加強(qiáng)上市公司股利分配法律約束的若干探討

加強(qiáng)上市公司股利分配法律約束的若干探討 　　股利分配機(jī)制是公司制度中重要的組成部分。這一機(jī)制是否完善關(guān)系到公司、公司股東、公司債權(quán)人等有關(guān)各方面的利益能否得到周全的保護(hù)；關(guān)系到公司的發(fā)展能否具有堅(jiān)實(shí)的資金基礎(chǔ)和廣泛的社會(huì)基礎(chǔ)。我國《公司法》中僅第177條涉及到了股利分配問題，這一規(guī)定過于簡單，易生歧義，造成實(shí)踐中有些公司股利分配方案隨意擬定， 存在一定的混亂。例如有的公司長期不分配，甚至有十幾億的利潤留存也不分配；有的公司一方面計(jì)劃在市場融資，一方面又大比例分配等等。這種股利分配與公司的資金使用需求不吻合的現(xiàn)象，受到了市場各方的廣泛關(guān)注。筆者擬就加強(qiáng)我國上市公司股利分配的法律制約問題談些粗淺的看法：

　　一、 應(yīng)加強(qiáng)對(duì)股東股利分配請(qǐng)求權(quán)的保護(hù)

　　股利分配請(qǐng)求權(quán)是股東自益權(quán)的一種，指股東依法享有的請(qǐng)求公司按照自己的持股比例向自己分配股利的權(quán)利。我國《公司法》第4條規(guī)定了股東作為出資者按其投入公司的資本額享有資產(chǎn)受益的權(quán)利；第177條規(guī)定了股東對(duì)公司利潤有按比例分配的權(quán)利。但法律沒有規(guī)定完成利潤分配的時(shí)限，也沒有規(guī)定不分配的條件以及對(duì)有利不分者如何制約。上市公司在年報(bào)中對(duì)不分配的理由往往都解釋為“滿足公司未來業(yè)務(wù)進(jìn)一步發(fā)展的需要”，但對(duì)比下一年的經(jīng)營情況，往往發(fā)現(xiàn)未分配的利潤有的被用來委托理財(cái)，有的投資于與主業(yè)完全不相關(guān)的產(chǎn)業(yè)。我國上市公司有利潤卻不分配的現(xiàn)象比比皆是，使投資者的分配期望往往成為水中月、鏡中花。

　　根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股利分配的方案屬于公司股東大會(huì)的決策事項(xiàng)。由于股東大會(huì)的表決實(shí)施資本多數(shù)原則，所以公司的股利分配方案往往成為大股東變現(xiàn)或操縱股價(jià)的工具，或者成為配合公司再融資的要求而玩的數(shù)字游戲，而不是根據(jù)公司的收益情況所做出的合理決定。從一般商業(yè)角度看，公司留存一定的利潤用于擴(kuò)大再生產(chǎn)及降低未來經(jīng)營中所面臨的風(fēng)險(xiǎn)，是非常必要的，但應(yīng)有一個(gè)合適的限度。由于我國目前對(duì)這一“度”未作任何規(guī)定，所以中小股東即使想通過“股東大會(huì)利潤分配決議非法”之訴來維護(hù)自己的股利分配權(quán)，也無法獲得法院的支持。

　　世界上很多國家的公司立法對(duì)非基于公司利益而做出的利潤分配決定均有限制性規(guī)定。我國也應(yīng)該本著公司利益與股東利益兼顧，股東長期利益與短期利益相平衡的原則，對(duì)公司過度分配或不合理的不分配做出限制。例如規(guī)定公司提取的任意盈余公積金和留存的利潤，必須對(duì)公司存在與發(fā)展具有絕對(duì)的必要性。如果公司已提取巨額的盈余公積金，并留存有較大的未分配利潤，而公司在近期內(nèi)維持與發(fā)展所需要的資金量并不大，則公司不分配股利或只分配微薄的股利，就屬不當(dāng)。此外，還可以規(guī)定公司留存利潤需對(duì)股東利益之實(shí)現(xiàn)具有一定的合理性，如果公司連續(xù)多年有利不分，即對(duì)股東利益的實(shí)現(xiàn)具有不合理性。并且應(yīng)要求董事會(huì)在制定利潤分配方案時(shí)，須以公司利益之維護(hù)與促進(jìn)為最高指導(dǎo)原則，不得欺詐、損害部分股東，圖謀控股股東的私利。

　　二、 應(yīng)加強(qiáng)對(duì)公司股利政策穩(wěn)定性的規(guī)范

　　在國際上，公司一般根據(jù)自己所處的行業(yè)特點(diǎn)和發(fā)展的生命周期來制定適當(dāng)?shù)墓衫�分配政策。主要的股利分配政策包括三類，其一為固定或持續(xù)增長的股利政策。這一政策就是將每年發(fā)放的股利固定在某一固定的水平上并在較長的時(shí)期內(nèi)不變，只有當(dāng)公司認(rèn)為未來盈余會(huì)顯著地、不可逆轉(zhuǎn)地增長時(shí)，才提高年度股利發(fā)放額。采取這種政策，可以向市場傳遞公司正常發(fā)展的信息，有利于樹立公司良好形象，增強(qiáng)投資者對(duì)公司的信心，也有利于投資者安排股利收入和支出。一般有穩(wěn)定受益的公用事業(yè)公司采取此種股利分配政策。第二種股利分配政策是固定股利支付率政策，即公司確定一個(gè)股利占盈余的比率，長期按此比率支付股利。這種股利政策將股利與公司盈余緊密結(jié)合，以體現(xiàn)多盈多分，少盈少分，不盈不分的原則，真正公平地對(duì)待每一位股東。第三種股利分配政策是剩余股利政策，即公司對(duì)未來的投資根據(jù)所確定的最佳資本結(jié)構(gòu)適當(dāng)安排以留存收益和負(fù)債解決。對(duì)收益中除用于未來投資外的全部予以分配。采取這種政策是因?yàn)榱舸媸找婧拓?fù)債有不同的資本成本，最佳資本結(jié)構(gòu)下的加權(quán)平均資本成本最低，有利于實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化的目標(biāo)。無論上述哪一種股利分配政策，一經(jīng)確定就會(huì)保持較長時(shí)間，使投資者對(duì)未來可分得的股利有一個(gè)基本的預(yù)期，方便投資者根據(jù)不同的目的選擇不同的公司進(jìn)行投資。

　　反觀我國的情況，上市公司在股利分配上“玩蹦極”的不是少數(shù)。去年有高股利分配的，今年可能就不分配；每股收益排名居前的公司分配方案并不豐厚。總之，股利分配沒有任何規(guī)律可循。而且，公司對(duì)其分紅承諾言而無信的情況也屢見不鮮。例如江蘇某公司在2001年年報(bào)中承諾2002年用于分配的利潤比例不低于10%.在2002年取得較高收益的情況下卻以擬投資項(xiàng)目的需求為由，對(duì)利潤不分配。上市公司股利分配的這種狀況，導(dǎo)致一些對(duì)現(xiàn)金股利有較高依賴的投資者無法參與到我國的股市中來。股市成為一種單一的投機(jī)場所，嚴(yán)重影響我國股市的長遠(yuǎn)發(fā)展。

　　上市公司有穩(wěn)定的股利分配政策，可以增加投資者對(duì)未來收益的的可預(yù)期性，可以吸引增量投資，還可以避免大股東以股利分配方案為工具魚肉中小投資者。監(jiān)管部門應(yīng)加強(qiáng)對(duì)公司股利政策穩(wěn)定性的規(guī)范，要求上市公司對(duì)未來股利分配方案做出預(yù)測，并對(duì)其股利分配方案詳細(xì)闡析理由。如果實(shí)際分配方案與預(yù)測不符，應(yīng)有充分的理由。這樣可以逐漸引導(dǎo)上市公司根據(jù)自己的實(shí)際情況制定出切實(shí)可行的股利分配政策，并將這一政策在一定的時(shí)間內(nèi)貫徹執(zhí)行。

　　三、 應(yīng)進(jìn)一步明確股利分配的前提

　　為了防止公司過度分配股利，保護(hù)債權(quán)人的利益，各國一般都規(guī)定了分配股利的前提。有的國家規(guī)定公司在資不抵債或因分配可能導(dǎo)致資不抵債的情況下不能分配股利；有的規(guī)定只有有累計(jì)盈余的才可以分配股利；有的規(guī)定當(dāng)期有凈收益時(shí)可以分配股利。我國《公司法》第177條也規(guī)定了股利分配的前提，即規(guī)定公司分配的對(duì)象是“當(dāng)年稅后利潤”，而且當(dāng)法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度的虧損時(shí)，應(yīng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損，彌補(bǔ)后才可以提取兩金及進(jìn)行分配。從這一規(guī)定來看，似乎對(duì)股利分配的前提采取的是累積盈余標(biāo)準(zhǔn)和當(dāng)期凈收益標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)合。

　　然而，這一規(guī)定并沒有清晰地界定出股利分配的前提，其在邏輯上非常混亂，在實(shí)踐中也有歧義。首先，需要彌補(bǔ)的不僅僅是上一年度的虧損，而是以前年度累積的虧損；其次，累積虧損不是先由法定公積金彌補(bǔ)，而是先由本年稅后利潤彌補(bǔ)；再次，累積虧損除了可由法定公積金彌補(bǔ)外，還可由資本公積金彌補(bǔ)。按照《公司法》的規(guī)定，公司在以前年度有虧損時(shí)，先由法定公積金彌補(bǔ)，法定公積金不足以彌補(bǔ)的，由當(dāng)年稅后利潤彌補(bǔ)。彌補(bǔ)之后，當(dāng)年稅后利潤仍然有剩余的，先提取兩金，再提取任意公積金或分配給股東。

　　應(yīng)該說，我國公司股利分配的實(shí)踐與公司法的規(guī)定是有沖突的。實(shí)際上，利潤分配前應(yīng)先計(jì)算可供分配的利潤，即將本年稅后利潤或虧損與年初的未分配利潤或虧損合并。如果存在可分配利潤，則需先計(jì)提法定盈余公積金、公益金、任意盈余公積金，然后向股東分配。向股東分配的也不僅是本年創(chuàng)造的利潤，而是包括以前年度的可分配利潤。由此可見，我國實(shí)踐中利潤分配的前提是存在累積盈余。

　　四、 應(yīng)進(jìn)一步明確股票股利的價(jià)格

　　股票股利是公司股利分配的重要形式之一。與現(xiàn)金股利不同，以股票作為股利支付的方式，需要明確每股的價(jià)格，這一價(jià)格不同于每股的面值。因?yàn)楣善惫衫麑?shí)質(zhì)上相當(dāng)于公司將現(xiàn)金分配給股東，然后公司增發(fā)新股，由老股東以其所分配的現(xiàn)金認(rèn)購。公司可能以等于面值的價(jià)格增發(fā)新股，但大部分情況是以高于面值的價(jià)格增發(fā)新股。

　　我國在發(fā)放股票股利時(shí)，不考慮股票的價(jià)格，均按股票的面值來計(jì)算。因?yàn)楣善钡陌l(fā)行價(jià)格和二級(jí)市場的價(jià)格均遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于面值，所以，按照面值來發(fā)放股票股利就會(huì)造成公司股份的過度擴(kuò)張。因?yàn)橐辉�錢的現(xiàn)金在市場上根本無法購得一股，所以發(fā)放股票股利比發(fā)放現(xiàn)金股利更受市場的追捧。

　　國際上一般規(guī)定股票股利的每股價(jià)格應(yīng)按公允價(jià)格來計(jì)算（通常取其市場價(jià)格）。這種按股票市價(jià)實(shí)施送股的方式對(duì)上市公司提出了較高的要求。上市公司只有在具備較高盈利時(shí)，才可以實(shí)施高比例送股。對(duì)送股的限制使很多上市公司采取現(xiàn)金方式分配股利，從而滿足投資者對(duì)現(xiàn)金股利的需求。為平衡投資者的利益，建立公允的價(jià)格體系，我國法律中也應(yīng)該對(duì)股票股利的價(jià)格作一個(gè)明確的規(guī)定。雖然由于流通股和非流通股的割裂，使股票的公允價(jià)格的確定存在困難，但仍應(yīng)向這一方向靠攏。

　　總之，我國目前《公司法》對(duì)股利分配的規(guī)定失之粗陋，不利于投資者利益的保護(hù)和公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。為了給公司的發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境，我國應(yīng)在《公司法》修改及《公司法》司法解釋起草之際，借鑒成熟市場先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)公司股利分配制度做出更詳盡的規(guī)定，促進(jìn)我國證券市場的規(guī)范發(fā)展。

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