關(guān)于物權(quán)法的“綠色”思考

關(guān)于物權(quán)法的“綠色”思考     內(nèi)容提要：人類正在經(jīng)歷著由工業(yè)文明向生態(tài)文明、由資源經(jīng)濟(jì)向知識經(jīng)濟(jì)、由非持續(xù)發(fā)展向可持續(xù)發(fā)展的“三重轉(zhuǎn)變”，這種劇烈變革的時代背景必然要對中國即將制定的物權(quán)法產(chǎn)生重大影響�？沙掷m(xù)發(fā)展的觀念要求我們在傳統(tǒng)物權(quán)法已確認(rèn)環(huán)境資源的經(jīng)濟(jì)性價值的基礎(chǔ)上確認(rèn)其生態(tài)價值，建立新的物權(quán)法。作者認(rèn)為，正在制定的中國物權(quán)法應(yīng)建立環(huán)境使用權(quán)制度、環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)制度、以及體現(xiàn)環(huán)境保護(hù)要求的不動產(chǎn)物權(quán)法制度。

　　關(guān)鍵詞：物權(quán)法 環(huán)境使用權(quán) 環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán) 不動產(chǎn)物權(quán)

　　在可持續(xù)發(fā)展觀念下，法律傳統(tǒng)的變革和觀念的更新成為不可阻擋的發(fā)展趨勢 ，為適應(yīng)這一發(fā)展趨勢，傳統(tǒng)的物權(quán)法理論所面臨的挑戰(zhàn)是非常嚴(yán)峻的�，F(xiàn)在人們不僅意識到環(huán)境是一種寶貴的自然資源，并且由于人類長期以來對其生態(tài)屬性的忽視造成了環(huán)境資源的經(jīng)濟(jì)性與生態(tài)性的劇烈沖突。在承認(rèn)區(qū)分公法與私法的前提下，人們不禁要問，對于環(huán)境的保護(hù)，物權(quán)法究竟能起多大作用？在實施可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略中，物權(quán)法應(yīng)作出如何反應(yīng)？這是我們必須關(guān)注的重大問題。

　　一、環(huán)境使用權(quán)-環(huán)境資源生態(tài)屬性的物權(quán)理論

　　現(xiàn)代民法的發(fā)展，使所有權(quán)從絕對走向相對，并產(chǎn)生了各種直接或間接限制所有權(quán)的規(guī)定，這些變化當(dāng)然是有利于環(huán)境保護(hù)的，但是，無論是宣布一切環(huán)境資源的公有，還是對所有權(quán)以保護(hù)公共利益為由，附加容忍他人侵害的義務(wù)、于一定限度內(nèi)不行使其權(quán)能的義務(wù)、為一定積極行為的義務(wù) ，都不能解決物權(quán)制度與環(huán)境保護(hù)的兩個根本矛盾：一是所有權(quán)對物的私人支配屬性與環(huán)境資源的公共性矛盾；二是所有權(quán)對物的代內(nèi)分配與環(huán)境資源代際分配的矛盾。這兩個矛盾能否得到解決，的確是環(huán)境保護(hù)能否通過物權(quán)制度發(fā)揮作用所面臨的首要問題。我以為，這兩個矛盾的存在是事實，但它并不像人們所想象的那樣無法解決，深入分析，環(huán)境資源的公共屬性并物權(quán)制度不可逾越的障礙。我在此，僅討論代內(nèi)分配問題 .

　　1.環(huán)境資源物質(zhì)形態(tài)的雙重性

　　經(jīng)濟(jì)學(xué)上，對于環(huán)境資源的認(rèn)識是逐步深化的。在生產(chǎn)力水平低下、人口較少的條件下，陽光、空氣、水等環(huán)境要素都被認(rèn)為是取之不盡、用之不竭的，既可以滿足人們的生存需要，又可以滿足人們的生產(chǎn)需要，二者之間并不產(chǎn)生競爭。隨著生產(chǎn)力水平的提高、人口的迅速增長，清潔的水、空氣、寧靜和陽光等環(huán)境資源的稀缺性特征逐漸顯露，人類的生存利益與生產(chǎn)利益在對環(huán)境的需求上開始產(chǎn)生對立并形成日趨激烈的競爭態(tài)勢，原有的權(quán)利制度已無力解決這種矛盾和沖突。在這樣的情況下，社會有必要對人類的兩種利益作出制度性安排，通過權(quán)利的重新配置來平衡與制約人與人之間因利用稀缺性環(huán)境資源而發(fā)生的關(guān)系，既要生存，又要發(fā)展，“既滿足當(dāng)代人的需要，又不對后代人滿足其需要的能力構(gòu)成危害 ”，使生存和發(fā)展對人類產(chǎn)生的效用總和達(dá)到最大化。

　　環(huán)境作為人類生存和發(fā)展的物質(zhì)條件的總和，其物質(zhì)性不容質(zhì)疑。人們通常將對于人類有一定利用價值的物質(zhì)稱之為資源。環(huán)境因其對人類的有用性而成為資源也是沒有異義的。但是，在不同的條件下，環(huán)境的資源屬性與一般資源的差異性或物質(zhì)形態(tài)的雙重性卻很少為人們所認(rèn)識。我認(rèn)為，環(huán)境資源的兩種物質(zhì)形態(tài)是民法與環(huán)境法得以存在的基礎(chǔ)，衡平這兩種形態(tài)的利益關(guān)系則是環(huán)境資源的物權(quán)保護(hù)的實質(zhì)含義。

　　（1）經(jīng)濟(jì)形態(tài)的環(huán)境資源。通常，我們將對于人類經(jīng)濟(jì)發(fā)展有用的環(huán)境要素稱為自然資源 .自然資源是人類的勞動對象，是生產(chǎn)力的組成部分，這是人們所熟知的理論。在此，自然資源是經(jīng)濟(jì)資源，我們對自然資源的理解具有經(jīng)濟(jì)學(xué)上的意義，森林可以提供木材、水流可以航行、礦藏可以開采加工……，并且這種意義上的資源還存在著稀缺性和多用性。正是由于資源在數(shù)量和品種上是有限的，資源在用途上是多方面的，才存在將有限資源如何在不同用途上進(jìn)行最優(yōu)分配的問題。由于資源的有限性和多用性產(chǎn)生了多種利益的沖突，需要通過一定的規(guī)則定分止?fàn)�，這種“以使互不相侵而保障物質(zhì)之安全利用 ”的規(guī)則就是物權(quán)法。

　�。�2）生態(tài)形態(tài)的環(huán)境資源。從生態(tài)學(xué)的角度，環(huán)境資源是人類生存和發(fā)展必不可少的條件，它與人類通過能量流動、物質(zhì)循環(huán)和信息傳遞構(gòu)成共生共榮的生態(tài)系統(tǒng)。在此，環(huán)境資源是生態(tài)資源，我們對其理解具有生態(tài)學(xué)上的意義，森林、水流、礦藏都是生物圈必不可少的組成部分，森林可以凈化空氣、水流則為水生生物提供生境、礦藏是生態(tài)系統(tǒng)中巖石圈的組成部分，它們的存在對于生態(tài)平衡極為重要。作為生態(tài)資源的自然環(huán)境，具有整體性和自我調(diào)節(jié)性。首先它的各個組成部分構(gòu)成一個完整的系統(tǒng)，任何人不能獨占，也不能進(jìn)行排他性消費；其次，環(huán)境資源系統(tǒng)是一個具有自我更新、自我恢復(fù)功能的結(jié)構(gòu)系統(tǒng)，在一定的范圍和程度內(nèi)，這一系統(tǒng)具有一定的調(diào)節(jié)能力，對來自外界比較小的沖擊能夠進(jìn)行補償和緩沖，從而維持其穩(wěn)定性。環(huán)境資源對于人類生存的重要意義使得人們必須考慮它的生態(tài)屬性，通過建立一定的規(guī)則使其得到保護(hù)。這種以保護(hù)環(huán)境資源的整體性、自我調(diào)節(jié)性為目的的行為規(guī)則系統(tǒng)就是環(huán)境法。

　　通過以上分析可以看出，環(huán)境資源的雙重形態(tài)導(dǎo)致了其對于人類的雙重價值，民法上的物權(quán)與環(huán)境法上的環(huán)境權(quán)分別對環(huán)境資源的不同價值予以承認(rèn)并提供了保護(hù)，民法保護(hù)的是其經(jīng)濟(jì)屬性，環(huán)境法保護(hù)的是其生態(tài)屬性。過去由于沒有認(rèn)識到環(huán)境資源的生態(tài)屬性以及保護(hù)的重要意義，物權(quán)法沒有涉及保護(hù)環(huán)境資源的生態(tài)屬性的問題，而是由后來建立的環(huán)境法彌補了這一不足。但是，環(huán)境資源的雙重屬性在理論上的分類可能成立，而在現(xiàn)實社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中卻是密不可分的，傳統(tǒng)民法注重環(huán)境資源的經(jīng)濟(jì)形態(tài)忽視其生態(tài)形態(tài)是造成環(huán)境問題的直接原因之一，現(xiàn)在雖有專門的環(huán)境立法解決對環(huán)境資源的生態(tài)價值的保護(hù)問題，但它的目的實現(xiàn)，卻必須有賴于兩個前提：一是法律對環(huán)境資源雙重形態(tài)的承認(rèn)，二是對兩種相互沖突的利益的協(xié)調(diào)機制。因此，僅有環(huán)境法的實施是不夠的，還必須有環(huán)境法與民法的協(xié)調(diào)與溝通；也還必須有物權(quán)法對環(huán)境資源的生態(tài)價值承認(rèn)。目前，物權(quán)法社會化表明它已承認(rèn)了環(huán)境資源的生態(tài)價值，但目前在立法上表現(xiàn)為限制所有權(quán)行使的消極承認(rèn)。我以為，除此之外，還可以建立對環(huán)境資源的生態(tài)屬性承認(rèn)的積極方式。

　　2.環(huán)境容量的物權(quán)性

　　如前所述，環(huán)境資源的生態(tài)屬性包括了兩個方面的內(nèi)容，即整體性和自我調(diào)節(jié)性。在這兩個特性中，整體性已為人們所認(rèn)識，所以通常人們將環(huán)境資源稱為公共資源或?qū)�環(huán)境保護(hù)作為公共利益，這一認(rèn)識是正確的。也是基于此種認(rèn)識，我們認(rèn)為環(huán)境資源是當(dāng)代人和后代人的共有財產(chǎn)，我們有為世世代代保護(hù)好地球環(huán)境的義務(wù)。但是，我們同樣也認(rèn)識到，保護(hù)環(huán)境并非是消極的保存環(huán)境，而是建立在對環(huán)境基本生態(tài)規(guī)律認(rèn)識基礎(chǔ)上的合理開發(fā)和利用。那么，我們對環(huán)境資源的開發(fā)利用包括那些內(nèi)容呢？我認(rèn)為，有兩個方面：一是對環(huán)境資源的經(jīng)濟(jì)價值的開發(fā)利用，如人們通常所說的開發(fā)森林草原、開采礦藏；二是對環(huán)境資源的生態(tài)價值的開發(fā)利用，如人們所知道的向環(huán)境排放污染物以及采取防污措施等等。前者已由現(xiàn)代物權(quán)法加以規(guī)范，并且在這方面注意到了通過采取科以特別義務(wù)的方法保護(hù)環(huán)境資源的生態(tài)屬性問題 .而后者則未引起足夠的重視，事實上，環(huán)境資源的自我調(diào)節(jié)性或環(huán)境容量本身就是一種資源，它應(yīng)該能夠為物權(quán)法所承認(rèn)，我在這里用“環(huán)境容量使用權(quán)”（也可簡稱為“環(huán)境使用權(quán)”）來表述這一權(quán)利 .

　　環(huán)境使用權(quán)是環(huán)境利用人依法對環(huán)境容量資源占有、使用和收益的權(quán)利。這一權(quán)利包含如下特性：

　　（1）環(huán)境使用權(quán)是一種用益物權(quán)。即是以物的收益為標(biāo)的的他物權(quán)，也就是“就物之實體，利用其物，以其使用價值之取得為目的之權(quán)利。 ”它包括對環(huán)境容量的占有、使用和收益權(quán)能。

　�。�2）環(huán)境使用權(quán)的主體一般民事主體。自然人必須在一定的自然環(huán)境條件中生存，人類既是自然界的組成部分，通過其生理作用參與生物圈的物質(zhì)循環(huán)、能量流動和信息交流；同時也為自身生存和發(fā)展使用一定的環(huán)境容量。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，在開發(fā)利用環(huán)境資源的同時也要排放一定的廢棄物，使用一定的環(huán)境容量。

　　（3）環(huán)境使用權(quán)的客體是環(huán)境資源整體。環(huán)境容量是環(huán)境資源的整體調(diào)節(jié)能力，如我們熟知的水體對一定污染物質(zhì)的降解能力、大氣對一定污染物質(zhì)的稀釋能力、樹木的再生能力等等，都是整體調(diào)節(jié)能力的一部分。有時候，我們也將這種能力稱為環(huán)境的“自凈能力”或“自適應(yīng)能力”。按照生態(tài)學(xué)的最小限制律 ，環(huán)境容量資源不僅是有限的，而且是相互關(guān)聯(lián)的。

　�。�4）環(huán)境使用權(quán)的取得方式有兩種，即無償取得和有償取得 .至于采取何種方式取得環(huán)境容量使用權(quán)，一般由環(huán)境法加以規(guī)定。同時，依法取得的環(huán)境容量可以進(jìn)入市場進(jìn)行交易。

　�。�5）環(huán)境使用權(quán)保護(hù)的目的是保持環(huán)境資源的再生或更新能力。環(huán)境資源的再生或更新能力與環(huán)境容量兩者互為因果，密不可分。一定的環(huán)境容量是環(huán)境資源具有自我更新或再生能力的表現(xiàn)，而一定的更新或再生能力則是環(huán)境容量得以產(chǎn)生的基礎(chǔ)，也是環(huán)境容量具有持續(xù)性的保證。人類對于環(huán)境資源生態(tài)性的使用是以永續(xù)利用為目標(biāo)的，環(huán)境的自適應(yīng)性和自我調(diào)節(jié)功能是資源得以永續(xù)存在的源泉。所以，只有保護(hù)了環(huán)境資源的更新或再生能力才能保護(hù)環(huán)境容量，對環(huán)境容量的破壞，就是對環(huán)境資源的更新或再生能力的破壞。正是在此意義上，我們說環(huán)境使用權(quán)必須以環(huán)境容量為客體，以保持環(huán)境資源的再生或更新能力為目的，否則，環(huán)境容量是不可能得到持續(xù)利用的。當(dāng)然，環(huán)境使用權(quán)存在的前提是環(huán)境容量的有限性，而這種限度或初始的分配，則是由環(huán)境法來確定的。

　　通過設(shè)置環(huán)境使用權(quán)制度，既可以解決長期存在的環(huán)境資源的經(jīng)濟(jì)性價值與生態(tài)性價值的沖突，也可以建立民法與環(huán)境法的協(xié)調(diào)機制，在此，我所提出的亦屬初步設(shè)想，尚有深入研究的必要。

　　三、拓展物權(quán)法-物權(quán)法的環(huán)境保護(hù)制度安排

　　1.環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)

　　現(xiàn)代各國民法中，相鄰權(quán)制度也在向著有利于環(huán)境保護(hù)的方向發(fā)展，在大陸法系國家的“不可量物侵害”，英美法系的“法定妨擾”制度 .我以為，在確立環(huán)境使用權(quán)的基礎(chǔ)上，可以建立完整的環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)，使之從傳統(tǒng)的相鄰權(quán)制度中獨立出來。

　　環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)是指基于環(huán)境保護(hù)的客觀要求而發(fā)生的一定范圍內(nèi)的相鄰關(guān)系，是環(huán)境法律關(guān)系主體具體享受的權(quán)利和承擔(dān)的相應(yīng)義務(wù)。具體而言，是“就環(huán)境污染和破壞而言，權(quán)利人因行使企業(yè)的營業(yè)權(quán)，利用自己或他人的土地經(jīng)營或從事開發(fā)建設(shè)活動而產(chǎn)生廢水、廢氣、廢渣、粉塵、輻射、噪音、熱量、振動、地面下陷等侵害，危害鄰人身體健康和財產(chǎn)的，如果超過社會容許限度，則構(gòu)成權(quán)利濫用、環(huán)境侵權(quán) ”。環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)是一種鄰地?fù)p害防免權(quán)。它有如下特點：

　　（1）相鄰范圍擴大。傳統(tǒng)的相鄰權(quán)是以不動產(chǎn)的相互毗鄰為前提而存在的。環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)則不一定是嚴(yán)格的土地的連接，而主要是環(huán)境法律關(guān)系主體基于環(huán)境的生物性、地理上的整體性、生態(tài)的連鎖性和環(huán)境影響的廣泛性而發(fā)生的更大范圍的“相鄰” .這種“相鄰”意味著只要他人不動產(chǎn)的使用對自己不動產(chǎn)的使用產(chǎn)生影響，或者說對本人不動產(chǎn)的使用影響到他人不動產(chǎn)使用的整個輻射面積和空間，都可稱之為“相鄰” .

　　（2）內(nèi)容的廣泛性。較之于傳統(tǒng)的相鄰權(quán)，環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)的內(nèi)容更為廣泛。傳統(tǒng)民法上的相鄰防污、防險關(guān)系，指的是一次污染（或直接污染）或直接危險；而環(huán)境保護(hù)相鄰防污、防險關(guān)系還包括有間接污染（二次污染或復(fù)合污染）及間接危險。

　�。�3）客體的生態(tài)性。法律關(guān)系的客體與自然客體不同的是，不因為是人們作用的對象而成為客體，而因為對人們有用、能定分止?fàn)幉庞谐蔀榉�律客體的必要，因而判斷法律客體的條件即是否對主體有益。所以我們說，法律上的客體本身就是一種利益，而物、知識產(chǎn)權(quán)等不過是這種利益的載體 .就環(huán)境保護(hù)相鄰關(guān)系而言，其客體當(dāng)然也不能例外，即相鄰主體為充分利用其不動產(chǎn)所享有的利益。只不過這種利益具有生態(tài)屬性，是因為各種環(huán)境要素對于主體的一種特定利益。也是因為環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)客體的這種屬性，才產(chǎn)生了“相鄰”范圍擴大的特性。��

　�。�4）利益的多元性。傳統(tǒng)相鄰關(guān)系是一種利益衡平關(guān)系，但它所調(diào)節(jié)的主要是相鄰不動產(chǎn)所有權(quán)人或使用權(quán)人之間的經(jīng)濟(jì)利益，建立該制度的目標(biāo)在于追求效率的最大化。但是，經(jīng)濟(jì)因素只是界定相鄰權(quán)的一項內(nèi)容而非全部內(nèi)容。在環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)中，主要考慮的不是怎樣利用環(huán)境要素才更具有經(jīng)濟(jì)效益，而是怎樣才能滿足人類生存的基本需求。如在房屋相鄰關(guān)系中，如果從經(jīng)濟(jì)角度出發(fā)，可以考慮怎樣利用房屋才更具有經(jīng)濟(jì)效益，也可以考慮怎樣使用房屋才能讓居住者舒適、安寧。對于舒適、安寧的考慮不僅是一種比人的物質(zhì)生活需求更深層次的精神生活需求，而且還包括有深刻的道德價值 .因此，可以說環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)是財產(chǎn)性因素與人格性因素的復(fù)合，是法律價值與道德價值的雙重體現(xiàn)。

　�。�5）權(quán)利的復(fù)合性。環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)與一般相鄰權(quán)一樣，是相鄰不動產(chǎn)所有權(quán)人或使用權(quán)人之間的經(jīng)濟(jì)權(quán)利與消極權(quán)利的復(fù)合。同時，它還具有基于環(huán)境保護(hù)的要求而出現(xiàn)的特殊權(quán)利的復(fù)合。其復(fù)合性可以歸納為：第一，物權(quán)調(diào)整規(guī)范與行為禁止規(guī)范的復(fù)合；第二，私法權(quán)利形態(tài)與公法權(quán)利形態(tài)的復(fù)合；第三，財產(chǎn)性權(quán)利與人格性權(quán)利的復(fù)合；第四，法定性與約定性權(quán)利的復(fù)合 .

　　物權(quán)法上規(guī)定環(huán)境保護(hù)相鄰權(quán)的作用是多方面的，它可以通過處于環(huán)境保護(hù)相鄰關(guān)系的主體間的互相制約來防治環(huán)境污染和破壞，減少環(huán)境糾紛，和睦相處；同時也有利于充分合理地利用自然環(huán)境。

　　2.不動產(chǎn)物權(quán)法制度

　　環(huán)境資源是人類生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，而土地是環(huán)境資源的載體，為利用土地行為確定范圍和條件則是物權(quán)法的核心內(nèi)容。迄今，人類的一切活動都還必須以土地為基本場所，人類的生存也還無法離開由土地所提供的各種動植物，關(guān)于土地資源配置的法律制度仍然是最基本的法律制度。在可持續(xù)發(fā)展的觀念下，土地資源的可持續(xù)利用是一切資源可持續(xù)利用的前提，它理所當(dāng)然應(yīng)成為不動產(chǎn)物權(quán)法的終極關(guān)懷。

　　以土地資源的合理利用為核心

　　目前，我國民法理論與日本民法在不動產(chǎn)物權(quán)關(guān)系上采取了相同的觀點，都承認(rèn)房屋相對于土地具有獨立性，認(rèn)為房屋具有獨立的交換價值，能夠單獨成為所有權(quán)的客體。因此，在不動產(chǎn)的諸多定義中，我們通常使用《日本民法典》第86條的規(guī)定，即不動產(chǎn)為土地及其定著物。而在《德國民法典》中，第94條規(guī)定與動產(chǎn)相對應(yīng)的概念是土地，建筑物以及尚未與土地分離的出產(chǎn)物都是土地的組成部分。在這里，土地的概念是抽象的，既包括土地的物理成分，又含有法律權(quán)利。這與英美法中的關(guān)于不動產(chǎn)的定義相似 .從可持續(xù)發(fā)展的角度，我國物權(quán)法應(yīng)采用德國法的規(guī)定，因為這種物權(quán)制度的設(shè)計突出了土地作為自然資源的主導(dǎo)地位，并使土地所有權(quán)人的意思成為決定土地利用方式的關(guān)鍵因素 .

　　從土地的抽象概念中，還可以引申出另一個廣義的概念，作為自然資源的土地包括地下資源（地殼資源）和地表資源（生物圈資源）兩大部分，前者屬于不可更新資源；后者屬于可更新資源 .土地是自然資源的載體，利用自然資源的過程也是利用土地的過程，對土地的利用必然會影響到其它自然資源，也會使生態(tài)系統(tǒng)發(fā)生變化。不可更新資源是沒有自我恢復(fù)和增殖能力的資源，對其不加限制的使用將導(dǎo)致其枯竭；可更新資源則是在生態(tài)系統(tǒng)的平衡范圍內(nèi)具有一定的自我恢復(fù)和調(diào)節(jié)能力，得以更新，若生態(tài)系統(tǒng)遭到破壞，其更新能力不復(fù)存在，地表資源就會逐漸退化，直到滅絕。因此，在物權(quán)法中確立一種環(huán)境意識是十分必要的。土地面積的有限性、位置的固定性和質(zhì)量的差異性決定了利用自然資源的難度。根據(jù)各國經(jīng)驗，合理利用自然資源是建立在嚴(yán)格執(zhí)行科學(xué)規(guī)劃的基礎(chǔ)之上的，所以物權(quán)法作為強行法的重要特征之一就是應(yīng)該將土地利用嚴(yán)格控制在遵守包括土地規(guī)劃在內(nèi)的環(huán)境保護(hù)規(guī)劃的范圍之內(nèi)，將科學(xué)合理的環(huán)境保護(hù)規(guī)劃作為確定是否構(gòu)成“權(quán)利濫用”的標(biāo)準(zhǔn)。傳統(tǒng)民法理論中關(guān)于不動產(chǎn)的概念也應(yīng)隨著社會的發(fā)展被賦予新的含義。

　　3.重視地役權(quán)的環(huán)境保護(hù)功能

　　地役權(quán)與其它用益物權(quán)的最大區(qū)別在于地役權(quán)屬于非占有利益而其它用益物權(quán)則屬于占有利益，即地役權(quán)人無權(quán)阻止包括供役地所有權(quán)人在內(nèi)的其他人以相同方法使用供役地，而其它用益物權(quán)對于作為客體的土地具有排他性的占有權(quán)。基于這一理論，英美法將地役權(quán)分為以需役地的存在為前提的從屬地役權(quán)和不以需役地的存在為前提的形式地役權(quán)。從屬取水權(quán)如引水權(quán)，形式地役權(quán)主要是指土地收益權(quán)，包括取水權(quán)、采礦權(quán)、伐木權(quán)、放牧權(quán)、捕撈權(quán)等 .如果這些土地收益權(quán)的取得和終止取決于供役地所有權(quán)人的單方意思表示，那么這些權(quán)利又為特許權(quán)（Licenses） .地役權(quán)作為一種私法手段一直受到發(fā)達(dá)國家的重視。在我國，水及水生生物、森林、礦藏資源屬于國家所有，因而對于單位和個人的取水、捕撈、采伐、采礦等行為實行許可制度。但是這二者是存在區(qū)別的，如取得了采礦權(quán)并不等于取得了土地使用權(quán)，由于采礦需要占用一定面積的土地，所以還要另外取得相應(yīng)的土地使用權(quán) .我國的采礦權(quán)、取水權(quán)、森林采伐權(quán)以及捕撈權(quán)與英美法中的特許權(quán)相似。而我國的放牧權(quán)一般是指集體組織的成員在集體所有的草場上放牧牲畜的權(quán)利，有時這種放牧權(quán)頁產(chǎn)生于集體組織之間或草場使用權(quán)人之間相互提供牧地的約定。由于上述權(quán)利均不能阻止他人根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人之間的約定以相同方式對同一土地的使用，與英美法中的非占有利益是一致的，所以應(yīng)該屬于地役權(quán)的范疇。

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