涉外有限責(zé)任公司股權(quán)執(zhí)行的三個問題

涉外有限責(zé)任公司股權(quán)執(zhí)行的三個問題 　　涉外有限責(zé)任公司股權(quán)是指在中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的外方股權(quán)和外商獨資企業(yè)的股權(quán)。對于股權(quán)的執(zhí)行，是人民法院民事強制執(zhí)行的難點問題，它涉及諸多法律法規(guī)，法律本身也作了較多的限制性規(guī)定。人民法院民事判決、裁定的執(zhí)行，不僅意味著財產(chǎn)給付，還可能造成具有人身權(quán)性質(zhì)的民事法律關(guān)系變更。而涉外（含涉港、澳、臺）股權(quán)的執(zhí)行，即對涉外有限責(zé)任公司的投資者權(quán)益易主，政策性則更強，且事關(guān)我國對外開放的大局和我國法院的司法權(quán)威。中國加入WTO后，此類執(zhí)行案件將會越來越多，法院如何執(zhí)行？它將客觀而現(xiàn)實地擺在執(zhí)行法院及執(zhí)行法官面前。本文對這些執(zhí)行前沿問題進行探討，權(quán)作引玉之用。

　　一、執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司的股權(quán)的條件

　　最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第五十五條第一款規(guī)定：“對被執(zhí)行人在中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，在征得合資或合作他方的同意和對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)的批準后，可以對凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。”

　　根據(jù)司法解釋，結(jié)合司法實踐，筆者認為，執(zhí)行境外債務(wù)人境內(nèi)投資權(quán)益的案件，必須符合以下五個條件：

　　一是境外債務(wù)人必須在國內(nèi)無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。也就是說，作為被執(zhí)行人的境外債務(wù)人在我國境內(nèi)除了股權(quán)外，無任何屬其所有的財產(chǎn)。債務(wù)人境外有財產(chǎn)則不在此限。

　　二是境外債務(wù)人投資興辦的合資、合作企業(yè)或獨資企業(yè)無利潤可分配。如果境外債務(wù)人投資興辦的涉外企業(yè)有利潤分配或分紅的，則只能執(zhí)行其投資所得利潤或分紅償還債務(wù)，一般不宜以執(zhí)行其投資權(quán)益或股權(quán)清償債務(wù)。

　　三是股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須征得合資他方或其他股東的同意。從公司法的原理出發(fā)，有限責(zé)任公司具有“人合”因素，在有限責(zé)任公司中，股東之間的相互信任非常重要。中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須征得國內(nèi)合資方或其他股東的同意。外商獨資企業(yè)必須征得其他外資股東的同意。

　　四是必須征得對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)的批準同意，這是前置條件。執(zhí)行股權(quán)應(yīng)當(dāng)首先征求有關(guān)外資管理的主管機構(gòu)的意見，得到對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)愿意協(xié)助法院搞好轉(zhuǎn)讓股權(quán)的確切答復(fù)。

　　五是股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得改變企業(yè)的外資性質(zhì)。愿意對法院執(zhí)行的股權(quán)接盤的下家只能是擁有“外資”的外國公司和個人�！皟�(nèi)資”不享有接盤的主體資格，否則，它改變了企業(yè)的“外資”內(nèi)涵。也就是說，企業(yè)的變更僅涉及股東的變更，強制執(zhí)行不得變更企業(yè)的性質(zhì)和經(jīng)營范圍。然而什么是“外資”？目前并沒有一個標(biāo)準或權(quán)威的定義。在我國的立法與司法實踐中可交互采用“設(shè)立地標(biāo)準”和“資本來源地標(biāo)準”。具體對三種外資企業(yè)而言，合營企業(yè)、合作企業(yè)與獨資企業(yè)均不得互相變更，以符合國家的產(chǎn)業(yè)政策。確有必要，合營企業(yè)與合作企業(yè)互相變更，或合營、合作企業(yè)變更為獨資企業(yè)的，應(yīng)事先征得相關(guān)審批部門的許可。

　　以上這五個條件必須同時具備，缺一不可。

　　對外商獨資企業(yè)，法律和司法解釋并無明確規(guī)定，但同樣可以適用上述五個條件。執(zhí)行中如果外方投資者是被執(zhí)行人，在我國國內(nèi)沒有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，但在外商獨資企業(yè)擁有100％的股權(quán)（一人公司），則只需符合除上述第三個條件外的其余四個條件，法院也可以強制執(zhí)行。

　　二、執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司股權(quán)的執(zhí)行壁壘

　　對涉外有限責(zé)任公司的股權(quán)進行有條件的限制執(zhí)行，國外也基本上是這樣規(guī)定的，我國臺灣地區(qū)公司法對法院強制執(zhí)行股權(quán)就非常明確，它與我國現(xiàn)行的司法解釋大體一致。我國公司法雖然對此未作規(guī)定，但不恰當(dāng)或不適當(dāng)?shù)嘏懦�司法介入，無視司法權(quán)的行為，顯屬執(zhí)行壁壘。它一般來自行政機關(guān)和當(dāng)事人兩個方面，行政方面是最主要的執(zhí)行壁壘。

　　執(zhí)行的行政壁壘。一是行政法規(guī)完全排除了司法的介入。外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)定除行政審批外，實行純粹的當(dāng)事人主義，沒有司法介入的余地。二是協(xié)助執(zhí)行義務(wù)非常微弱，甚至變成了審查的權(quán)利代言者。認為法院強制投資者轉(zhuǎn)讓其在中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)的做法，不僅逾越了法定審批機關(guān)的審批環(huán)節(jié)，而且剝奪了中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)合同其他方法定的表決權(quán)。由于中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)合同和章程是企業(yè)成立的基本要素，法院強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)，勢必造成原合同、章程關(guān)系的終止，如無新的合同、章程立即替代，則會導(dǎo)致合營企業(yè)解散。三是給法院執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司股權(quán)設(shè)置法規(guī)上的障礙。國家工商行政管理局《關(guān)于協(xié)助人民法院執(zhí)行凍結(jié)或強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題的答復(fù)》第三條規(guī)定的申請變更登記，應(yīng)提交原任或新任法定代表人簽署的申請書的做法，對司法執(zhí)行就是一個障礙。四是法規(guī)政策化。特別是涉外規(guī)章具有較強的原則性和政策性而沒有具體、明確的掌握標(biāo)準，只能由制訂規(guī)章者進行自主裁量。

　　執(zhí)行的當(dāng)事人壁壘。股權(quán)的執(zhí)行，要取得被執(zhí)行人的同意是十分困難的。不僅如此，在執(zhí)行中，被執(zhí)行人還會人為設(shè)置許多障礙。它一般表現(xiàn)為：提出司法管轄權(quán)異議或執(zhí)行的豁免事由，延緩法院執(zhí)行；憑自己在有限責(zé)任公司的股東地位和人合關(guān)系，游說董事會或其他股東拒絕接受法院處理其股權(quán)的建議；利用其掌握的高新技術(shù)、專有技術(shù)要挾企業(yè)的其他投資方，造成執(zhí)行股權(quán)“懸空”；利用我國外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的政策性限制，拒絕在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中履行配合義務(wù)（外商獨資企業(yè)的一人公司尤為明顯）；阻撓股權(quán)受讓人取得股東地位，并使企業(yè)不享有外資企業(yè)的優(yōu)惠政策；利用其在外商獨資企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事身份拒絕在有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件上簽字；在股權(quán)評估中，不恰當(dāng)?shù)貞岩稍u估機構(gòu)的中介地位和評估的中立性、合法性；跨國公司、地區(qū)經(jīng)濟壟斷集團的股東（被執(zhí)行人）利用其在國際上的優(yōu)越地位向我國政府施加壓力并引起國際投資爭端等。

　　三、執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司股權(quán)應(yīng)注意的問題

　�。ㄒ唬┩赓Y并購問題

　　雖然涉外有限責(zé)任公司股權(quán)的執(zhí)行涉及到外資并購并不如股份有限公司和上市公司那么明顯，但也是法院執(zhí)行需要面對的。主要有四個方面，一是防止反壟斷和產(chǎn)業(yè)政策保護問題；二是外資身份認定和監(jiān)管問題；三是股權(quán)定價與國有資產(chǎn)流失問題；四是購并雙方操作中的法律細節(jié)問題。外資并購在股份有限公司和上市公司中是一個焦點問題，有些方面對法院執(zhí)行有限責(zé)任公司股權(quán)有借鑒作用。如對投資者國籍的判斷將直接決定其投資是否受到外資準入政策的限制。外商在收購行為中可能通過轉(zhuǎn)投資、間接收購等行為規(guī)避國家有關(guān)外資準入的限制等。還有“短期炒作”、“國有資產(chǎn)流失”和“懸空債權(quán)”都是非常難以界定和把握的。

　�。ǘ�）執(zhí)行被執(zhí)行人在企業(yè)的全部股權(quán)還是部分股權(quán)問題

　　事實上，司法執(zhí)行也會在一定程度上引發(fā)被執(zhí)行人與其他股東之間的信任危機。故而，法院原則上應(yīng)當(dāng)執(zhí)行被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司股權(quán)的全部。股權(quán)總額明顯超出執(zhí)行標(biāo)的的，可分割股權(quán)后執(zhí)行部分股權(quán)。

　�。ㄈ�）對股權(quán)的評估問題

　　對股權(quán)的評估，是司法執(zhí)行的重要環(huán)節(jié)。在選擇評估機構(gòu)時，應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的意愿。先由雙方當(dāng)事人自主協(xié)商選擇符合資質(zhì)的評估機構(gòu)，并由執(zhí)行法院認可。達不成一致意見時，可參考涉外仲裁的做法，即各方當(dāng)事人各委托一個評估機構(gòu)，執(zhí)行法院指定一個評估機構(gòu)，讓多家評估機構(gòu)共同參與評估工作，出具統(tǒng)一的涉案物品價格鑒定結(jié)論。評估中還需考慮股權(quán)的預(yù)期利益等問題。

　　（四）如何“保護合資他方的優(yōu)先購買權(quán)”問題

　　外商獨資企業(yè)的合資他方除限定其主體資格需為“外資”外，股東的優(yōu)先購買權(quán)是能夠得到保護的。而對中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)來說，法律規(guī)定，除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25％。股東的優(yōu)先購買權(quán)受到注冊資本比例和外資企業(yè)性質(zhì)的嚴格限制，因而司法解釋規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)保護合資他方的優(yōu)先購買權(quán)”是有條件的、有限制的“優(yōu)先購買權(quán)”。造成其他股東的權(quán)益和意愿受到傷害的責(zé)任不在法院，而在當(dāng)事人本身，是股東選擇的合作伙伴之故。

　　如何解決“優(yōu)先購買權(quán)”與國家產(chǎn)業(yè)政策的沖突？股東的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)當(dāng)首先服從國家的產(chǎn)業(yè)政策。個人與國家之間的利益沖突并不是對立的，而是可以調(diào)和的。

　�。ㄎ澹┬姓�機關(guān)和其他股東的答復(fù)期限問題

　　執(zhí)行法院具函后，限答復(fù)期限多長為宜？從行政的服務(wù)性出發(fā)，行政機關(guān)的答復(fù)一般應(yīng)當(dāng)在二十個工作日內(nèi)作出。其他股東的答復(fù)一般應(yīng)當(dāng)在一個月的合理期限以內(nèi)，特殊情況下，不能超過兩個月。

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