有誠信義務(wù)，控股股東對其所控股的上市公司應(yīng)嚴格依法行使出資人的權(quán)利；控股股東對上市公司董事、監(jiān)事候選人的提名，應(yīng)嚴格遵循法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序�？毓晒蓶|不得對股東大會人事選舉決議和董事會人事聘任決議履行任何批準手續(xù)；控股股東與上市公司應(yīng)實行人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開，機構(gòu)、業(yè)務(wù)獨立，各自獨立核算、獨立承擔責任和風險，等等。從總體上看，《治理準則》所設(shè)計的公司法人治理結(jié)構(gòu)由于針對性強，借鑒了國外行之有效的有關(guān)做法，較好地反映了分權(quán)與制衡的治理原則，不僅具有合理性，也具有可操作性，從制度上為改善公司治理提供了新途徑，在實踐中發(fā)揮了較好的作用。但也應(yīng)看到，《治理準則》畢竟是規(guī)章一級的法律文件，其效力和作用是有限的，它只能在法律所規(guī)定的既定框架內(nèi)進行細化和拓展，不能有突破性的超越。上市公司法人治理結(jié)構(gòu)中一些深層次問題不需要通過修改完善《公司法》來解決。
三）上市公司監(jiān)管基礎(chǔ)。
目前，上市公司監(jiān)管主要由證監(jiān)會監(jiān)管部、證監(jiān)會派出機構(gòu)監(jiān)管處和證交所進行監(jiān)管。其中，證監(jiān)會是國務(wù)院直屬的正部級事業(yè)單位，是證券市場的主管部門，證券法明確規(guī)定集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理體制；派出機構(gòu)是依據(jù)授權(quán)進行監(jiān)管；證交所應(yīng)對上市公司信息披露進行監(jiān)管。
因此，我國的監(jiān)管最突出的特點是，在特定的轉(zhuǎn)軌條件下，監(jiān)管機構(gòu)更多地還具有政府色彩，而不是一個專司證券監(jiān)管功能的機構(gòu)。對其業(yè)績進行的評估不是根據(jù)市場標準，而是根據(jù)政治標準。由此造成的是監(jiān)管者基于政治而不是專業(yè)激勵進行監(jiān)管，追求的是政治上的地位而不是市場效率，滿足的是政府的需求而不是市場需求。在這樣的背景，證券交易所高層管理者均由直接或間接地由監(jiān)管機構(gòu)推薦、任命產(chǎn)生，監(jiān)管者滲透到被監(jiān)管者中。
監(jiān)管者受各方扯肘，因而其監(jiān)管行為是復(fù)雜的人際關(guān)系、政治機構(gòu)力量平衡的結(jié)果，在此情況下各種力量追求自己的效用最大化。結(jié)果，監(jiān)管部門的監(jiān)管資源配置不得不扭曲。監(jiān)管資源利用不足，監(jiān)管的“尖牙利齒”被包起來。比如，要保持市場的穩(wěn)定，該處罰的時候不能處罰；要滿足政府的特定需求，監(jiān)管不能正常發(fā)揮作用。
國際證監(jiān)會組織1998年9月發(fā)布的文件《證券監(jiān)管的目標和原則》中列出了證券監(jiān)管的三大目標：第一，保護投資者；第二，保證公正、有效、透明；第三，降低系統(tǒng)風險。在實際中，這些目標并不能自動實現(xiàn)。監(jiān)管是在特定的制度結(jié)構(gòu)和特定的社會條件下進行的，它們直接決定了監(jiān)管的制度、行為和績效。按照公共選擇理論，監(jiān)管過程是監(jiān)管者在特定制度約束下追求個人效用最大化的過程。良好監(jiān)管的特征和標準包括：能夠確立良好的市場監(jiān)管目標并能有效實行；具有健全的法律基礎(chǔ)；市場扭曲最小，成本最低；最大限度地促進創(chuàng)新；良好的制度架構(gòu)和相應(yīng)的實施機制。
筆者認為，中國證券市場監(jiān)管體制改革的目標應(yīng)是實現(xiàn)監(jiān)管資源的優(yōu)化配置，實現(xiàn)市場效率和社會利益最大化，保護投資者，降低系統(tǒng)性風險，提高證券市場的可持續(xù)發(fā)展能力和國際競爭力。具體可采取的長期性措施有：改善證券市場自身的治理機制，改善監(jiān)管者現(xiàn)有的角色定位和做法，形成政府、市場政府、市場參與者、監(jiān)管者之間的新型關(guān)系，實現(xiàn)監(jiān)管者的相對獨立和專業(yè)化。從全球看，監(jiān)管獨立性與監(jiān)管效果正相關(guān)。美國證券交易委員會的惟一任務(wù)就是保證市場健康運行，超脫于黨派利益；對業(yè)界獨立，與紐約證券交易所、全美證券交易商協(xié)會和證券業(yè)協(xié)會等組織之間沒有行政隸屬關(guān)系。
角色定位明確之后，還要把不同功能分離出來，實現(xiàn)監(jiān)管功能單一化，這樣才容易對其業(yè)績進行考核。要把監(jiān)管機構(gòu)變?yōu)閷I(yè)性機構(gòu)，而不是政治機構(gòu)，不是進行宏觀目標調(diào)控的。四大宏觀調(diào)控目標：經(jīng)濟增長、充分就業(yè)、控制通脹和國際收支平衡，都會受益于穩(wěn)定的高股價市場，因而政府會受到誘惑去維持一個高股價、穩(wěn)定的股市，從而可能犧牲市場的長期發(fā)展，加大系統(tǒng)性風險。
以上這些改革還由于這樣一點變得越來越急迫：投資者透過不斷的學(xué)習(xí)和試錯，變得越來越理性，使得政府越來越不能按照自己的意志來決定股市的運行方向。實際上政府知道的東西公眾同樣可以了解到，并能在短期內(nèi)消化掉，違背公眾意愿的政府政策目標其實很難達到。因此，必須尊重市場的內(nèi)在發(fā)展，為市場提供良好的制度環(huán)境。這是政府和監(jiān)管機構(gòu)的根本任務(wù)所在。
四）上市公司治理的市場環(huán)境。
首先，職業(yè)經(jīng)理人市場，是企業(yè)外部治理機制的一個重要組成部分。健全的職業(yè)經(jīng)理人市場不僅有給經(jīng)理人才定價的功能，而且對已在任的經(jīng)理人員能起到一個強有力的約束作用。因為一旦經(jīng)營不利，就會面臨被更有能力的人代替的危險。上市公司通過職業(yè)經(jīng)理人市場發(fā)現(xiàn)對公司發(fā)展最有力的人員，然后通過一定的激勵手段，使其更大限度地發(fā)揮潛能，為公司的長期發(fā)展服務(wù)。
目前，國有控股的上市公司占上市公司總數(shù)的很大比重，而國有企業(yè)的高級管理人員大部分是由上級主管部門任命的，遠沒有形成以市場供需為基礎(chǔ)的成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場。經(jīng)理人選擇機制的非市場化造成的結(jié)果是：國有企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績并不一定是在任經(jīng)營者的經(jīng)營業(yè)績，國有企業(yè)的虧損并不一定是由在任經(jīng)營者造成的。這樣對于企業(yè)經(jīng)理的業(yè)績評價就難免有失公允，給與之相關(guān)的股權(quán)激勵制度建設(shè)帶來一定的困難。所以，我國應(yīng)盡快完善國有企業(yè)經(jīng)理人市場化聘用機制，從事實上取消國有企業(yè)的行政級別，落實能上能下、能進能出的制度，真正地將國企經(jīng)理人放到經(jīng)理人市場上去磨煉，市場自然會篩選出優(yōu)秀的經(jīng)理人才，淘汰濫芋充數(shù)和混水摸魚者。
其次， 發(fā)揮機構(gòu)投資者在公司治理中的作用。在美國、英國等發(fā)達國家，機構(gòu)投資者也是改善上市企業(yè)的公司治理的重要力量。機構(gòu)投資者在公司治理中的作用至少可以通過如下兩種機制來實現(xiàn)。第一是對公司價值的評估和對股票的定價。機構(gòu)投資者不但有動力也有能力對公司價值進行合理評估和對股票進行合理定價，他們更具備“精明投資者”的特征。第二是所謂的“政治機制”，即對公司管理層提出各種議案，以及通過媒體等公開途徑迫使管理層接受提案，所以他們也具有一定程度的“積極投資者”的特征。
基金和基金管理公司的設(shè)立實行嚴格的準入和審批制，這是我國目前發(fā)展機構(gòu)投資者的一大障礙。準入限制由于缺乏競爭而使基金管理公司很難自覺以誠實信用、勤勉盡責的態(tài)度管理基金資產(chǎn)。發(fā)展機構(gòu)投資者是我國的一項重要決策，筆者建議采取以下具體措施：1、放寬準入，對各種所有制一視同仁。讓市場競爭來優(yōu)勝劣汰。我們在WTO的承諾中對國外的基金管理公司都已經(jīng)比較開放，對內(nèi)資可以更開放一些。2、改善機構(gòu)投資者本身的治理和內(nèi)控體系。3、加強監(jiān)管。如果沒有嚴格的監(jiān)管，機構(gòu)投資者更容易出現(xiàn)欺詐和操縱市場，因為機構(gòu)投資者有更大的資金實力。即使在美國，共同基金進行欺詐的事件也不少。4、證券市場價格形成機制的市場化。機構(gòu)投資者改善上市企業(yè)公司治理的機制之一，就是對上市公司價值的評估和對股票的定價。但是，如果證券的定價仍然有非市場的因素，仍然帶有計劃的色彩，這種機制就很難發(fā)揮作用。中國目前一級市場的股票定價仍然帶有非市場的色彩，這樣二級市場也受到相應(yīng)的影響。應(yīng)該更多地采取完全市場化的方式來發(fā)展證券市場。5、可以考慮引進累積投票制度。
再次，實施股票發(fā)行核準制的意義。2001年3月17日，證監(jiān)會頒布《股票發(fā)行核準程序》以來，醞釀已久的發(fā)行核準制正式替代了行政審批制。從此企業(yè)公開發(fā)行股票不再需要取得發(fā)行額度和各級政府的批準，而只要是符合《公司法》和《證券法》要求，即可由主承銷商向證監(jiān)會推薦并報送申請文件。
上市公司是證券市場的“基石”，它的好壞直接牽涉到投資者的利益和我國證券市場的健康發(fā)展。股票核準制的實施，將從根本上變革我國股票發(fā)行市場體制，是我國證券市場的制度創(chuàng)新，它將對我國證券市場產(chǎn)生積極而深遠的影響。
核準制意味著計劃發(fā)行股票方式的結(jié)束，市場化發(fā)行股票方式的開始。自1990年我國證券市場建立以來，上市公司的股票發(fā)行一直采用的是審批制。審批制主要是采用行政和計劃的手段，由地方政府或部門根據(jù)發(fā)行額度推薦發(fā)行上市。證券監(jiān)管部門行使審批職能。核準制則是擬發(fā)行股票的公司按照證監(jiān)會發(fā)布的《股票上市發(fā)行核準程序》等規(guī)定進行申報，發(fā)行審核委員會按照規(guī)定進行審查，符合條件的由證監(jiān)會核準發(fā)行，不符合條件的不許發(fā)行，沒有計劃和額度的限制。在核準制情況下，行政審批權(quán)力大大弱化，發(fā)行過程的透明度大大提高，股票的發(fā)行價格由市場決定。
實行核準制后，質(zhì)量高的上市公司會多起來。原先的審批制，沒 規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析有“條條”（企業(yè)主管部門）或者“塊塊”（地方政府）的批準，企業(yè)就搞不到額度、指標，無法進入上市程序。證券中介機構(gòu)的作用得不到充分的發(fā)揮。企業(yè)為了上市，不惜弄虛作假，包裝達標。在核準制下，符合條件的企業(yè)都可以進入遴選范圍。能不能發(fā)行上市，要看企業(yè)本身的實力。證券中介機構(gòu)特別是投資銀行將會認真起來，遴選、輔導(dǎo)、保薦、詢價等都會按照市場規(guī)律去做，而不會像原先那樣搞“公關(guān)”拿項目，關(guān)門造“八股”材料。
核準制的推行，將有助于退市機制的完善。由于審批制的存在，使得證券市場上的ST、PT公司等績差公司的“殼”資源珍貴起來。實行核準制后，優(yōu)質(zhì)企業(yè)發(fā)行上市的成本大大降低。有實力的企業(yè)不會為了上市再去收購、重組一個爛“殼”。這樣，一些連年虧損的公司將失去“殼”的美麗光環(huán)，一旦重組無望，扭虧無門，只能退出證券市場。
實行核準制后，證券主管部門以強制性信息披露作為監(jiān)管重點，發(fā)行公司要按照投資者的要求，充分、準確、完整、及時地進行信息披露，做到公開、公平、公正。中小投資者與上市公司之間的信息不對稱局面將得到改變。由此帶來的將是投機成分的減少，投資理念的回歸。
當然，一個核準制解決不了當前中國證券市場存在的諸多問題，在規(guī)范化、市場化、國際化方面我們還有很長的路要走。
最后，實施退市機制的市場意義。2001年2月22日中國證監(jiān)會頒布了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》），對上市公司退市的操作程序作出了規(guī)定，并于2001年4月23日對連續(xù)虧損的PT水仙作出了退市處理，PT水仙因而成為中國證券市場第一家退市公司。
任何一個規(guī)范的證券市場都應(yīng)該有上市、交易和退市三方面的制度。只有入市制度沒有退市制度的市場是殘缺的。從某種意義上來講，沒有嚴格的市場機制，證券市場就沒有自我凈化的功能。證券市場有效運行的重要作用之一，就是不斷吸納新的動態(tài)調(diào)整過程。為證券市場注入新的生機和活力，促使資源從低效劣質(zhì)公司流向高效優(yōu)質(zhì)公司，促進資源的合理有效配置，提高資源的配置效率。高效率的證券市場必須是雙向開放，有進有出的市場。如今退市機制的實施，就好比給水池按上了排污出口，使水池里的水鮮活、純凈起來。
退市是一種擠出市場泡沫、遏制投機的有效制度。如果說當前我國股市存在泡沫的話，那么最明顯的表現(xiàn)就是ST股票的價格與其凈資產(chǎn)值相背離。退市機制的推出，使其原有的“殼”資源與重組概念也隨即喪失，泡沫也將逐步擠出。
退市將以活生生的事實、沉重的代價教育中小投資者，什么是真正的股市風險，讓市場投資理念得到理性的回歸，使過度投機和題材炒作行為得到抑制，促使股價回到合理位置。
退市制度的確立，增強了市場對上市公司的約束力，迫使那些依靠虛假包裝、報表重組而生存的企業(yè)再也不能有恃無恐。退市制度和發(fā)行審核制配合起來，把住了市場的入口和出口，完善了市場的篩選機制。經(jīng)過幾輪過濾，上市公司質(zhì)量將逐步得到提高，市場也才能優(yōu)化配置上市企業(yè)資源。
第三部分 尾聲
本文從基本概念認識入手，根據(jù)我國目前現(xiàn)狀，分層面對上市公司治理結(jié)構(gòu)有關(guān)問題進行了較為系統(tǒng)而概括的分析論述。我國當前的公司治理結(jié)構(gòu)確實是存在不少問題的，公司治理實踐中確實存在諸如“內(nèi)部人控制現(xiàn)象”、“用腳投票機制失靈”、“虛假信息披露”等一時難以解決的問題，但誠如諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎得主M.H.米勒所言，“在公司治理問題上至今為止并不存在一個可以被普遍接受的答案”，許多問題也是在中國特有的經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期可以理解和接受的。問題不是一朝一夕形成的，我們當然也不寄希望于短時間內(nèi)全部解決，這期間新的問題情況也在不斷的涌現(xiàn)。我們研究上市公司治理結(jié)構(gòu)的目的在于結(jié)合本國實際，逐步建立并不斷規(guī)范一個相對合理的公司內(nèi)部組織體系，以此提升公司治理效率和水平，實現(xiàn)企業(yè)自身價值的最大化和社會化。我們在尋求解決辦法的過程中要抓住主要矛盾，當前一是要穩(wěn)妥有效地解決股權(quán)集中問題，二是要從法制角度出發(fā)，構(gòu)筑牢固的公司治理結(jié)構(gòu)和外部治理的法制基礎(chǔ)；同時還要兼顧次要矛盾，如健全獨立董事制度、完善激勵約束機制等，學(xué)會“彈鋼琴”，系統(tǒng)運營，不能顧此失彼。
在走了不少彎路后，時至今日，我國改善上市公司治理結(jié)構(gòu)工作還是取得不少成績的，公司治理績效逐步得以提高。去年是眾所周知的“上市公司治理年”，是政府監(jiān)管部門推進治理力度最大的一年，縱然存在一些遺憾，但通過努力，上市公司整體面貌還是有了很大的改觀，業(yè)績有了顯著提高。根據(jù)1236家上市公司2002年年報披露的情況，上市公司實現(xiàn)主營業(yè)務(wù)收入合計超過1.9萬億元，相當于去年我國GDP總量的19%，按加權(quán)平均法計算，上市公司平均實現(xiàn)凈利潤6847萬元、主營業(yè)務(wù)收入15.42億元，同比分別增長9.8%和15.3%；平均每股收益0.143元，平均凈資產(chǎn)收益率5.7172%，同比分別增長9.49%和7.71%.作為上市公司的主要監(jiān)管部門，中國證監(jiān)會在今年年初又推出了更深層次的工作動向：一是配合國有資產(chǎn)管理體制的改革，解決國有控股上市公司中“所有者缺位”的問題；二是要進一步規(guī)范控股股東行為，解決大股東占用上市公司資金的問題；三是進一步完善獨立董事提名，選聘和激勵約束機制，發(fā)揮獨立董事在公司治理中的積極作用；四是繼續(xù)強化上市公司及其高管人員的誠信責任，推出有關(guān)誠信評價制度和誠信記錄；五是繼續(xù)發(fā)展機構(gòu)投資者，包括施行QFII制度，引入合格的境外機構(gòu)投資者，促進我國上市公司的公司治理；六是推動投資者關(guān)系管理，把投資者關(guān)系管理作為公司治理的一項重要制度，在上市公司中加以全面推進和建立；七是規(guī)范上市公司建立有效的激勵與約束機制。
“但去莫復(fù)問，白云無盡時”， 我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范與完善仍有很長一段路要走……
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