商業(yè)銀行合并的有關(guān)法律問題

商業(yè)銀行合并的有關(guān)法律問題 　　內(nèi)容摘要 ： 商業(yè)銀行合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的商業(yè)銀行（法人）通過訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個(gè)商業(yè)銀行的行為，應(yīng)當(dāng)遵守民法平等自愿原則，但由于商業(yè)銀行具有的特殊性，不能聽任商業(yè)銀行根據(jù)意識(shí)自治原則任意合并。因此，人民銀行在商業(yè)銀行合并中行使商業(yè)銀行合并的審批權(quán)和合并過程的監(jiān)督權(quán)。境外中資商業(yè)銀行合并，其總管理機(jī)構(gòu)應(yīng)報(bào)經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)后辦理。外資商業(yè)銀行管理機(jī)構(gòu)合并，需向人民銀行當(dāng)?shù)胤种�機(jī)構(gòu)及時(shí)報(bào)告。上市的商業(yè)銀行合并，應(yīng)取得中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的同意。商業(yè)銀行合并后，依法承繼合并前的商業(yè)銀行的所有權(quán)利義務(wù)。商業(yè)銀行合并時(shí)不適當(dāng)履行債權(quán)人保護(hù)程序，不清償債務(wù)或不提供擔(dān)保，則不得合并。人民銀行要在商業(yè)銀行合并的過程中，依法履行商業(yè)銀行合并行為的審批權(quán)和監(jiān)督職責(zé)，不能強(qiáng)令商業(yè)銀行合并和直接干預(yù)商業(yè)銀行的合并過程。

　　關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行  合并  法律問題

　　銀行合并是優(yōu)化銀行資本結(jié)構(gòu)和組織機(jī)構(gòu)，以及防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。二十世紀(jì)九十年代以來，國際金融業(yè)的合并風(fēng)起云涌，新的金融機(jī)構(gòu)不斷出現(xiàn)，形成了國際金融業(yè)的新格局。為迎接國際經(jīng)濟(jì)、金融全球化和一體化以及我國加入WTO的挑戰(zhàn)，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)我國銀行業(yè)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力和競爭力，商業(yè)銀行的合并無疑是一條有效的途徑，它將使我國的商業(yè)銀行走向燦爛輝煌的明天。在我國，廣東發(fā)展銀行合并中銀信托投資公司，中國光大銀行部分合并中國投資銀行等，都是影響較大的金融機(jī)構(gòu)合并案。為使商業(yè)銀行的合并能依法健康進(jìn)行，研究商業(yè)銀行合并中的法律問題十分必要。本文依據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定展開分析，為我國商業(yè)銀行合并提供一些可操作性的依據(jù)。

　　一、商業(yè)銀行合并的基本內(nèi)涵及其合并的法律根據(jù)

　　（一）商業(yè)銀行合并的基本內(nèi)涵

　　所謂合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的法人通過訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個(gè)法人的行為。由此可見，商業(yè)銀行合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的商業(yè)銀行（法人）通過訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個(gè)商業(yè)銀行的行為。本文所探討的商業(yè)銀行合并主要是指作為法人的商業(yè)銀行之間的合并。對(duì)商業(yè)銀行的合并行為，我國有許多現(xiàn)行法律法規(guī)作出了規(guī)定。商業(yè)銀行合并的目的主要有以下兩種：一是優(yōu)化銀行資本結(jié)構(gòu)和組織機(jī)構(gòu)，提高資源配置效力和盈利能力，從而提高國內(nèi)和國際市場的競爭力；二是防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，提高商業(yè)銀行抗風(fēng)險(xiǎn)的能力。

　�。ǘ�）商業(yè)銀行合并的法律依據(jù)

　　合并是商業(yè)銀行的民事行為，應(yīng)當(dāng)遵守民法平等自愿的原則，但由于商業(yè)銀行具有的特殊性，不能聽任商業(yè)銀行根據(jù)意識(shí)自治原則任意合并。根據(jù)《中國人民銀行法》第三十一條規(guī)定，中國人民銀行按照規(guī)定審批金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、終止及其業(yè)務(wù)范圍，中國人民銀行在商業(yè)銀行合并中應(yīng)行使商業(yè)銀行合并的審批權(quán)和合并過程的監(jiān)督權(quán)，以確保金融機(jī)構(gòu)合并符合經(jīng)濟(jì)效益，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)以及分業(yè)經(jīng)營和分業(yè)管理原則。

　　至目前為止，我國尚未制定任何專門規(guī)范金融機(jī)構(gòu)合并的法律和行政規(guī)章，但為規(guī)范企業(yè)合并行為，國家頒布了許多規(guī)范企業(yè)合并的法律法規(guī)，如《民法通則》、《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《合同法》，等等，這些關(guān)于企業(yè)合并的法律同樣適用于商業(yè)銀行合并。由于根據(jù)我國《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，從法律性質(zhì)上講，我國的商業(yè)銀行是公司，是企業(yè)法人，因此，商業(yè)銀行的合并適用《公司法》和上述與企業(yè)合并有關(guān)的現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定。

　　1.規(guī)范企業(yè)合并行為的法律有許多，涉及商業(yè)銀行合并的法律主要有《民法通則》、《商業(yè)銀行法》、《公司法》、《證券法》、《合同法》等。比如：《民法通則》第四十四條規(guī)定，企業(yè)法人合并應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告；《商業(yè)銀行法》第二十五條規(guī)定，商業(yè)銀行的合并適用《中華人民共和國公司法》的規(guī)定。商業(yè)銀行的合并，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國人民銀行審查批準(zhǔn)。在中國人民銀行接管期限屆滿前，商業(yè)銀行合并的，接管中止（《商業(yè)銀行法》第六十八條）。商業(yè)銀行因合并需要解散的，應(yīng)當(dāng)向中國人民銀行提出申請(qǐng)，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等債務(wù)清償計(jì)劃，經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)后解散；商業(yè)銀行解散的，應(yīng)當(dāng)依法成立清算組，進(jìn)行清算，按照清償計(jì)劃及時(shí)償還存款本金和利息等債務(wù)；中國人民銀行監(jiān)督清算過程（《商業(yè)銀行法》第六十九條）。

　　目前，我國《公司法》對(duì)公司合并的程序和條件作出了相應(yīng)的規(guī)定，這些規(guī)定適用于商業(yè)銀行的合并，如，公司的合并是公司股東大會(huì)行使的一種職權(quán)，應(yīng)由股東大會(huì)作出決議（《公司法》第三十八條、一百零三條、第一百八十二條）；公司的合并須經(jīng)三分之二以上有表決權(quán)的股東通過（《公司法》第三十九條、一百零六條）；董事會(huì)有權(quán)行使擬定公司合并的方案（《公司法》第四十六條、一百一十二條）；國有獨(dú)資公司（如國有獨(dú)資商業(yè)銀行，即中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、中國建設(shè)銀行四家商業(yè)銀行，筆者注）的合并，必須由國家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門（中國人民銀行，筆者注）決定（《公司法》第六十六條）；股份有限公司（股份制商業(yè)銀行，筆者注）合并，必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)（《公司法》第一百八十三條）；公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外（《公司法》第一百四十九條）。公司合并應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)辦理登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記（《公司法》第一百八十八條）。因公司合并需要解散的，可以解散（《公司法》第一百九十條）。

　　《公司法》還規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日之內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供擔(dān)保的，公司不得合并。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼（《公司法》第一百八十四條）。

　　2.規(guī)范商業(yè)銀行合并行為的行政法規(guī)

　　為嚴(yán)格規(guī)范商業(yè)銀行合并行為，在我國除法律規(guī)定外，還有國務(wù)院根據(jù)商業(yè)銀行合并的需要而制定的許多行政法規(guī)，通過這些行政法規(guī)對(duì)商業(yè)銀行的合并行為加以規(guī)范。目前主要有以下幾部：

　　（1）規(guī)范商業(yè)銀行合并程序和實(shí)體方面的行政法規(guī)。如我國《公司登記管理?xiàng)l例》適用于商業(yè)銀行的合并行為。該《條例》規(guī)定，因合并而存續(xù)的公司，其登記事項(xiàng)發(fā)生變更，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)變更登記；因合并而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注銷登記；因合并而新設(shè)的公司，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司合并應(yīng)當(dāng)自合并決議或者決定作出之日起90日后申請(qǐng)登記，提交合并協(xié)議和合并決議或者決定及公司在報(bào)紙上登載公司合并公告至少三次的證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。股份有限公司合并，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院授權(quán)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準(zhǔn)文件（第三十四條）。變更登記事項(xiàng)涉及《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明事項(xiàng)的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。公司因合并解散，公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記（第三十五條）。

　　我國《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》適用于商業(yè)銀行的合并行為。該《條例》第十九條規(guī)定，企業(yè)法人合并，應(yīng)在主管部門或?qū)徟鷻C(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記、開業(yè)登記或注銷登記。因此，商業(yè)銀行合并，應(yīng)在中國人民銀行和有關(guān)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記、開業(yè)登記或注銷登記�！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》適用于國有商業(yè)銀行和國家參股的股份制商業(yè)銀行的合并行為。該《辦法》第八條規(guī)定，企業(yè)合并應(yīng)當(dāng)依照本辦法，自變動(dòng)之日起30日內(nèi)辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記。商業(yè)銀行合并應(yīng)遵守此規(guī)定。

　　1996年8月國務(wù)院《關(guān)于農(nóng)村金融改革的決定》指出，在城鄉(xiāng)一體化程度較高的地區(qū)，已經(jīng)商業(yè)化的農(nóng)村信用社，經(jīng)整頓后組建成農(nóng)村合作銀行。農(nóng)村信用社合并組建農(nóng)村合作銀行后，原農(nóng)村信用社取消法人資格。合并金融機(jī)構(gòu)必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)。由于我國農(nóng)村信用社存在一定的特殊性，該《決定》對(duì)組建農(nóng)村合作銀行的工作沒有大范圍展開，目前我國只在幾個(gè)縣搞農(nóng)村商業(yè)銀行的試點(diǎn)工作，以期取得經(jīng)驗(yàn)。

　　國務(wù)院《國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法》規(guī)定，國有資產(chǎn)占有單位進(jìn)行兼并，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。因此，國有商業(yè)銀行和國家參股的商業(yè)銀行進(jìn)行兼并時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，以防止國有資產(chǎn)流失。

　　國務(wù)院《關(guān)于組建城市合作銀行的通知》中規(guī)定，城市合作銀行的組建工作應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：（一）在組建城市合作銀行時(shí)，凡不符合中國人民銀行新發(fā)布的《城市信用合作社管理辦法》規(guī)定的城市行用合作社，都必須加入城市合作銀行。（二）城市合作銀行實(shí)行全行統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理制度。加入城市合作銀行的城市信用社，相應(yīng)取消獨(dú)立法人地位，其債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)為城市合作銀行的債權(quán)債務(wù)。

　　（2）對(duì)商業(yè)銀行合并中違法行為的處罰的行政法規(guī)。國務(wù)院《金融違法行為處罰辦法》第五條規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，金融機(jī)構(gòu)合并的，給予警告，并處5萬元以上30萬元以下罰款；對(duì)該金融機(jī)構(gòu)直接負(fù)責(zé)的高級(jí)管理人員，給予撤職直至開除的紀(jì)律處分。

　　3.規(guī)范商業(yè)銀行合并的行政規(guī)章

　　為解決商業(yè)銀行的合并中的操作性問題，國務(wù)院有關(guān)部門，主要是人民銀行，頒布了許多規(guī)范商業(yè)銀行合并的行政規(guī)章，主要行政規(guī)章及有關(guān)內(nèi)容如下：

　　城市合作商業(yè)銀行（現(xiàn)已將城市合作銀行改為城市商業(yè)銀行，筆者注）合并，適用《商業(yè)銀行法》規(guī)定；股東大會(huì)對(duì)城市商業(yè)銀行合并作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過（中國人民銀行《城市合作銀行管理規(guī)定》）。金融機(jī)構(gòu)合并，應(yīng)事先報(bào)中國人民銀行批準(zhǔn)，辦理變更手續(xù)（中國人民銀行《金融機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》）。對(duì)于支付風(fēng)險(xiǎn)嚴(yán)重、資不抵債、拯救無望且資產(chǎn)負(fù)債規(guī)模較小的金融機(jī)構(gòu)，可允許有關(guān)金融機(jī)構(gòu)自愿兼并或收購，在沖銷該機(jī)構(gòu)股東權(quán)益后，由兼并或收購的金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的受法律保護(hù)的債權(quán)債務(wù)。兼并或收購金融機(jī)構(gòu)須經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)（中國人民銀行《防范和處置金融機(jī)構(gòu)支付風(fēng)險(xiǎn)暫行辦法》）。

　　同一商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)合并的，合并前各分支機(jī)構(gòu)的債權(quán)債務(wù)，由合并后的機(jī)構(gòu)承擔(dān)。對(duì)合并前各分支機(jī)構(gòu)持有的《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》應(yīng)由中國人民銀行予以收繳，如中國人民銀行《關(guān)于落實(shí)國有獨(dú)資商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)改革方案有關(guān)問題的通知》中規(guī)定，國有商業(yè)銀行省（自治區(qū)）分行與所在城市分行合并后，�。ㄗ灾螀^(qū)）分行所在城市分行的《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》（本、外幣許可證未合并的含《經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)許可證》）由中國人民銀行�。ㄗ灾螀^(qū)）分行代繳；合并后的一級(jí)分行《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》繼續(xù)使用原省（自治區(qū)）分行許可證。

　　對(duì)因嚴(yán)重違法違規(guī)經(jīng)營、內(nèi)部制度不健全或長期經(jīng)營管理不善，被迫合并的金融機(jī)構(gòu)的負(fù)有個(gè)人責(zé)任或直接領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的金融機(jī)構(gòu)高級(jí)管理人員，人民銀行可根據(jù)情節(jié)輕重及后果，取消1至10年（包括1年）直至終身的任職資格（中國人民銀行《金融機(jī)構(gòu)高級(jí)管理人員任職資格管理辦法》）。

　　境外中資商業(yè)銀行合并，其總管理機(jī)構(gòu)應(yīng)報(bào)經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)后辦理（中國人民銀行《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)境外中資金融機(jī)構(gòu)管理的通知》）。

　　外資商業(yè)銀行管理機(jī)構(gòu)合并，需向人民銀行當(dāng)?shù)胤种�機(jī)構(gòu)及時(shí)報(bào)告，公告重大事項(xiàng)后一個(gè)工作日內(nèi)報(bào)告人民銀行當(dāng)?shù)胤种�機(jī)構(gòu)（《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》）。

　　上市的商業(yè)銀行的合并，應(yīng)取得中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的同意。公司與持有本公司股票的其他公司合并的情況下，經(jīng)公司章程規(guī)定的程序通過，并報(bào)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后，可以購回本公司的股票。上市公司的合并由出席股東大會(huì)的有表決權(quán)的三分之二以上通過。上市公司合并按照下列程序辦理：（一）董事會(huì)擬定合并方案；（二）股東大會(huì)依照章程規(guī)定作出決議；（三）各方當(dāng)事人簽訂簽訂合并合同；（四）依法辦理有關(guān)審批手續(xù)；（五）處理債權(quán)債務(wù)等各項(xiàng)合并事項(xiàng)；（六）辦理解散登記或者變更登記（中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)《上市公司章程指引》）。

　　城市商業(yè)銀行在合并過程中，購買方實(shí)際支付的價(jià)款與被收購企業(yè)凈資產(chǎn)的差額作為商譽(yù)的入賬價(jià)值，除此外，商譽(yù)不得作價(jià)入賬。非專利技術(shù)的計(jì)價(jià)應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估確認(rèn)（國家稅務(wù)總局《城市商業(yè)銀行財(cái)務(wù)管理實(shí)施辦法》）。

　　二、商業(yè)銀行合并的類型及其與商業(yè)銀行股權(quán)收購的區(qū)別

　�。ㄒ唬┥虡I(yè)銀行合并的類型。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可將商業(yè)銀行合并作出不同的分類。

　　1.根據(jù)合并后商業(yè)銀行法人資格是否仍然存在，將商業(yè)銀行合并分為吸收合并和新設(shè)合并。如根據(jù)《公司法》第一百八十四條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散（用公式可表示為：A＋B＝A，A＋B+…=A，筆者注）。兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新公司為新設(shè)合并，合并各方解散（用公式可表示為：A＋B＝C，A＋B＋…＝C）。

　　2.根據(jù)是否是商業(yè)銀行平等自愿合并，將商業(yè)銀行合并分為強(qiáng)制性合并和平等自愿合并。行政強(qiáng)制性的商業(yè)銀行合并，不符《民法通則》從事民事活動(dòng)的平等自愿原則，有拉郎配之嫌，嚴(yán)格來講，此種合并違反了《民法通則》規(guī)定的自愿原則，因此是無效的。商業(yè)銀行的貨幣應(yīng)當(dāng)是平等自愿的合并，符合《民法通則》從事民事活動(dòng)的平等自愿原則。我們常說的商業(yè)銀行合并應(yīng)為此類。

　　在實(shí)踐中還有一種常見的合并方式稱為兼并。在實(shí)踐中和理論上，對(duì)兼并與合并的關(guān)系存有爭議。筆者認(rèn)為，兼并是合并的一種，我國現(xiàn)行行政法規(guī)對(duì)此也有所規(guī)定，如我國《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》第三十四條規(guī)定，企業(yè)兼并是一種有償?shù)暮喜⑿问健Ｆ髽I(yè)被兼并須經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)。被兼并企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由兼并企業(yè)承擔(dān)。

　�。ǘ�）商業(yè)銀行合并與商業(yè)銀行股權(quán)收購的區(qū)別

　　所謂商業(yè)銀行股權(quán)收購是指收購者以現(xiàn)金、股票或者其他有價(jià)證券為對(duì)價(jià)，向某商業(yè)銀行的股東收購股份，獲取商業(yè)銀行全部或部分股份，進(jìn)而取得對(duì)某商業(yè)銀行的控制權(quán)。其和商業(yè)銀行合并的主要區(qū)別有以下幾點(diǎn)：

　　1.商業(yè)銀行的合并是商業(yè)銀行間的行為，合并的主體是商業(yè)銀行，商業(yè)銀行股權(quán)收購是從事收購的商業(yè)銀行與被收購的商業(yè)銀行的股東之間的交易行為，主體是從事收購的商業(yè)銀行與某商業(yè)銀行的股東。2.商業(yè)銀行合并使被吸收的商業(yè)銀行解散，主體資格喪失，新設(shè)合并中，合并各方解散，喪失主體資格，其債權(quán)債務(wù)發(fā)生變化，由存續(xù)的商業(yè)銀行或新設(shè)的商業(yè)銀行承繼；商業(yè)銀行股權(quán)收購是使某商業(yè)銀行的股東發(fā)生變化，某商業(yè)銀行本身不發(fā)生變化，主體資格繼續(xù)存在，其債權(quán)債務(wù)不發(fā)生變化。3.商業(yè)銀行合并一般是各方平等自愿，商業(yè)銀行股權(quán)收購則不盡然。4.商業(yè)銀行合并，被合并的商業(yè)銀行完全并入存續(xù)的商業(yè)銀行或者新設(shè)的商業(yè)銀行，而商業(yè)銀行股權(quán)收購則可能收購某商業(yè)銀行股份的全部或部分。5.商業(yè)銀行合并是一種法定合并，要嚴(yán)格遵守公司法等法律規(guī)定的程序，如董事會(huì)提出合并方案，股東大會(huì)特別決議通過，合并各方簽訂合并協(xié)議，實(shí)施債權(quán)人保護(hù)程序，辦理合并登記等，而商業(yè)銀行股權(quán)收購則不受此限制。商業(yè)銀行合并與商業(yè)銀行股權(quán)收購的區(qū)別，也是商業(yè)銀行合并的法律特征的表現(xiàn)。

　　三、商業(yè)銀行合并中對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)

　　（一）關(guān)于對(duì)合并的商業(yè)銀行債權(quán)人利益的保護(hù)范圍。商業(yè)銀行合并使有關(guān)物權(quán)（如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、土地使用權(quán)）的權(quán)利義務(wù)主體和債權(quán)（如存款合同、貸款合同）的債權(quán)債務(wù)主體發(fā)生變更，必然影響有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。為使有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益免受侵害，我國法律對(duì)在商業(yè)銀行合并的情形下，依法保護(hù)其合法權(quán)益作了明確規(guī)定。商業(yè)銀行合并后，因合并而消滅的商業(yè)銀行的一切債權(quán)債務(wù)，依法由合并后的商業(yè)銀行承擔(dān)。其他權(quán)利義務(wù)，如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、對(duì)國家的納稅義務(wù)等，當(dāng)然轉(zhuǎn)移給合并后的商業(yè)銀行。如，早在1989年12月中國人民銀行《關(guān)于做好撤并金融性公司債權(quán)債務(wù)工作的意見》中就規(guī)定，凡合并的公司（含商業(yè)銀行，筆者注）合并前所簽的各種業(yè)務(wù)合同，一律由合并后組成的公司（含商業(yè)銀行，筆者注）繼續(xù)執(zhí)行；凡確定合并的公司（含商業(yè)銀行，筆者注）所吸收的各種存款，發(fā)行的各種債券及其他負(fù)債一律由合并后組成的公司（商業(yè)銀行，筆者注）負(fù)責(zé)按期償還。另外，我國《合同法》第九十條還規(guī)定，當(dāng)事人（含商業(yè)銀行，筆者注）訂立合同后合并的，由合并后的法人（含商業(yè)銀行，筆者注）或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。中國人民銀行《銀行信貸登記咨詢管理辦法（試行）》規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)合并引起的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移，應(yīng)由轉(zhuǎn)讓、受讓債權(quán)的金融機(jī)構(gòu)分別持有關(guān)證明文件，報(bào)請(qǐng)中國人民銀行在銀行信貸登記系統(tǒng)中作變更處理。綜上可見，對(duì)合并的商業(yè)銀行的債權(quán)人利益的保護(hù)范圍采用了債權(quán)人保護(hù)程序既適用于解散的商業(yè)銀行，也適用于存續(xù)的商業(yè)銀行，有利于合并的商業(yè)銀行債權(quán)人的平等保護(hù)

　�。ǘ�）關(guān)于對(duì)合并的商業(yè)銀行的債權(quán)人利益保護(hù)。我國《公司法》第一百八十四條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日之內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供擔(dān)保的，公司不得合并。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。另外，《合同法》第七十條還規(guī)定，債權(quán)人合并沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。債權(quán)人對(duì)商業(yè)銀行合并的有權(quán)要求商業(yè)銀行在合并前清償債務(wù)（如提取存款）或提供相應(yīng)擔(dān)保。由此可見，我國對(duì)合并的商業(yè)銀行的債權(quán)人利益的保護(hù)具有事先防范的性質(zhì)。

　�。ㄈ�）商業(yè)銀行合并時(shí)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)程序

　　1.商業(yè)銀行合并時(shí)對(duì)債權(quán)人的告知義務(wù)。《公司法》第一百八十四條規(guī)定（此處從略）、第二百一十七條規(guī)定公司在合并時(shí)，不按公司法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，責(zé)令其改正，對(duì)公司處以一萬元以上十萬元以下罰款。此外，《公司登記管理?xiàng)l例》第六十四條規(guī)定，公司在合并時(shí)不按規(guī)定通告或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以1萬元以上10萬元以下罰款。由此可見，我國對(duì)債權(quán)人的告知采取公告與個(gè)別通知并存的雙重保護(hù)，且不但要報(bào)紙上公告，而且要公告三次。

　　2.債權(quán)人對(duì)商業(yè)銀行合并享有異議權(quán)。根據(jù)《公司法》第一百八十四條規(guī)定，商業(yè)銀行合并，其債權(quán)人有權(quán)提出異議，債權(quán)人提出異議的，商業(yè)銀行應(yīng)進(jìn)行清償或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　3.商業(yè)銀行合并時(shí)不適當(dāng)履行債權(quán)人保護(hù)程序的后果。根據(jù)《公司法》第一百八十四條規(guī)定，商業(yè)銀行合并時(shí)不適當(dāng)履行債權(quán)人保護(hù)程序，不清償債務(wù)或不提供擔(dān)保，其后果是商業(yè)銀行不得合并。

　　四、商業(yè)銀行合并中對(duì)股東利益的保護(hù)

　　商業(yè)銀行合并中既要保護(hù)債權(quán)人的利益，也要保護(hù)股東的利益，不得以商業(yè)銀行的合并行為而損害其股東的合法權(quán)益。我國有關(guān)規(guī)章對(duì)此作了規(guī)定，如國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)、國家計(jì)劃委員會(huì)、財(cái)政部、中國人民銀行等單位發(fā)布的《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》中規(guī)定，在企業(yè)兼并中，被兼并企業(yè)的資產(chǎn)所有者可將資產(chǎn)作為股份入股到兼并方企業(yè)中，將兼并方企業(yè)改組為股份制企業(yè)；兼并方企業(yè)也可以通過對(duì)其他企業(yè)控股，實(shí)現(xiàn)兼并，將被兼并方企業(yè)改組為股份制企業(yè)。商業(yè)銀行合并時(shí)可以適用此《辦法》。中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于執(zhí)行<公司法>規(guī)范上市公司信息披露的通知》中規(guī)定，兼并屬于應(yīng)予披露的重要事項(xiàng)。因此，上市商業(yè)銀行的兼并應(yīng)予披露，從而保護(hù)廣大投資者（股東）的權(quán)益。

　　五、對(duì)合并中的商業(yè)銀行的債權(quán)保護(hù)

　　商業(yè)銀行在合并過程中及合并完成后，均面臨著保護(hù)銀行債權(quán)的問題，任何疏于債權(quán)的保護(hù)，均可能造成商業(yè)銀行的債權(quán)損失。這里主要涉及到債權(quán)由誰主張，商業(yè)銀行的授權(quán)問題，以及各種時(shí)效和期間。各種時(shí)效和期間均與時(shí)間密切相關(guān)，而時(shí)間是不以人們的意志為轉(zhuǎn)移的，它勇往直前，永不停息，一旦疏忽，可能造成超過訴訟時(shí)效、上訴期限等規(guī)定以及保證期間的逾越等等，將會(huì)給商業(yè)銀行造成不可彌補(bǔ)的損失。

　�。ㄒ唬╆P(guān)于合并后商業(yè)銀行債權(quán)由誰主張問題

　　商業(yè)銀行合并后原來的所有債權(quán)均應(yīng)由合并后的商業(yè)銀行來向債務(wù)人依法及時(shí)主張。在訴訟方面，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中執(zhí)行<民事訴訟法>（試行）若干問題的意見》中規(guī)定，在訴訟過程中，商業(yè)銀行合并，要及時(shí)變更訴訟當(dāng)事人，企業(yè)合并的，由合并后的新商業(yè)銀行作為訴訟當(dāng)事人。

　�。ǘ�）關(guān)于銀行合并后原商業(yè)銀行總行的授權(quán)問題

　　中國人民銀行《商業(yè)銀行授權(quán)、授信管理暫行辦法》中規(guī)定，授權(quán)的商業(yè)銀行業(yè)務(wù)職能部門和分支機(jī)構(gòu)合并的，原商業(yè)銀行總行授權(quán)應(yīng)終止。

　　六、商業(yè)銀行合并中應(yīng)當(dāng)注意的問題

　　中國人民銀行要在商業(yè)銀行合并的過程中發(fā)揮自己的監(jiān)管職能，依法履行商業(yè)銀行的合并行為的審批權(quán)和監(jiān)督職責(zé)，不能強(qiáng)令商業(yè)銀行合并和直接干預(yù)商業(yè)銀行的合并過程。尤其是不能強(qiáng)令一個(gè)健康的商業(yè)銀行超過其承受能力吸收合并問題嚴(yán)重的商業(yè)銀行，導(dǎo)致健康的商業(yè)銀行被拖垮或者拖死，造成不應(yīng)有的損失。

　　在依法行使商業(yè)銀行合并審批權(quán)時(shí)，要嚴(yán)格把關(guān)，對(duì)旨在擴(kuò)大規(guī)模，提高市場競爭力的合并，應(yīng)注意合并是否會(huì)導(dǎo)致壟斷，妨礙公平競爭；對(duì)旨在防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)的合并，要注意防止將若干有問題的商業(yè)銀行捆在一起延緩金融風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)的權(quán)宜之計(jì)，此中合并可能將導(dǎo)致更大的金融風(fēng)險(xiǎn)，從而使商業(yè)銀行的合并走向合并愿望的反面。對(duì)此，我們有深刻的教訓(xùn)。即使對(duì)一定有能力吸收合并有問題的商業(yè)銀的健康商業(yè)銀行，也要考慮其實(shí)際承受力。

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