企業(yè)的類型和企業(yè)法的體系

企業(yè)的類型和企業(yè)法的體系 　　在前面我們了解了企業(yè)的概念以及企業(yè)相關(guān)概念，對企業(yè)這一事物有了初步的了解。但是我們知道對于事物的認識應該是區(qū)分不同的層次、不同的角度的，比如對電腦的認識，最初是看到臺式機或者筆記本的樣子，知道這樣的東西叫做電腦；隨后再進一步認識這個事物，從不同的角度認識可以有不同的結(jié)論，就相對電腦，從形狀、大小區(qū)分為筆記本或者臺式機，從功能優(yōu)越狀態(tài)來看，現(xiàn)在主要的是根據(jù)芯片運行速度的快慢分為奔二、奔三等，達到對電腦的進一步認識。對于企業(yè)的認識也應該是這樣的一個過程：我們了解了企業(yè)的基本概念以后，對企業(yè)進行類型學的劃分研究，有利于我們對企業(yè)這一事物的進一步認識。特別是對于企業(yè)這種現(xiàn)實生活中通過一定的人員和財產(chǎn)相結(jié)合形成的實體來講，由于沒有具體的形狀，對于人們認識上來講是有一定的難度的，因此對企業(yè)的細分研究是非常必要的。

　　現(xiàn)代社會中主體的存在，可以簡單的分為個人和組織兩大類。個人的問題現(xiàn)在研究的相對好一些，因為對個人的問題研究的時間比較長了，而且相對來講也比較簡單。但是對組織的研究是相對困難的。一方面是因為組織相對比較復雜，是一種個人的集合；另一方面是因為組織的形式不斷的在變化，組織內(nèi)部的關(guān)系也隨著社會經(jīng)濟政治生活發(fā)生著“潤物細無聲”的變遷（除非是社會革命時期的組織變化比較大），所以對組織的研究是有一定難度的。

　　在組織中，有一類是從事經(jīng)營性的組織，也就是企業(yè)。從不同的角度來認識這種組織可以有不同的結(jié)論：從經(jīng)濟角度去理解這種經(jīng)營性組織，得到了“企業(yè)”的概念，反映出這個組織穩(wěn)定從事經(jīng)營活動的本性，計較投入產(chǎn)出，希望從投入中得到最大的利潤，實行經(jīng)營核算；從法律角度去認識這種經(jīng)營性組織，可以得到“公司”、“合伙企業(yè)”、“個人獨資企業(yè)”等概念。所以從規(guī)范意義上來講，企業(yè)不是法律概念，而是一個經(jīng)濟概念。

　　下面我們對企業(yè)進行類型學的研究，希望能夠更好的認識企業(yè)這個社會存在。

　　一、 企業(yè)的類型

　�。ㄒ唬﹤鹘y(tǒng)的典型企業(yè)和傳統(tǒng)的非典型企業(yè)

　　在企業(yè)的類型上，最基本的劃分是傳統(tǒng)的典型企業(yè)和傳統(tǒng)的非典型企業(yè)。兩者劃分的根據(jù)是按照投資經(jīng)營的歷史和邏輯的一致進行劃分，具體講就是按照私人投機冒險要求資本擴張、規(guī)避風險的邏輯和近代資本主義的傳統(tǒng)進行劃分。

　　所謂投資經(jīng)營的歷史，也就是投資經(jīng)營冒險的歷史，從企業(yè)的沿革來看，最初的經(jīng)營是由個人出資進行的，這種情況下基本上是小本買賣，投資的資本不夠，沒有達到社會化的要求。在投資日益社會化的進程中，個人資本通過聯(lián)合形成了一個更大的資本，投資者都希望自己的投資能夠得到良好的回報，同時社會也需要對這些投資進行管理，不能讓其為所欲為，因此有必要通過一定的形式確立這些資本的經(jīng)營形式。在早期的社會中，大部分地區(qū)還是以農(nóng)業(yè)社會為主的，自然經(jīng)濟占主導地位的時候，經(jīng)商是不受人們提倡的。最初的經(jīng)營中，投資者和經(jīng)營者都是需要承擔相當大的責任的，因為早期投資有著相當誘惑的回報，所以他們承擔了非常大的風險。正是因為在經(jīng)營中的風險比較高，影響了人們進行經(jīng)營活動的積極性。在社會發(fā)展的過程中，逐漸出現(xiàn)了有限合伙、隱名合伙等規(guī)避法律規(guī)定的辦法。到社會發(fā)展到一定程度時，在法律上規(guī)定了有限責任公司的企業(yè)形式，極大的減少了投資經(jīng)營者的風險。到現(xiàn)代社會，為了進一步快速獲得巨額的資本進行運營，產(chǎn)生了股份有限公司。同時還有一部分經(jīng)營由于不需要巨大的資本，所以還保留著有限責任公司的形式。公司的出現(xiàn)，特別是對股份有限公司的出現(xiàn)，受到了馬克思極高的稱贊：“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了�！睆囊陨掀髽I(yè)發(fā)展的歷史看出，人們總是沿著不斷增加資本經(jīng)營和減少經(jīng)營風險的歷史在前進。如圖所示：

　　                                      |-進一步規(guī)避風險 有限責任公司
                                         |
　　個人資本資本不夠 -  個人合伙 風險太大- |
                                         |
　　                                      |-進一步擴大資本 股份有限公司

　　這就是投資經(jīng)營的歷史。

　　關(guān)于企業(yè)形態(tài)的發(fā)展歷史，在課本（史際春、溫燁、鄧峰著：《企業(yè)和公司法》，中國人民大學出版社2001年3月版）上面詳細的介紹了，可以參考課本的內(nèi)容理解投資經(jīng)營的歷史發(fā)展。

　　所謂投資經(jīng)營的邏輯，簡單的說就是投機冒險，形成資本。因為既然是從事經(jīng)營，就一定會意識到有一定的風險，這是任何一個理智健全的完全民事行為能力人都應該意識到的。而且投資經(jīng)營的結(jié)果基本上是兩種，其一是盈利，獲取較好的受益；其二是虧損，也就是冒險的含義，但是如果選擇了一定的風險防范措施可以減少這種投資的風險。因此對于任何一個投資者來講，如何選擇最可能盈利并且風險最小的企業(yè)形式是投資經(jīng)營的最關(guān)鍵問題。

　　1、傳統(tǒng)的典型企業(yè)

　　傳統(tǒng)的典型企業(yè)可以分為個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)這三種法律形態(tài)。

　�。�1）個人獨資企業(yè)：1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第二條規(guī)定：個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。

　　在中國個人獨資企業(yè)原來稱為獨資企業(yè)，這個概念是含混的。因為獨資企業(yè)僅僅表明企業(yè)是由一方主體投資設立的，而并不能夠表明設立該企業(yè)的主體的性質(zhì)。根據(jù)《公司法》上的規(guī)定，我國允許設立國有獨資公司，這在嚴格意義上講也是獨資企業(yè)的表現(xiàn)形式，但是在適用法律上應該是按照《公司法》的規(guī)定，而不是《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定。在我國制訂《個人獨資企業(yè)》時對這個概念進行了修改是完全正確的。

　　個人獨資企業(yè)的最大特點在于其是一個人出資的企業(yè)，出資者和企業(yè)在法律人格上并不區(qū)分，投資者承擔無限責任。因此在《個人獨資企業(yè)法》中沒有對注冊企業(yè)最低資本金的要求。根據(jù)世界上其他國家的法律規(guī)范，個人獨資企業(yè)沒有專門的法律進行調(diào)整，因為個人獨資企業(yè)在法律人格上沒有辦法和投資者區(qū)分開，因此就沒有必要區(qū)分了；同時也是因為在個人獨資企業(yè)中沒有企業(yè)關(guān)系，也就是企業(yè)內(nèi)部股東之間的關(guān)系、股東與企業(yè)之間的關(guān)系，所以就不存在企業(yè)法的調(diào)整。因為根據(jù)企業(yè)法的特征來看，凡是超出企業(yè)組織范疇的行為，都不屬于企業(yè)法的調(diào)整范圍。（企業(yè)法中占有重要地位的一部分內(nèi)容就是出資者之間的相互關(guān)系、出資者與企業(yè)之間的相互關(guān)系、企業(yè)內(nèi)部組織機構(gòu)、企業(yè)與其他組織之間的控制和被控制之間的關(guān)系。）

　　而且現(xiàn)在社會上的趨勢是經(jīng)濟民主化和泛商化。泛商化也就是一切東西都可以變?yōu)樯唐�，同時一切人也都可以稱為商人。（從這層意義上來講，歐洲中世紀專門調(diào)整商主體及商行為的商法，在現(xiàn)代社會中的適用是不再可能了，因為區(qū)分商主體和商行為是比較困難的了。）個人從事商業(yè)行為的范圍迅速擴大，但是個人獨資企業(yè)的利益主體是天然的，沒有必要用法律再行擬制一個，所以也就無需個人獨資企業(yè)法進行專門法律調(diào)整了。在這一點上，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)、公司企業(yè)不同，在公司登記中包括了法人登記和營業(yè)登記，其中法人登記就是在法律上創(chuàng)造出一個法律實體，營業(yè)登記是記載允許其從事社會上已經(jīng)存在的某項事業(yè)。而個人獨資企業(yè)在本質(zhì)上就是自然人，自然取得經(jīng)營資格。我國以前使用雇工人數(shù)限制，凡是超過8個雇工以上的為私營企業(yè)，8人以下的為個體工商戶。且不說由于雇工人數(shù)的變化，法律無法及時的察覺，僅僅說是因為雇工人數(shù)的差別，就導致私營企業(yè)和個體工商戶在稅收等方面的極大差異，這就是一種極大的不公平，因為兩者在實質(zhì)上是沒有區(qū)別的。

　　關(guān)于個人獨資企業(yè)的優(yōu)勢，主要在于：1、投資者獨自享受利潤。無需像企業(yè)那樣先繳納企業(yè)所得稅，然后繳納個人所得稅。2、經(jīng)營完全自主，所受到的制約因素較之其他企業(yè)形式要少得多。3、比較容易設立和解散。4、企業(yè)的目標和個人的目標完全一致。

　　不利的地方主要是：1、風險責任大。2、容易出現(xiàn)決策失誤。3、企業(yè)的規(guī)模有限。4、企業(yè)存續(xù)時間較短。

　　（2）合伙企業(yè)：1997年2月23日第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定：合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。

　　對于合伙的理解，我們應該是多重的。在民法中我們講到了合伙，在經(jīng)濟法、企業(yè)法中我們也涉及到了合伙企業(yè)的概念。一般來講，合伙可能是指一種契約，這種契約達成了當事人之間的共同經(jīng)營關(guān)系，也就是形成了合伙企業(yè)；但是如果這種雙方的意思表示不是針對與經(jīng)營性事業(yè)的，而是對于財產(chǎn)的共同占有使用，則是一種民法上的共有關(guān)系，而不再是企業(yè)形式之一。因此對合伙應該區(qū)分理解。

　　在合伙中，除了上述講的普通合伙以外，還有隱名合伙和有限合伙兩種。有限合伙存在于英美法系國家和地區(qū)，是指由普通合伙人和僅對其出資承擔有限責任的有限責任合伙人共同組成的合伙。在有限合伙中，有限責任合伙人不參加合伙的實際經(jīng)營，是單純的出資者；普通合伙人對債務承擔無限連帶責任。隱名合伙是指某些合伙人不公開其身份，為登記為合伙人，或者合伙本身為進行商事登記的事實上的合伙。例如在《法國民法典》第九編公司中第三章為“隱名合伙”，其中第1871條規(guī)定：合伙人得約定合伙不進行注冊登記。在此場合，合伙稱為“隱名合伙”。此種合伙不是法人，不需履行公告手續(xù)。在英美法系國家，普通合伙和有限和活動可以是隱名合伙，而在大陸法系國家和地區(qū)，一般規(guī)定隱名合伙人只需要對合伙的債務承擔有限責任就可以了。因此大陸法律國家的隱名合伙和有限合伙相對來講是一致的。但是對于隱名和有限責任之間的關(guān)系，應該把握的一個原則是：如果投資者是隱名的，則可以享受有限責任；如果隱名的既是投資者又是經(jīng)營者，則還是應該承擔無限責任。

　　在我國目前的情況下，法律沒有明確規(guī)定隱名合伙，而對有限合伙是在北京、深圳等地方性法規(guī)中規(guī)定�！睹穹ㄍ▌t》第五十二條規(guī)定了合伙型聯(lián)營：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。因此在這種聯(lián)營情況下，聯(lián)營的各方企業(yè)對于聯(lián)營企業(yè)的債務有可能承擔無限不連帶責任。（有限合伙對合伙的無限責任造成沖擊，合伙型聯(lián)營對合伙的連帶責任造成沖擊。）

　　合伙企業(yè)的優(yōu)勢在于：1、合伙企業(yè)的資本來源比獨資企業(yè)相對廣泛，并且可以發(fā)揮企業(yè)和合伙人的力量，增強經(jīng)濟實力，使企業(yè)規(guī)模相對擴大。2、合伙企業(yè)的風險相對于個人獨資企業(yè)來講是分散了。3、多數(shù)國家中合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，比公司的投資人來講，在稅收上有一定的優(yōu)惠。4、法律對于合伙的干預比較少，有自主性和靈活性。5、適合需要資本不大，經(jīng)營規(guī)模不大的事業(yè)，但是個人的信譽、能力和責任感對企業(yè)來講時非常重要的。

　　不利的地方在于：1、相對公司，資金來源和企業(yè)信用能力還是較差。2、合伙人的責任比公司的股東大的多。3、合伙人有濃郁的人和的性質(zhì)，存續(xù)時間不長。

　�。�3）公司：

　　公司是什么？沒有人能夠下定義。概括的講，公司是一種高度的辯證法，將外部意志公司內(nèi)部化，即首先發(fā)揚股東意志的民主，然后根據(jù)一定的規(guī)則進行集中，形成公司的意志，但是這種意志一定需要反映公司股東的意志，否則公司就不是辯證的處理股東的意志了。從一個典型的例子中可以看到公司股東的意志和公司意志的關(guān)系：在德國，如果股東大會達成了協(xié)議，造成了一定程度上的壟斷，則這種協(xié)議被看成是卡特爾協(xié)議，而不管這種協(xié)議是公司之間的還是股東大會上達成的，因為股東大會形成的決議，就是公司應該代表的股東利益的意志。這樣的做法是一種尊重股東、尊重資本的做法。在現(xiàn)在的公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會中心主義，使得股東對公司的權(quán)利減弱，造成了對財產(chǎn)關(guān)系的破壞。經(jīng)過亞洲金融危機以后，實踐證明美國的公司是表現(xiàn)最好的，因為其尊重公司股東的權(quán)利，不僅是大股東，而且包括了小股東的權(quán)利。

　　公司的優(yōu)勢在于：1、突破單個資本的限制，盡可能的將分散的資金集中，而且這種集中是非常迅速的，從而適應了社會化的大生產(chǎn)。2、資本的高度集中經(jīng)營，使得企業(yè)的組織、管理制度化、專門化、科學化。3、有限責任可以使得投資者放心大膽的進行投資，保護好投資者的利益。4、通過法律擬制形成法人制度，創(chuàng)制了法律上的人格，使得公司能夠長時期的存續(xù)下去，比較穩(wěn)定的經(jīng)營某項事業(yè)。

　　公司是各國實踐中采用最多的企業(yè)形式，每一個國家的政治經(jīng)濟制度不同，對于公司的立法也不盡相同，而且公司制度存在了百年的時間，各國形成了自己的公司法律制度，造成了公司形式的多樣化。但是從另一個方面來講，公司還是按照投機冒險的規(guī)律存在的，因此還是有一定的規(guī)律可循的。現(xiàn)代各國的公司形式，根據(jù)大陸法系和英美法系的傳統(tǒng)，基本上可以分為兩類。

　　在大陸法系國家，公司分為有限責任公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司和股份兩合公司五種類型。在我國《公司法》中規(guī)定了股份有限公司和有限責任公司兩種類型。兩者都是由股東承擔有限責任，而公司對其債務承擔無限責任的企業(yè)形式，但是有限責任公司相對比較封閉，股份有限公司則比較開放，相對而言，由政府進行監(jiān)管的力度也比較大。

　　有限責任公司，在《公司法》第三條中規(guī)定為：有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。股份有限公司，在《公司法》第三條中規(guī)定為：股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。對于這兩種公司形態(tài)，在以后的課程中我們會專門的研究，在此就不再贅述。

　　在各個國家中，各個國家的公司類型在實踐中的情況也是不同的。在我國，大量的存在有限責任公司，而股份有限公司相對來講比較少，因為股份有限公司的要求比有限責任公司的要求更為嚴格，而且相差的距離很大。而在日本或者韓國，股份公司比有限責任公司要多。因為在設計有限責任公司制度時，想要針對的是小型企業(yè)，但是由于其規(guī)定過于復雜和嚴格而不能夠充分利用，則注冊為有限責任公司的企業(yè)比較少；相反，原來沒有想被利用在中小企業(yè)的股份公司形式被廣泛的利用了。所以日本在1990年修改商法，引進了最低資本金制度（股份公司），并且改善和簡化了有限責任公司的設立程序。通過最低資本金制度，避免了過小的股份公司的出現(xiàn)。

　　我國沒有規(guī)定無限公司、兩合公司和股份兩合公司。

　　無限公司就是股東對公司債務承擔無限責任的公司。1967年的《法國商事公司法》第10條規(guī)定：無限公司是參加者為商人并對公司債務承擔無限連帶責任的公司�！兜聡�商法典》第105條規(guī)定：無限公司的所有參加者對公司的債權(quán)人負無限責任。在實質(zhì)上，無限公司就是合伙，這是一種在歷史上形成的商法上的合伙。在法國，無限公司是法人；在德國和瑞士，一般否認無限公司的法人人格。而通常情況下，在德國法國和瑞士，無限公司的股東可以是自然人，也可以是法人。

　　兩合公司的股東由兩部分組成，其中一類是無限責任的股東，對公司債務承擔無限來連帶責任；另一類是有限責任股東，對公司只承擔一定的出資義務。《法國商法典》認為兩合公司具有法人資格；《德國商法典》第161條規(guī)定：其中一個或數(shù)個股東按照一定的出資對公司債權(quán)人承擔責任，其他股東對公司債權(quán)人承擔無限責任的公司稱為兩合公司。兩合公司就是有限合伙。除了股東以外，還有一個或者數(shù)個普通的合伙人�！斗▏�商事公司法》第23條和《瑞士債權(quán)法》第594條以及《日本商法典》對此都作了規(guī)定。在《俄羅斯民法典》第82條規(guī)定：1、如公司的參加人中除了以公司的名義從事經(jīng)營活動并以自己的財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的參加人（無限責任股東）之外，還有一個或幾個參加人，出資人（投資人）以其投資額為限對于公司活動有關(guān)的損失承擔風險，但并不參與公司的經(jīng)營活動，則這樣的公司是兩合公司。3、一個人僅能成為一個兩合公司的無限責任股東。無限公司的參加人不得成為兩合公司的無限責任股東。兩合公司的無限責任股東不得成為無限公司的參加人。

　　在兩合公司的商號中，應該包括一個或者數(shù)個無限責任股東的名字，并且指明公司的性質(zhì)。如果在商號中列明了有限責任股東的名字，則表明他和無限責任股東一起對公司的債務承擔無限連帶責任。如在《俄羅斯民法典》第82條第3款中規(guī)定：兩合公司的商號名稱應包括或者是所有無限責任股東的姓名（名稱）以及“人資兩合公司”或“兩合公司”字樣，或者包含至少一個無限責任股東的姓名（名稱），并加“和公司”和“兩合公司”或“人字兩合公司”字樣。如果兩合公司的商號名稱包含了投資人的姓名，則該投資人應成為無限責任股東。通過這樣的規(guī)定，可以有效的管理兩合公司，使得公司的責任具體的落實到自然人，實現(xiàn)公司利益代表的天然化，防止投資人借助公司的工具為所欲為。這樣的規(guī)定是比較合理的，和我國相比較，我國個體工商戶還可以有自己的字號，而且字號中沒有表明承擔責任的人，這樣導致責任不明確的情況發(fā)生，唯一的規(guī)定是在民事訴訟中，起字號的個體工商戶，以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主（業(yè)主）為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。（《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第41條規(guī)定）

　　股份兩合公司也就是承擔有限責任的合伙人對企業(yè)的出資通過股份的形式表現(xiàn)出來的一種情況。在《德國股份法》第278條規(guī)定（股份兩合公司的性質(zhì)）：（1）股份兩合公司是一個具有獨立的法律人格，并且至少有一名股東對公司的債權(quán)人負無限責任（無限責任股東），而其余的股東對劃分成股份的股本參股、但對公司的債務不負個人責任（有限責任股東）的公司。（2）無限責任股東相互間和對全體有限責任股東以及對第三人的法律關(guān)系，特別是無限責任股東執(zhí)行業(yè)務的權(quán)利和代表公司的權(quán)利，依《商法典》關(guān)于兩合公司的規(guī)定。

　　在英美法系國家中公司的分類比較特殊。在英國，公司分為特殊公司和商事公司。特殊公司包括皇家特許公司和法定公司。前者是英國根據(jù)皇家憲章特許設立的，如英國歷史上的東印度公司和現(xiàn)在的英國廣播公司。法定公司是根據(jù)議會的特別法設立的公司。商事公司又稱為注冊公司，分為無限公司（non-liability company）、股份有限責任公司（company limited by shares）和保證責任有限公司（company limited by guarantee），其中每一種又分為開放性公司（private company）和非開放性公司（public company）。無限公司的股東沒有履行其認繳出資的義務，這種公司主要的是用于投資期限比較長，投資巨大的事業(yè)。股份有限責任公司是指股東以其持有的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債權(quán)承擔責任的公司。保證責任有限公司是指在公司章程中明確規(guī)定，每個股東在公司清算時對公司的債務以其在章程中承諾金額為限承擔責任的公司。

　　在美國，根據(jù)《布萊克法律詞典》，“company”是“為經(jīng)營商業(yè)或工業(yè)企業(yè)而成立的團體或聯(lián)盟，其形式可以是”合伙“（partnership）、”公司“（corporation）、”聯(lián)盟“（association）或是”合股公司“（joint-

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