請選擇:
請輸入關(guān)鍵字：
|
法人參與股票配售與交易的幾個法律問題
法人參與股票配售與交易的幾個法律問題 中國證監(jiān)會1999年7月和9月相繼頒布的關(guān)于股票發(fā)行與配售的兩個通知中，允許國有企業(yè)、國有資產(chǎn)控股企業(yè)、上市公司（簡稱“三類企業(yè)”）參與股票配售和二級市場上的股票交易。這是自1997年5月有關(guān)部門發(fā)文限制三類企業(yè)進(jìn)入股票市場以來首次解除禁令，恢復(fù)三類企業(yè)的證券投資主體資格，對證券市場長期、穩(wěn)定的發(fā)展具有十分重要的意義。本文僅就作為法人的三類企業(yè)參與股票配售與交易的相關(guān)法律問題略作評述。
一、三類企業(yè)參與股票投資的法律依據(jù)
三類企業(yè)參與股票投資，是它們作為企業(yè)法人所具有的一項基本民事權(quán)利能力�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，”“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅”（第36條）股票投資屬于民事、經(jīng)濟(jì)活動，任何以盈利性為目的的法人都應(yīng)當(dāng)具有參加的資格，三類企業(yè)也不應(yīng)例外。因此，自我國證券交易市場形成以來，三類企業(yè)一直是證券市場上主要的機(jī)構(gòu)投資者。
從政策層面看，我國之所以在1997年5月對國有企業(yè)和上市公司作出限制進(jìn)入股市的規(guī)定，主要是基于以下認(rèn)識：證券市場尚處于發(fā)展初期；過度投機(jī)和違規(guī)現(xiàn)象比較嚴(yán)重；國有商業(yè)銀行的資金大量流入股市，很多企業(yè)用信貸資金炒股，有的國有企業(yè)將自有資金投入股市，有的上市公司將募股資金投入股市；國有企業(yè)或國有控股企業(yè)加入股市以后，使國有資金處于高風(fēng)險狀態(tài)，同時容易助長股市投機(jī)；操縱證券市場。
正是基于以上判斷，我國在亞洲金融危機(jī)爆發(fā)前兩個月對國有企業(yè)、上市公司進(jìn)入股市的資金來源和運(yùn)作方式作出了嚴(yán)格的限制，使當(dāng)時的股市泡沫未能吹起來。但同時規(guī)定：國有企業(yè)和上市公司可以為了長期投資而持有已上市流通的 股票，可以以本企業(yè)名稱在交易所開設(shè)一個股票賬戶。在1999年7月1日生效的《證券法》中，也沒有禁止三類企業(yè)進(jìn)行股票投資和交易，只是限制其不得進(jìn)行“炒作”。中國證監(jiān)會這次公開發(fā)文支持三類企業(yè)進(jìn)入證券市場，不但符合市場需要，也完全符合法律原則和精神。
二、如何區(qū)別“炒作”與“投資”？
三類企業(yè)進(jìn)人證券市場的一個最重要的法律禁令，是不得“炒作”股票。這一禁令來自 《證券法》第76條，該條規(guī)定：“國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，不得炒作上市交易的股 票”。但對什么是“炒作”，法條中未下定義。追溯到1987年三部委發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)禁國有企
業(yè)和上市公司炒作股票的規(guī)定》中，則對“炒作”有一個定義：“炒作股票是指在國務(wù)院主管部門規(guī)定的期限內(nèi)買入股票又賣出，或者賣出股票又買入的行為�！�
“炒作”在漢語中相當(dāng)于炒買炒賣，指“就地迅速轉(zhuǎn)手買賣，從中牟利”，在英語中相當(dāng)于Speculate，即投機(jī)。因此，炒作股票實際上就是進(jìn)行股票的投機(jī)交易，即在短時間內(nèi)買進(jìn)賣出或賣出買進(jìn)。證監(jiān)會在1999年9月8日《關(guān)于法人配售股票有關(guān)問題的通知》中雖然未直接提到“炒作”這一概念，但其規(guī)定內(nèi)容顯然是將買入又賣出或賣出又買入的行為視為“炒作”。因此，如何區(qū)別“炒作”與“沒資”的概念，在目前條件下是判斷三類企業(yè)的股票交易行為是否合法或合規(guī)的重要依據(jù)。
證監(jiān)會1999年9月8日的通知中規(guī)定，三類企業(yè)“所開立的股票賬戶，可用于配售股票，也可用于投資二級市場的股票。但在二級市場買入又賣出或賣出又買入同一種股票的時間間隔不得少于6個月。”這一規(guī)定表明，6個月的期限是判斷一筆特定的股票交易在性質(zhì)上屬于“炒作”還是“投資”的唯一標(biāo)準(zhǔn)。亦即：6個月之內(nèi)對同一種股票進(jìn)行的買賣行為是“炒作”，超越6個月的期限對同一種股票進(jìn)行的買賣行為是投資。
以6個月為期限來限制三類企業(yè)的股票交易行為，有助于減少股市中的投機(jī)現(xiàn)象，有助于培育股市中的中長期戰(zhàn)略投資者，也有助于上市公司中流通股股本結(jié)構(gòu)的相對穩(wěn)定，從而可以強(qiáng)化股東對上市公司的關(guān)注程度和監(jiān)督力度。但其負(fù)面作用也是顯而易見的，因為三類企業(yè)購入股票后的變現(xiàn)周期太長，使其投資于股市的資金長期處于一種不能根據(jù)市場情況及時回收的高風(fēng)險狀態(tài)，并進(jìn)而影響企業(yè)的資金使用計劃，這在客觀上增加了投資風(fēng)險和企業(yè)決策者的壓力，因此能否承受這一現(xiàn)實的風(fēng)險，將是三類企業(yè)能否成為二級市場中的投資主力的關(guān)鍵所在。
三、“戰(zhàn)略投資者”的實質(zhì)條件
證監(jiān)會在1999年7月29日發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步完善股票發(fā)行方式的通知》中，首次引進(jìn)了國際上通行的“戰(zhàn)略投資者”的概念。在發(fā)行市場上，凡是公司股本總額在4億元以上的發(fā)行人，除向一般投資者上網(wǎng)發(fā)行外，可以向戰(zhàn)略投資者和一般法人配售。所謂戰(zhàn)略投資者，是指與發(fā)行人業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密且欲長期持有發(fā)行人股票的法人，包括三類企業(yè)。戰(zhàn)略投資者的實質(zhì)條件，體現(xiàn)在三方面：1.與發(fā)行人業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密；2.欲長期持有發(fā)行人的股票；3.不能與發(fā)行入存在股權(quán)關(guān)系。
如何理解“業(yè)務(wù)聯(lián)系”和“業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密”的含義，這是審查一個法人是否具備戰(zhàn)略投資者資格的首要問題。從法理上說，一個法人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)依照法人章程和營業(yè)執(zhí)照載明的“經(jīng)營范圍”來判定。因此，凡是在發(fā)行人經(jīng)營范圍內(nèi)與其發(fā)生業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是“業(yè)務(wù)聯(lián)系”。但是，僅此理解是不夠的，因為從國際上來說，很多國家的公司法或商法并不限制法人的業(yè)務(wù)范圍，法人可以從事一切合法的業(yè)務(wù)，我國目前限制法人的營業(yè)范圍的法例阻礙了法人的經(jīng)濟(jì)活動，并已在事實上被廣泛地突破。鑒于此，凡是與發(fā)行人在民事、經(jīng)濟(jì)活動中發(fā)生等價交換的商業(yè)關(guān)系的，不論該法人的營業(yè)范圍如何界定，均應(yīng)理解為“業(yè)務(wù)聯(lián)系”。至于“業(yè)務(wù)聯(lián)親緊密”，則應(yīng)主要從相互業(yè)務(wù)聯(lián)系的長期性、多次性、持續(xù)性、穩(wěn)定性等因素來判定。
對“長期持有發(fā)行人的股票”，證監(jiān)會的通知中已經(jīng)規(guī)定了一個量化的尺度，這就是：戰(zhàn)略投資者應(yīng)與發(fā)行人訂立配售協(xié)議，約定其持股時間不得少于6個月。而且，在技術(shù)措施上，授權(quán)證券交易所在限期鎖定向法人配售的股份，以確保其在限期內(nèi)不得上市流通�！俺止蓵r間不得少于6個月”，同時也意味著在6個月的限期內(nèi)，戰(zhàn)略投資者不得以出質(zhì)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓；公司回購等實際轉(zhuǎn)移持股權(quán)的方式來減少持股時間。
戰(zhàn)略投資者不能與發(fā)行人存在股權(quán)關(guān)系、是指相互之間不能具有股權(quán)投資，比如，股份公司的發(fā)起人和其他既存股東，以及股份公司的子公司、孫公司不能作為戰(zhàn)略投資者參加股票配售，因為它們與發(fā)行人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，一旦參加配售，不僅增加了關(guān)聯(lián)關(guān)系的復(fù)雜性，有礙股票發(fā)行的公平、公正，而且還會使現(xiàn)存的股權(quán)關(guān)系發(fā)生數(shù)量和結(jié)構(gòu)上的變化（如發(fā)起人參加配售后增大了發(fā)起入的持股量）。但是，在股份公司對外投資占被投資企業(yè)很小比例的情況下（比如占被投資企業(yè)股本總額的5％以下），該被投資企業(yè)能否作為股份公司的戰(zhàn)略投資者？我們認(rèn)為只要兩者不存在同業(yè)競爭，這種情況不應(yīng)一概排斥。
|
 |
文章標(biāo)題 |
相關(guān)內(nèi)容 |
|
|
1
|
股東訴權(quán)的救濟(jì)——派生訴訟在我國之確立
|
股東訴權(quán)的救濟(jì)——派生訴訟在我國之確立 股東訴權(quán)的困境現(xiàn)狀
股東訴權(quán)是指股東基于股東權(quán)被侵害而享有的提起訴訟的權(quán)利。我國《公司法》第1條開宗明義地規(guī)定：“適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法利益……....
|
詳細(xì)
|
|
2
|
再談有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律問題
|
再談有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律問題 筆者的文章《談有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓》在本報發(fā)表后（2001年8月10日），又陸續(xù)接觸了實踐中一些新的情況，對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的復(fù)雜法律問題又有了一些新的認(rèn)識，故爾再次拋磚引玉，與讀者共同探討。
一、股....
|
詳細(xì)
|
|
3
|
國有企業(yè)公司改制的觀念轉(zhuǎn)變
|
國有企業(yè)公司改制的觀念轉(zhuǎn)變 從生產(chǎn)力決定論到產(chǎn)業(yè)影響論
所有制問題屬于國家的基本經(jīng)濟(jì)制度問題。各國的各項具體經(jīng)濟(jì)制度無不與這一基本制度相聯(lián)。中國的各項經(jīng)濟(jì)制度改革無不受到所有制問題的影響和制約。對所有制問題的把握直接影響著我國企業(yè)制度的設(shè)計問....
|
詳細(xì)
|
|
4
|
獨立董事制度在中國-------兼評《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》
|
獨立董事制度在中國-------兼評《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》 一 背景
建立現(xiàn)代企業(yè)制度，一直是中國經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌與股份制改革中的核心問題。為實現(xiàn)這一目的，當(dāng)前的一個討論焦點就是在中國建立獨立董事制度，以完善公司法人治....
|
詳細(xì)
|
|
5
|
存單糾紛案件審判過程中的訴訟中止
|
存單糾紛案件審判過程中的訴訟中止 由于存單糾紛案件往往伴隨著金融刑事案件，在人民法院審理存單糾紛案件時可能會發(fā)生金融機(jī)構(gòu)的涉嫌犯罪的工作人員及用資人出逃的情況。在有關(guān)國家機(jī)關(guān)沒有將犯罪嫌疑分子抓獲，查清全部金融刑事案件事實之前，人民法院對于存單糾紛案件的審理及....
|
詳細(xì)
|
|
6
|
帶、墊資合同的法律效力
|
帶、墊資合同的法律效力 近年來，在建筑市場上，帶資、墊資承包現(xiàn)象屢見不鮮，由此引發(fā)的糾紛亦時有發(fā)生。這些糾紛的焦點均涉及到對帶資、墊資建筑施工合同、建筑施工裝潢合同法律效力的認(rèn)識。筆者就何為帶資、墊資合同以及該類合同的性質(zhì)、法律效力略陳管見。
....
|
詳細(xì)
|
|
7
|
訴訟遲延的法律成因
|
訴訟遲延的法律成因 訴訟遲延的成因是多元的，其法律成因，即因程序法本身所固有的缺陷成為訴訟遲延誘因的情形，理應(yīng)受到更多的關(guān)注，引發(fā)更深層面的探究。筆者認(rèn)為，在我國，民事訴訟遲延的法律成因主要有以下幾個方面：
�。ㄒ唬┟袷略V訟法中缺漏對訴訟遲延形....
|
詳細(xì)
|
|
8
|
企業(yè)重組上市若干法律問題
|
企業(yè)重組上市若干法律問題 企業(yè)重組上市，概括而言是企業(yè)組織形式、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和人員的重組。無論哪方面的重組，在現(xiàn)實法律環(huán)境下都有若干法律問題，或者是因為法規(guī)沒有操作性，或者是因為法律沒有明確規(guī)定而使之難以解決。
股份公司發(fā)起人 應(yīng)當(dāng)符....
|
詳細(xì)
|
|
9
|
終止合同后能否同時索賠違約金和預(yù)期利潤？
|
終止合同后能否同時索賠違約金和預(yù)期利潤？ 一、案情介紹
中國N省物資貿(mào)易公司與澳門制衣公司于1993年5月11日，簽訂了貨物購銷合同。合同規(guī)定：物資公司為買方，制衣公司為賣方，由制衣公司向物資公司出售6mm，8mm，10mm三種規(guī)格的熱軋卷板....
|
詳細(xì)
|
|
10
|
資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題研究
|
資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題研究 1999年，國務(wù)院頒布《金融資產(chǎn)管理公司條例》，相繼成立了華融、長城、東方、信達(dá)四家資產(chǎn)管理公司。它們分別受讓了工商、農(nóng)業(yè)、中國、建設(shè)四家國有商業(yè)銀行擁有的1.3萬億元左右的不良資產(chǎn)，力圖通過對這些不良資產(chǎn)的收購、管理....
|
詳細(xì)
|
| 2388條記錄 1/239頁 第頁 [首頁] [上頁] [下頁] [末頁] |
注意：網(wǎng)站查詢并不一定完全準(zhǔn)確，使用請先核實！
法律論文分類