企業(yè)法的沿革及啟示

企業(yè)法的沿革及啟示 　　一、古代企業(yè)制度的萌芽

　　1、古代企業(yè)的萌芽形式

　　企業(yè)究竟起源于什么時候？在公元前18世紀(jì)的《漢穆拉比法典》中，就有關(guān)于自由民和自由合伙的記載。大家知道，合伙企業(yè)是現(xiàn)代企業(yè)的一種形式，那么企業(yè)的歷史就有近四千年了。當(dāng)然任何事物都是發(fā)展變化的，企業(yè)以及企業(yè)法律制度也是一樣，我們現(xiàn)在的企業(yè)及企業(yè)法律制度與那時的企業(yè)及其法律制度也不一樣，我們只是為了便于理解，借用現(xiàn)在的名詞去說明過去的事。那么《漢穆拉比法典》有關(guān)自由民合伙的規(guī)定，應(yīng)該就是最早的企業(yè)法律制度了。除此之外，古希臘人把各方合伙人的全部財產(chǎn)投入合伙的稱為“共同體”，羅馬共和國末期以后，商品經(jīng)濟關(guān)系空前發(fā)達(dá)，羅馬法上把合伙作為一種無需任何法定形式的諾成契約，羅馬人常采取合伙的形式，經(jīng)營奴隸、糧食、油店。另外，他們還以“船舶共有”的方式進行航海經(jīng)商，船舶共有人須對受其委托的航海者在航海經(jīng)商中所負(fù)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。除了合伙以外，獨資經(jīng)營在任何時代都有。

　　2、古羅馬的法人制度

　　正如大家所知，羅馬法中，對后世影響最深遠(yuǎn)的莫過于萬民法，而現(xiàn)代企業(yè)法人制度最初雛形則隱藏于其中。

　　那時的羅馬帝國已取得了地中海地區(qū)的霸主地位。陸地上，隨著疆土的擴大，越來越多的異族人被置于羅馬帝國的統(tǒng)治之下；手工業(yè)的發(fā)展更為商品交換提供了基礎(chǔ)；在許多港口出現(xiàn)了較大的工業(yè)城市，羅馬帝國不再是一個單純的農(nóng)業(yè)國。奴隸主的興趣轉(zhuǎn)向了商業(yè)并出現(xiàn)了由高利貸者組成的“騎士”階層。這種情況使得原有的帶著濃厚的民族狹隘性和形式主義的市民法再也不能適應(yīng)社會的發(fā)展要求。于是，在吸收外國法律的基礎(chǔ)上，適用于一切人的以調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系為主的萬民法誕生了。由于當(dāng)時社會經(jīng)濟關(guān)系中包含了許多商品經(jīng)濟的因素，因此萬民法中的許多規(guī)定是關(guān)于商業(yè)交往、商品生產(chǎn)、運輸方面的法律規(guī)范。其中關(guān)于法人的規(guī)定和契約制度屬于商法范疇，也就是企業(yè)法人的最初淵源。

　　羅馬法時期的法人制度，最初起源于對公法人的確認(rèn)，并且始終依附于公法人而存在。

　　最初存在于羅馬社會中的團體主要是以政治和宗教為目的的。雖然與之并存有一些以商業(yè)為目的的團體，并且承認(rèn)他們享有真正的人格，但并不承認(rèn)他們享有財產(chǎn)權(quán)。參加團體的成員才是財產(chǎn)的所有者，這可以看作是初級的合伙組織。進入帝國時期后，羅馬法對法人的規(guī)定開始豐富起來。私法人團體擁有自己的財產(chǎn)，成員的其它財產(chǎn)與之彼此分離，所有的交易活動、訴訟活動都由私法人的代表進行，法人破產(chǎn)并不影響到成員。到公元3世紀(jì)時，財團法人也獲得了法律的承認(rèn)。

　　根據(jù)羅馬法的規(guī)定，按照法人構(gòu)成的基礎(chǔ)不同，法人可分為兩大類：社團法人和財團法人。社團法人包括三種，一是國家，國家以國庫名義建立公法關(guān)系；二是地方行政區(qū)域；三是一般性團體。按照社團的利益目的又可分為公益團體和以成員私人利益為目的的社團，這后一種就成為后世企業(yè)法人的最直接的淵源。

　　由于羅馬帝國的立法者采用了“法人擬制說”的觀點，因此，只承認(rèn)法人有權(quán)利能力，而無行為能力。法人依法享有財產(chǎn)權(quán)，法人財產(chǎn)屬于團體自身而不屬于成員；法人可以享有遺囑財產(chǎn)、信托財產(chǎn)；也可以成為法定繼承人；法人具有締約權(quán)；法人享有的股份可以轉(zhuǎn)讓。

　　與現(xiàn)代一樣，羅馬時代，法人成立也必須經(jīng)過國家的承認(rèn)，特許主義和準(zhǔn)則主義是法人成立的兩條原則。法人的成立必須有物質(zhì)基礎(chǔ)，或者是人的集合體，或者是財產(chǎn)的集合體；法人團體內(nèi)部的成員享有平等的權(quán)利。從組織機構(gòu)看，法人有權(quán)決定自己內(nèi)部的機構(gòu)，自己管理自己，國家不進行干預(yù)。

　　分析與評價：

　�。�1）從上述看，羅馬時代的法人制度已經(jīng)比較完備了，但是，它畢竟是在奴隸制社會中，是以簡單商品經(jīng)濟為基礎(chǔ)的，當(dāng)時所謂的法人主要是商法人，與現(xiàn)代意義上的企業(yè)法人是有區(qū)別的，而在這些商法人中，大量存在的則是公法人，如國家、地方行政區(qū)域。但是，我們可以看出，現(xiàn)代企業(yè)制度中的公司、合伙等組織所具有的性質(zhì)，在那時已經(jīng)初露端倪，盡管還沒有獨立出來。

　�。�2）與此相關(guān)，既然不存在單獨的現(xiàn)代意義上的組織形式，也不存在單獨的企業(yè)法。對法人進行規(guī)制的法律，是存在于商法之中的。換句話說，我們現(xiàn)代企業(yè)制度的一些基本精神已隱藏于羅馬帝國時期的商法之中了。

　�。�3）另一個要注意的問題是，與羅馬奴隸制帝國時期的社會政治經(jīng)濟關(guān)系相聯(lián)系，那時，對法人的立法目的不是為了促進和保護法人的發(fā)展，而是想方設(shè)法限制它的發(fā)展。如萬民法規(guī)定，法人必須以幫助國家和公共利益為目的，才允許成立。而且，在設(shè)立時大多采用特許主義原則，特別是對以私利為目的的社團法人。這兩點就將法人嚴(yán)格限制在狹小的范圍內(nèi)，使它不能妨害羅馬社會賴以生存的奴隸制政治和經(jīng)濟。這也導(dǎo)致那時的法人制度始終沒有脫離公法人而獨立存在。

　　除法人制度之外，羅馬的契約制度中的一些規(guī)定也可以看作是企業(yè)法的最初淵源，其中最有典型意義的是合伙。當(dāng)時，羅馬最盛行的合伙是買賣奴隸。

　　二、企業(yè)法律制度的發(fā)展

　　企業(yè)法律制度是一個不斷發(fā)展的過程。這里說的古典企業(yè)法律制度是指中世紀(jì)到17世紀(jì)的獨資和合伙的企業(yè)法律制度。之所以稱之為古典法律制度，一是因為其存在的歷史很長，正如上文所說，算到公元前18世紀(jì)其存在了已有近4000年了，二是為了使之區(qū)別于17世紀(jì)公司出現(xiàn)以后又發(fā)展成熟了的現(xiàn)代企業(yè)制度。

　　為什么合伙企業(yè)法律制度出現(xiàn)于公元前18世紀(jì)（獨資企業(yè)更早），而直到中世紀(jì)才發(fā)展呢？原因在于，古羅馬帝國滅亡之后，在此基礎(chǔ)上建立起了封建國家，社會經(jīng)濟是以封建的地主莊園經(jīng)濟為基本形態(tài)，封閉、自給自足的特點使得商品生產(chǎn)和交換幾乎陷入癱瘓，所以，有關(guān)商品經(jīng)濟的法律制度自然就停滯甚至廢棄了。到了中世紀(jì)中期，商業(yè)才開始在地中海沿岸的城市中發(fā)展起來。

　　這個時期，合伙企業(yè)得到了較大發(fā)展，但獨資企業(yè)也依然存在。

　　1、先看獨資企業(yè)法律制度。獨資企業(yè)或稱業(yè)主制企業(yè)，是歷史上最早出現(xiàn)的企業(yè)制度，并在相當(dāng)范圍內(nèi)存在，具有很強的生命力，即便在今天，它在世界各國也還存在，只是在不同的時期，其地位、作用不一樣。

　　在中世紀(jì)到17世紀(jì)，資本主義生產(chǎn)方式產(chǎn)生這段歷史時期內(nèi)，在社會經(jīng)濟生活中，獨資企業(yè)一直占據(jù)著十分重要的地位。原因就在于它最適合當(dāng)時的歷史條件，一是以人力、畜力和風(fēng)力等傳統(tǒng)能源為基礎(chǔ)的生產(chǎn)技術(shù)無法創(chuàng)造龐大的生產(chǎn)量和交易量，適應(yīng)這種生產(chǎn)力水平的只能是規(guī)模狹小的企業(yè)。二是社會分工和所有權(quán)商品化還不發(fā)達(dá)。表現(xiàn)在：因為社會分工不發(fā)達(dá)，經(jīng)營企業(yè)還沒有成為一項專門技術(shù)和職業(yè)，經(jīng)營者還沒有從所有者中分化出來；經(jīng)營貨幣的銀行不發(fā)達(dá)，經(jīng)濟的信用程度低等。但是獨資企業(yè)也有不適應(yīng)或者說限制生產(chǎn)力的一面，最明顯的就是獨資企業(yè)受業(yè)主的資金和經(jīng)營管理能力的限制，使其難以擴大規(guī)模，對有些需要較大投資量的工程項目、行業(yè)，它無能為力，并且受業(yè)主經(jīng)營管理能力和人的生命長短的限制，獨資企業(yè)往往不能長久。這就給合伙企業(yè)的發(fā)展留下了廣大的空間。

　　2、合伙企業(yè)法律制度

　　在嚴(yán)格意義上說，合伙企業(yè)制度不是在獨資企業(yè)制度失去其統(tǒng)治地位后才出現(xiàn)的，它是作為古典企業(yè)制度形態(tài)之一而與獨資企業(yè)制度并存的。這個時期合伙企業(yè)的形式有：

　�。�1）船舶共有。從事海上貿(mào)易，需要巨額資金且風(fēng)險很大，人們便共籌資金，共擔(dān)風(fēng)險，共同擁有船舶及合伙從事海上貿(mào)易，形成船舶共有的企業(yè)形式。

　�。�2）康枚達(dá)契約或組織。依康枚達(dá)（commenda）契約，不愿意或無法直接從事海上冒險的人，將金錢或貨物委托給船舶所有者或其他人，由其進行航海和交易活動，所獲利潤由雙方按約定的方法分配，委托人僅以委托的財物為限承擔(dān)風(fēng)險。由此變形成一種原始的企業(yè)形態(tài)。即經(jīng)營者依其信用由他人處獲得資本，出資者將資金委托他人經(jīng)營而分享利潤。這就是后來的兩合公司或有限合伙的雛形。

　�。�3）家族經(jīng)營或家庭企業(yè)。在封建社會，身份、血緣關(guān)系在社會生活中居于主導(dǎo)地們，家族成員間的合伙，必然優(yōu)先于異姓間的合伙。也就形成了家族經(jīng)營體。

　　在這里要強調(diào)的是，在法律制度方面，在中世紀(jì)商法已經(jīng)從民法中分離出來，所謂商法，那時實際上是商人法，因為當(dāng)時商法所調(diào)整的各種商事關(guān)系的主體是單個商人，其立法原則采取的是主體標(biāo)準(zhǔn)-以商人為立法的出發(fā)點，所以，無論以上所提到的船舶共有還是康枚達(dá)契約組織、家族經(jīng)營體都不能成為商事法律關(guān)系的主體，不能由其調(diào)整。

　　這些合伙企業(yè)關(guān)系是怎么調(diào)整呢？隨著商業(yè)的發(fā)達(dá)，在地中海地區(qū)又出現(xiàn)了五個商業(yè)城市，在城市中聚集著各地的商人，這些商人憑借手中的經(jīng)濟實力，逐漸從封建領(lǐng)主那里獲得了某些特權(quán)。他們組成了商人“基爾特”組織，管理著商人們的活動，并且根據(jù)特許的自治權(quán)和裁判權(quán)，訂立自治規(guī)約和處理商人之間的糾紛。這些活動就產(chǎn)生了最早的商人習(xí)慣法。它主要包括買賣、證券交易、海商、破產(chǎn)等方面的內(nèi)容。與此相適應(yīng)，商人“基爾特”的裁判權(quán)逐漸發(fā)展成為商事法庭，商事法庭主要設(shè)立在商業(yè)城市中，專司商人之間因貿(mào)易引起的糾紛。到公元11至14世紀(jì)，這些商人習(xí)慣法和商事法庭的判例由商人匯編成冊，形成商人法典。

　　三、現(xiàn)代企業(yè)制度

　　從廣義上講，所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下運行的企業(yè)制度，也就是所有作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟載體的企業(yè)都是現(xiàn)代企業(yè)，包括公司、合伙和獨資企業(yè)等，而以公司為基本形態(tài)，公司是大中型企業(yè)的法律形態(tài)，合伙企業(yè)和獨資企業(yè)是小型企業(yè)的法律形態(tài)。

　　從狹義上講，現(xiàn)代企業(yè)制度是古典企業(yè)制度（即早期的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等）的對稱，是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下產(chǎn)生的企業(yè)形態(tài)，是上世紀(jì)末期以來在發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟中逐漸發(fā)展起來，并在當(dāng)代世界發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟中占主導(dǎo)地位的以股份公司和有限責(zé)任公司為代表的現(xiàn)代公司制度。

　　鑒于前面對獨資企業(yè)和合伙企業(yè)已有所介紹，而現(xiàn)代公司制度是17世紀(jì)以來的新的企業(yè)形式，加之它在現(xiàn)代企業(yè)制度中的地位，所以，我們對公司制度作重點介紹。

　　盡管現(xiàn)代企業(yè)制度的初步確立是在19世紀(jì)中期，但其起源卻在17世紀(jì)初，其間經(jīng)歷了200多年的演變發(fā)展。

　　值得注意的是，與古典企業(yè)制度的發(fā)展不一樣，現(xiàn)代企業(yè)制度或者說公司企業(yè)制度的興起、發(fā)展不僅是在羅馬-德意志法系國家，而是一次世界范圍的活動。那些普通法系國家如英國、美國也先后制定了各種公司法引導(dǎo)國內(nèi)迅速展開的創(chuàng)立公司的熱潮。

　　公司立法發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海外貿(mào)易發(fā)達(dá)的國家。17世紀(jì)初葉，這些國家紛紛設(shè)立殖民公司。所謂殖民公司，是由政府或國王特許設(shè)立，取得海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨占權(quán)，并代選擇某些本國政府權(quán)力的貿(mào)易組織（如英國東印度公司）。殖民公司有兩種類型，一類是行會性質(zhì)的合組公司，另一類是合股公司。

　　一般認(rèn)為合股公司是現(xiàn)代股份公司的直接前身。而合股公司雖然被稱為公司，但它實際上只相當(dāng)于貿(mào)易保護協(xié)會，它本身沒有資本，參加公司的人交納一定的入伙金，但仍以各自的名義經(jīng)營，經(jīng)營風(fēng)險亦由入伙者各自負(fù)擔(dān)。合股公司則是以公司參加者入股的資金作為共同資本，公司設(shè)有統(tǒng)一的經(jīng)營機構(gòu)-董事會，股份可以自由轉(zhuǎn)讓，股東按所持股份分享利潤，分擔(dān)損失。如英國、荷蘭、法國、葡萄牙、丹麥等國設(shè)立的東印度公司，所以說合股公司是股份公司的前身。

　　但合股公司并不是股份公司，而是合伙與股份公司之間一個承前啟后的樞紐，它與后來的股份公司是有區(qū)別的。首先，合股公司不象股份公司那樣是制定法的產(chǎn)物，而是股東協(xié)議的產(chǎn)物；其次，合股公司的股東是以個人名義共有公司的財產(chǎn)，股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；再次，在訴訟關(guān)系中，全體股東共同作為原告或被告。

　　隨著資本主義生產(chǎn)方式迅速壯大，封建經(jīng)濟走向崩潰，資產(chǎn)階級政權(quán)先后誕生，為生產(chǎn)力的發(fā)展掃清了道路。與此同時，作為原始資本積累的主要來源的海外貿(mào)易，也結(jié)束了自己的歷史使命，為此而建立的強大壟斷公司成了自由貿(mào)易的桎梏。由于政治上資本主義制度的確立，經(jīng)濟上資本原始積累的完成，加之科學(xué)、技術(shù)的發(fā)展為商品經(jīng)濟的繁榮奠定了堅實的基礎(chǔ)，于是，國內(nèi)公司蓬勃發(fā)展起來。

　　有關(guān)國內(nèi)公司的立法活動并非一帆風(fēng)順，它是以兩次投機狂潮為背景的。

　　第一次狂潮始于18世紀(jì)初，以“南海泡沫案”而告結(jié)束，這場狂潮后留下了大批倒閉公司，使人們對投資建公司失去了興趣。這一事件引起了英國政府對公司立法的重視。然而，英國政府認(rèn)為，造成這一事件有兩個原因，一是這些國內(nèi)公司沒有經(jīng)過國王或議會的特許而作為法人團體進行活動，籌集可轉(zhuǎn)讓的股份的活動，是投機活動，擾亂了秩序；二是采納亞當(dāng)？斯密的觀點，認(rèn)為股份公司這種組織類型只適用于那些被歸入常規(guī)業(yè)務(wù)的商業(yè)活動，即銀行業(yè)務(wù)、水火保險、挖鑿維護運河及城市供水。而其它商業(yè)活動采用這種形式必然與公共利益相矛盾，又毫無意義。這樣，英國政府的第一次公司立法，就將股份公司嚴(yán)格限制在一個狹小的范圍內(nèi)，沒有起到保護和促進公司發(fā)展的作用。

　　第二次投機狂潮發(fā)生于19世紀(jì)20年代。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的變化，使用權(quán)人們開始熱衷于鐵路投機，于是，又爆發(fā)了一場堪與1720年“南海泡沫案”并論的冒險熱。于是，英國政府再次進行了公司立法。

　　這次立法活動是分兩步進行的：第一步是以“1834年商事公司法”（The Trading Company Act of 1834）為標(biāo)志的，對特許證的頒發(fā)作了變通，授權(quán)政府以專利證（Letter Patent）方式授以公司法人特權(quán)的一部或全部，而不必實際頒發(fā)特許證。第二步是以1844年公司法為標(biāo)志，該法采用了三個主要原則：（1）規(guī)定了成員的最低額-25名以上，股份可以不經(jīng)全體成員同意而轉(zhuǎn)讓；（2）確立了以登記方式成立法人的程序；（3）確定了公司完全公開的原則，這是保護公眾利益，防止欺詐的有力措施。

　　經(jīng)過將近一個世紀(jì)的痛苦經(jīng)歷，終于產(chǎn)生了這三項原則，從而確立了公司法的基本內(nèi)容。

　　繼英國之后，法國也開始了公司立法的歷程，1807年，法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司，并明確股東僅以自己的出資承擔(dān)有限責(zé)任，并對18世紀(jì)末出現(xiàn)的股份兩合公司作了規(guī)定，英國于1855年制定了《有限責(zé)任法》，允許公司股東可以承擔(dān)有限責(zé)任。至此，現(xiàn)代股份公司制度得到確立。

　　如果從法律關(guān)系的角度，而不考慮經(jīng)濟、科技等其它因素，則可以認(rèn)為，在主要資本主義國家出現(xiàn)了財產(chǎn)獨立和（股東、企業(yè)）有限責(zé)任的股份公司，也即有限法人制度問世的19世紀(jì)中期，現(xiàn)代企業(yè)制度就已初步建立了。

　　有限責(zé)任公司是較晚出現(xiàn)的現(xiàn)代企業(yè)形式。1892年，德國制定有限責(zé)任公司法，使中小企業(yè)的投資者和股份公司的股東一樣，可以享受有限責(zé)任的便利，從而促進了社會的投資和經(jīng)濟發(fā)展。接著，葡萄牙、奧地利、法國、日本等國均仿效德國，建立了有限責(zé)任公司制度，英國也于1907年頒布公司法，對非開放公司做出規(guī)定，將其股份責(zé)任分為有限和無限兩種。至此，典型企業(yè)在市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)上發(fā)展起來了。作為現(xiàn)代企業(yè)制度要素之一的科學(xué)管理也在19世紀(jì)末20世紀(jì)初出現(xiàn)，因此，現(xiàn)代企業(yè)制度在發(fā)達(dá)國家已經(jīng)得到確立。

　　四、幾點啟示

　　1、 淡化所有制標(biāo)準(zhǔn)

　　從企業(yè)法的沿革來看，企業(yè)一直是在法律的調(diào)整下發(fā)展的，法律調(diào)整好了企業(yè)發(fā)展，反之，企業(yè)受到制約，不能很好發(fā)展。按照企業(yè)的發(fā)展過程，把企業(yè)劃分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)（現(xiàn)代企業(yè)中，合伙與公司的差別已日漸縮�。�、公司，反映法律對企業(yè)進行調(diào)整的演變過程，強調(diào)了企業(yè)這種組織形式運作中的法制性，符合企業(yè)的運作規(guī)律。但我國的一貫作法卻是以所有制為標(biāo)準(zhǔn)對企業(yè)進行劃分。準(zhǔn)確地說，這種劃分更適合于政治經(jīng)濟學(xué)上的要領(lǐng)而非法學(xué)概念。把它用在法規(guī)的制定、適用上，則使不同所有制企業(yè)之間存在著等級差別，其結(jié)果是國有企業(yè)扶而不立，而各種私人企業(yè)、集體企業(yè)只能在不平等的環(huán)境下競爭、發(fā)展。如果說計劃經(jīng)濟體制下還可以這樣劃分的話，那么，在今天的市場經(jīng)濟體制下，這樣的劃分已經(jīng)失去了原來的意義，而是弊大于利了。因此，在法律的制定和適用過程中，我們應(yīng)當(dāng)注意淡化所有制的影響 ，盡量使各類型的企業(yè)公平競爭，以促進經(jīng)濟的發(fā)展。

　　2、 公司的內(nèi)涵上，要注意對法人制度和有限責(zé)任制度重新認(rèn)識。

　　在傳統(tǒng)的法人概念上，強調(diào)的是法人的獨立人格，而在實踐中，如果過分強調(diào)法人的獨立人格，則可能產(chǎn)生一些負(fù)面效應(yīng)，如不能因其可以獨立經(jīng)營而置國家利益、社會公眾利益而不顧。企業(yè)的環(huán)境污染問題就是一個典型例子。同樣，股東也不能濫用有限責(zé)任，如用于逃避債務(wù)。所以，對于法人制度和有限責(zé)任，我們要進行新的思考。

　　3、 公司的外延上，要注意對公司的形式的重新認(rèn)識。

　　從企業(yè)的歷史沿革，我們可以看出，企業(yè)的形式不是一成不變的，它總是發(fā)展的。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，目前，社會上又提出了新的公司形式的要求。比如，在我國則要求以法律規(guī)定有限合伙公司。因此，我們完全可以在保持公司這種企業(yè)組織形式的基本精神的前提下，大膽探索最適合經(jīng)濟需要的公司形式。

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