由《合同法》想到的幾點(diǎn)問(wèn)題

由《合同法》想到的幾點(diǎn)問(wèn)題 　　一、《合同法》的公布

　　一部統(tǒng)一的、比較完備的合同法終于在1999年公布了。這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，也是我國(guó)民法學(xué)者多年呼吁的結(jié)果。這個(gè)法的公布，彌補(bǔ)了我國(guó)規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律的零亂和空缺，為將來(lái)制定民法典奠定了基礎(chǔ)，所以這是我國(guó)民事立法中的一件大事。

　　另外，這個(gè)法的制定也有其值得一提的特點(diǎn)。本法草擬之初，由人大常委法工委委托部分學(xué)者先提出一個(gè)立法方案。繼而由法工委召集北京部分學(xué)者討論后，再由法工委委托全國(guó)12個(gè)法律院校及研究單位各分擔(dān)一部分的起草工作，最后由幾位學(xué)者匯總統(tǒng)稿，形成《合同法建議草案》，作為以后討論修改的基礎(chǔ)。這個(gè)草案被稱(chēng)為“學(xué)者建議稿”。以后公布的合同法就是在此基礎(chǔ)上發(fā)展而成的。這樣由學(xué)者先行草擬的辦法改變了過(guò)去由“官員”草擬的作法，可說(shuō)是一個(gè)特點(diǎn)。這種特點(diǎn)值得在我國(guó)立法工作中提倡。就以后的情形看，學(xué)者草擬的最顯著的長(zhǎng)處在于學(xué)者們顧慮較少，敢于大膽吸取先進(jìn)的立法先例和先進(jìn)的學(xué)說(shuō)，制定出較為先進(jìn)的法律來(lái)�，F(xiàn)在公布的合同法中有一些先進(jìn)的規(guī)則，例如締約責(zé)任（第42、43條）、合同后的義務(wù)（第92條）等，就屬于這種情形（像這幾個(gè)條文，就是在外國(guó)立法中，也是少見(jiàn)的）。

　　也正是由于這一點(diǎn)，這個(gè)合同法在幾年的制定過(guò)程中，經(jīng)歷了少見(jiàn)的曲折復(fù)雜的討論和爭(zhēng)論。據(jù)說(shuō)，“學(xué)者建議稿”出現(xiàn)后，曾被某些人說(shuō)成“太洋氣”、“脫離中國(guó)實(shí)際”等等。我想，這是可以理解的，也是不足為奇的。

　　可以說(shuō)，這個(gè)合同法是一個(gè)折衷、調(diào)和的產(chǎn)物，這一點(diǎn)也未可厚非。古今中外的立法莫不如此。

　　這樣出來(lái)的法律，必然有一些缺失。但無(wú)論如何，制定合同法的主要目的是達(dá)到了。那就是：第一，填補(bǔ)我國(guó)合同法中的最大缺漏-即合同法的總則部分；第二，統(tǒng)一我國(guó)三個(gè)合同法分立的狀況。這就是我常說(shuō)的：有一個(gè)總比完全沒(méi)有好。

　　中國(guó)的具體情況決定了我國(guó)的立法工作只能緩步前進(jìn)。有一些青年學(xué)者希望我國(guó)的立法質(zhì)量能大大提高，至少在目前恐怕難于做到。我是把“提高”的工作寄希望于下一代的。

　　在合同法公布之后，我不想去談?wù)撍�的�?yōu)點(diǎn)，或者詮釋其內(nèi)容。我想把我在討論過(guò)程中感觸很深的幾點(diǎn)談一談，也算是總結(jié)經(jīng)驗(yàn)吧。

　　二、“部門(mén)利益”問(wèn)題

　　這些年我參加過(guò)一些法律的草擬和討論，有一個(gè)問(wèn)題給我留下很深的印象，那就是所謂“部門(mén)利益”問(wèn)題。

　　制定一個(gè)新的法律，有時(shí)會(huì)觸動(dòng)某一個(gè)部門(mén)的利益，這是難免的，尤其是那種要改變現(xiàn)有的一種制度或一種辦法的法律。如果一個(gè)法律剝奪了或減少了某一部門(mén)已經(jīng)享受了多年的利益，即使這種“剝奪”或“減少”對(duì)于整個(gè)國(guó)家是有益的或合理的，也會(huì)受到那個(gè)部門(mén)的反對(duì)。甚至不是什么“利益”，只是一種“便利”或“習(xí)慣”，也會(huì)遇到反對(duì)。這樣的例子還真不少。最令我難忘的是當(dāng)年草擬《著作權(quán)法》時(shí)，好幾個(gè)部門(mén)起來(lái)反對(duì)。后來(lái)經(jīng)過(guò)解釋?zhuān)�有的部門(mén)不反對(duì)了。但有的部門(mén)一直反對(duì)到底。聽(tīng)說(shuō)現(xiàn)在要修改著作權(quán)法，有的部門(mén)仍然反對(duì)。

　　這次草擬合同法，自始就遭到科技部（原來(lái)是科委）的反對(duì)。該部反對(duì)把《技術(shù)合同法》并入統(tǒng)一的合同法。最后反對(duì)意見(jiàn)被否定了，技術(shù)合同法并入了統(tǒng)一的合同法。其實(shí)依照最后的情形，“并入”只是形式上的合并，實(shí)際上，原技術(shù)合同法并沒(méi)有拆散，幾乎是原封不動(dòng)地納入了合同法分則。想想在歷次開(kāi)會(huì)中的爭(zhēng)論和會(huì)外的協(xié)調(diào)，大家都感到，這種時(shí)間和精力的浪費(fèi)實(shí)在可惜。

　　立法過(guò)程中的意見(jiàn)分歧和爭(zhēng)論是不足為奇的，無(wú)寧說(shuō)是應(yīng)有的。如果是出于理論、見(jiàn)解或政策的分歧，更是應(yīng)該提倡的。但如果只是為了部門(mén)利益，那就不應(yīng)該，而應(yīng)該以大局為重，以國(guó)家的整個(gè)利益為依歸。

　　這一點(diǎn)真值得我們深思。

　　三、積極一些還是消極一些

　　我國(guó)是個(gè)發(fā)展中國(guó)家，現(xiàn)在一方面要大步走向世界，趕上先進(jìn)的法治國(guó)家；一方面也要照顧到我國(guó)在不少方面的落后情況，要照顧到我國(guó)剛剛走向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、開(kāi)始走向法治的情況。這就使我們的立法工作有不少困難。一方面我們要采用一些必要的先進(jìn)的法律制度，一方面又要考慮到這些先進(jìn)的法律制度能否在我國(guó)社會(huì)行得通，會(huì)不會(huì)給我國(guó)帶來(lái)一定的不適應(yīng)，甚至發(fā)生一定的副作用。

　　遇到這種情形，應(yīng)該積極一些，為了長(zhǎng)遠(yuǎn)的利益或更大的利益，大膽而堅(jiān)決地采用先進(jìn)的法律制度，同時(shí)積極創(chuàng)造條件，使先進(jìn)事物能在我國(guó)生根開(kāi)花�；蛘呤亲咭粭l消極的路，強(qiáng)調(diào)落后的現(xiàn)實(shí)，畏首畏尾，拒絕或放棄先進(jìn)的法律制度，讓我國(guó)的法律停步不前。這兩種態(tài)度的選擇是擺在立法者面前的重要問(wèn)題。

　　這也是我在參與新法律的討論時(shí)常常遇到的事。至今還在記憶中的是關(guān)于《票據(jù)法》的討論。在制定《票據(jù)法》時(shí)，有人主張，我們要制定一個(gè)基本上與國(guó)際票據(jù)制度靠攏的法，可能在施行后的頭幾年，由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不規(guī)范、不發(fā)達(dá)，由于我國(guó)司法方面不適應(yīng)，這樣的《票據(jù)法》會(huì)遇到一定的困難。但是只要我們努力，困難會(huì)很快克服。有人不是這樣，怕“引起混亂”，怕“被壞人鉆空子”，于是放棄了票據(jù)的無(wú)因性，對(duì)票據(jù)的使用多方限制。結(jié)果一個(gè)健全的票據(jù)制度在我國(guó)一直建立不起來(lái)。

　　這次合同法也遇到這個(gè)問(wèn)題。在討論中常常聽(tīng)到這樣的聲音：“這個(gè)條文在我國(guó)實(shí)行多年了，不必多改”，“這樣的要求對(duì)于我國(guó)是太高了”，“這樣規(guī)定容易發(fā)生流弊”。這些說(shuō)法都似乎很有道理，實(shí)際上是前面說(shuō)的那種消極態(tài)度的表現(xiàn)。在這樣的態(tài)度支配下，我們只能得到一部留下很多問(wèn)題的合同法，我們還得付出很大的力量去解決這些問(wèn)題。

　　四、似盡未盡的話(huà)

　　前面說(shuō)過(guò)，我們終于結(jié)束了我國(guó)合同法中的混亂狀態(tài)，我國(guó)的立法工作在這方面確實(shí)前進(jìn)了一步。但是瞻望前途，我國(guó)要完成“建立基本完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制”這個(gè)任務(wù)，要做的事還很多很多，還要付出極大的努力。但愿我國(guó)的立法工作者，在完成每一項(xiàng)立法任務(wù)之后，在取得一些成就之后，都能總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，使下一步的立法工作能做得好一些，這樣去逐步提高我國(guó)的立法質(zhì)量，逐步完善我國(guó)的社會(huì)主義法制。

　　社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的重要法律規(guī)范

　　趙中孚（注：中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。）

　　自1986年4月12 日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)《民法通則》開(kāi)始，十幾年里頒行或修改的民商法律在整個(gè)立法中占有相當(dāng)比重，主要有：我國(guó)的《土地管理法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）、《技術(shù)合同法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、再次修改的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《著作權(quán)法》、修改的《專(zhuān)利法》和《商標(biāo)法》、《海商法》、修改的《經(jīng)濟(jì)合同法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《公司法》、《臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法》、《對(duì)外貿(mào)易法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《擔(dān)保法》、《票據(jù)法》、《保險(xiǎn)法》、《商業(yè)銀行法》、《民用航空法》、《拍賣(mài)法》、《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》、修改的《礦產(chǎn)資源法》、《合伙企業(yè)法》、修改的《森林法》、《證券法》等等。這些法律從不同方面對(duì)我國(guó)的社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)發(fā)揮著應(yīng)有的調(diào)整作用。可以預(yù)料，《合同法》的施行將為我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健全發(fā)展產(chǎn)生積極的影響，具有十分重要的意義和作用。

　　一、《合同法》由分立到統(tǒng)一適應(yīng)了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要

　　我國(guó)確立的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，在相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，要符合社會(huì)主義初級(jí)階段生產(chǎn)力發(fā)展的水平，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持作為公有制經(jīng)濟(jì)主體的國(guó)有經(jīng)濟(jì)、集體經(jīng)濟(jì)和作為非公有制經(jīng)濟(jì)的個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)等共同組成并共同發(fā)展，同時(shí)還有億萬(wàn)人時(shí)刻參與多種商品交換和消費(fèi)等市場(chǎng)活動(dòng)。無(wú)論是具有法人資格的單位或者其他組織、自然人都有參與市場(chǎng)活動(dòng)的要求和交易行為，都應(yīng)當(dāng)作為商品交易活動(dòng)手段的合同的當(dāng)事人。新《合同法》規(guī)定“本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”（第二條），全面地反映了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀要求。這一規(guī)定明確界定合同的概念、主體的范圍和地位，避免了過(guò)去三部合同法并存時(shí)規(guī)定的局限，有利于糾正經(jīng)濟(jì)生活中某些合同當(dāng)事人欺壓對(duì)方、強(qiáng)調(diào)“管理權(quán)力”而忽視履行義務(wù)、甚至簽訂“霸王合同”的現(xiàn)象。

　　過(guò)去的三部合同法由于適用范圍不同，名稱(chēng)有異，均未涉及在訂立合同過(guò)程中的必經(jīng)步驟，而它往往是合同當(dāng)事人爭(zhēng)議中的常見(jiàn)焦點(diǎn)。新《合同法》總結(jié)了我國(guó)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，研究了其他國(guó)家民法典和有關(guān)立法，明確規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”（第十三條）。對(duì)要約的概念和要件、要約邀請(qǐng)、要約生效的時(shí)間、要約撤回和撤銷(xiāo)及其限制、要約失效的原因；承諾的概念和要件、承諾的方式和到達(dá)時(shí)間、承諾期限的計(jì)算、承諾撤回、新要約、合同成立等內(nèi)容，都具體細(xì)致地加以規(guī)定（第十三條—三十一條），為當(dāng)事人訂立合同起到了指導(dǎo)作用，對(duì)仲裁和裁決有關(guān)合同爭(zhēng)議提供了直接的法律依據(jù)。

　　二、《合同法》保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)

　　建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化是我國(guó)人民的共同愿望，是機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的一致步伐�！耙婪ㄖ螄�(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”已載入我國(guó)的憲法之中。《合同法》就是治理經(jīng)濟(jì)生活實(shí)現(xiàn)宏偉目標(biāo)需要依照的一部重要法律。它規(guī)定了社會(huì)中廣泛進(jìn)行商品交換和滿(mǎn)足生產(chǎn)消費(fèi)需要的合同關(guān)系，對(duì)參與這些合同關(guān)系的當(dāng)事人的合法權(quán)益給以充分保護(hù)，從合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓到合同的權(quán)利義務(wù)終止作出較為完整的規(guī)定，對(duì)準(zhǔn)備訂立合同但并不熟悉法律的當(dāng)事人起到學(xué)習(xí)宣傳和啟示的作用；對(duì)合同當(dāng)事人之間訂立的不規(guī)范或者存在背離法律要求的合同，可以提醒和促使他們依照《合同法》加以調(diào)整和修正；對(duì)有過(guò)錯(cuò)或者違法違約的合同當(dāng)事人具有警示、促其主動(dòng)改正或者受到法律制裁的威力，而對(duì)他方合同當(dāng)事人則給了捍衛(wèi)自身合法權(quán)益的武器�！逗贤�法》是維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的重要工具，正常的經(jīng)濟(jì)秩序通過(guò)合同的完全履行才能得到維護(hù)，達(dá)到訂約目的。新《合同法》把合同的履行作為重點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)全部履行的原則。同時(shí)針對(duì)經(jīng)濟(jì)生活中存在合同欺詐等行為，影響到社會(huì)正常經(jīng)濟(jì)秩序的情況，規(guī)定了不安抗辯權(quán)（第六十八條）、代位權(quán)（第七十三條）、撤銷(xiāo)權(quán)（第七十四、七十五條）。對(duì)于采用格式條款訂立合同的，依據(jù)合同當(dāng)事人平等、自愿和確保公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，對(duì)提供格式條款的一方，提出了法定的要求和對(duì)不當(dāng)違法行為的限制或制裁（第三十九條—四十一條）。《合同法》還在第七章規(guī)定了違約責(zé)任，針對(duì)多種的違約情況，做出較為完善的規(guī)定。《合同法》中規(guī)定的這些內(nèi)容都是為了保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促使當(dāng)事人履約，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

　　三、《合同法》是民法中債權(quán)的重要組成部分，它為構(gòu)筑我國(guó)民法典鋪下又一塊基石

　　我國(guó)《民法通則》確立的民法框架和大陸法系國(guó)家或者地區(qū)民法典的體系，基本上把合同作為債的主要發(fā)生根據(jù)，在民法中居于重要地位，在民法典中條文數(shù)目最多。新《合同法》明確規(guī)定合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！逗贤�法》中規(guī)定：合同當(dāng)事人的法律地位平等（第三條）、當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利（第四條）、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則（第五條）、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則（第六條）、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益（第七條）。這些原則基本上是《民法通則》中規(guī)定的民法基本原則在合同這種民事法律關(guān)系中的再現(xiàn)。新《合同法》從總則到分則的四百多條中表明通過(guò)合同發(fā)生多種多樣的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，連同已頒行的《擔(dān)保法》，使民法中的“債權(quán)”部分已具備了相當(dāng)規(guī)模。迄今為止，《民法通則》和規(guī)范民事權(quán)利主體和所有權(quán)的包括國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、合伙企業(yè)、涉外企業(yè)等多項(xiàng)立法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的《著作權(quán)法》、《專(zhuān)利權(quán)法》、《商標(biāo)權(quán)法》以及《婚姻法》、《繼承法》等，都是構(gòu)筑我國(guó)民法典的不可缺少的板塊。新《合同法》的誕生，在健全我國(guó)民事立法過(guò)程中又邁出了堅(jiān)實(shí)的一步。

　　《合同法》在全國(guó)矚目的維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益日3.15通過(guò)，將在國(guó)慶五十周年日正式施行，預(yù)祝它在推動(dòng)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的進(jìn)程中，發(fā)揮無(wú)需置疑的重要作用。

　　合同法的幾點(diǎn)啟示

　　劉春田（注：中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。）

　　新中國(guó)經(jīng)過(guò)五十年，終于有了一部功能面向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，內(nèi)容比較完備、技術(shù)相對(duì)現(xiàn)代化的合同法，確是一件令人欣慰的事情。對(duì)此，我有幾點(diǎn)感觸：

　　一、合同始于交易，有交易行為就有合同。這不以人的意志為轉(zhuǎn)移。有市場(chǎng)就有市場(chǎng)的法則，這與市場(chǎng)是否統(tǒng)一無(wú)關(guān)。無(wú)論有多少個(gè)不統(tǒng)一的市場(chǎng)，都需要統(tǒng)一的市場(chǎng)法制，這也是客觀規(guī)律。今天，我國(guó)終于有了統(tǒng)一的合同法，廢止了原有的三個(gè)特別合同法。在值得慶幸的同時(shí)，我們也不得不承認(rèn)，其間，我們事實(shí)上走過(guò)了一段本可以避免的彎路。原來(lái)的三個(gè)合同法，加在一起，并不等于3，而是等于1，哪怕是30個(gè)合同法，也是一個(gè)法則。在制定那三個(gè)合同法時(shí)，擺在中國(guó)人面前的，不是合同理論和法律的洪荒歲月。不但有足夠的社會(huì)實(shí)踐，歷史傳統(tǒng)和國(guó)外立法先例，而且有成熟而悠久的合同法律文化，它們都反映著千年不變的合同法律原則和基本要素。這就象建筑，無(wú)論是原始部落的茅棚草屋，還是現(xiàn)代的摩天大廈，最基本的原則都是實(shí)用，最必不可少的要素是柱、墻、頂、梁。合同的原則和基本要素也是千古同一的。在制定三個(gè)合同法時(shí)，這些原則早就放在那里，中國(guó)的法律界也不乏有識(shí)之士，但為什么我們卻走了十幾年的彎路呢，這種潛在的、無(wú)形的浪費(fèi)難道不值得我們法律工作者思考嗎？同我們的憲法從50年代的多種經(jīng)濟(jì)成份并存，走過(guò)四十年的一段路，終于又走回到重新承認(rèn)多種經(jīng)濟(jì)成份并存一樣，都值得我們認(rèn)真總結(jié)，以免再走新的彎路。

　　二、合同法不僅是調(diào)整民事主體之間合同行為的規(guī)則體系，作為一種文化，它還是訓(xùn)練和引導(dǎo)全體國(guó)民步入現(xiàn)代文明的必修的教科書(shū)。合同法，有助于培養(yǎng)成熟的現(xiàn)代社會(huì)成員。平等，是現(xiàn)代社會(huì)關(guān)系的基礎(chǔ)。商品交換，是人類(lèi)物質(zhì)生活、精神生活的普遍關(guān)系，合同法的精神實(shí)質(zhì)是拒絕任何特權(quán)，民事關(guān)系中主體間無(wú)高下、尊卑和貴賤之分。每個(gè)合同關(guān)系的參與者都是大寫(xiě)的“人”。權(quán)利意識(shí)、主體意識(shí)、意思自治、法律行為意識(shí)、責(zé)任意識(shí)……作為社會(huì)意識(shí)的組成部分，作為一種人格，植入每個(gè)人的頭腦，對(duì)于推動(dòng)整個(gè)社會(huì)的“軟件”的進(jìn)步，必有不可估量的意義。

　　三、合同法反映了普遍指導(dǎo)性和具體操作性的雙重品格。合同法用了129條條文設(shè)計(jì)了作為合同普遍規(guī)則的總則，就象民法通則一樣， 它是合同法律制度的精髓，對(duì)于合同行為具有普遍的意義。所謂指導(dǎo)性，是說(shuō)合同法總則貫穿了意思自治的原則，給民事主體留下了相當(dāng)大的空間和選擇余地。比如，合同法縮小了無(wú)效合同的范圍，相應(yīng)地?cái)U(kuò)大了可撤銷(xiāo)合同的范圍。對(duì)無(wú)行為能力人訂立的合同，規(guī)定效力待定的作法。另外，把民間約定俗成的交易習(xí)慣轉(zhuǎn)化為法律，造成行為人更為寬松的地位，增強(qiáng)了它的主體意識(shí)，體現(xiàn)了合同法鼓勵(lì)交易的精神。由于分則不可能概全所有的合同形式，故合同法的指導(dǎo)作用就更加突出。比如，知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同就未列入分則，但這并不意味著它們不適用合同法總則。合同法第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定。”盡管第123條規(guī)定，“其他法律對(duì)合同另有規(guī)定的， 依照其規(guī)定�！钡珣�(yīng)當(dāng)指明，其他任何法律對(duì)合同的規(guī)定，無(wú)論多么特殊，都不應(yīng)違反合同法總則所確立的合同法的普遍規(guī)則。盡管那些合同由于種種原因未列入統(tǒng)一的合同法，它們實(shí)質(zhì)上都是合同法的組成部分，這是無(wú)可置疑的。具體操作性，則是合同法用了近300 條條文在分則中對(duì)十五個(gè)特殊類(lèi)別的合同作出了相對(duì)具體的規(guī)定，具有較強(qiáng)的實(shí)用操作性，方便了當(dāng)事人的交易活動(dòng)。

　　四、合同法的形成，較客觀地反映了我國(guó)合同法律科學(xué)的研究及立法水平。與以往諸多單行法律的起草多出于主管部門(mén)相比，由各方面的法律專(zhuān)家參與法律的實(shí)際起草工作，有效地克服了由主管部門(mén)起草法律所造成的眾所周知的弊端，從而提高了立法工作的科學(xué)性，對(duì)立法工作的嚴(yán)肅性也是一個(gè)有利的保障。這種作法的優(yōu)點(diǎn)是顯而易見(jiàn)的。有鑒于此，我國(guó)立法工作也需要法制化。

　　一部商事交易基本法

　　王保樹(shù)（注：清華大學(xué)法律學(xué)系教授。）

　　經(jīng)過(guò)多年的努力和認(rèn)真的工作，《合同法》終于于1999年3月15 日通過(guò)并公布。雖然，《合同法》第2 條規(guī)定“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”，但是，民法與商法是一般法和特別法的關(guān)系，民法對(duì)商事事項(xiàng)具有一般適用和補(bǔ)充適用的功能。因此，作為民法組成部分的“合同法”也是商事交易的基本法。就此點(diǎn)意義而言，合同法不僅在形式上而且在實(shí)質(zhì)上均較此前我國(guó)的合同法律制度有了長(zhǎng)足的進(jìn)步。

　　一、統(tǒng)一了交易規(guī)則。無(wú)疑，交易規(guī)則體現(xiàn)在多項(xiàng)立法中，但合同法在諸多交易規(guī)則中占有重要位置。1979年以來(lái)，我國(guó)曾經(jīng)制定了《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》和《技術(shù)合同法》，顯然，這些法律為自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織之間的商事交易提供了可遵行的規(guī)則，對(duì)于保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)市場(chǎng)秩序，均發(fā)揮了重要作用。但是，三部合同法分別在不同的交易領(lǐng)域中發(fā)揮作用，有些規(guī)則不統(tǒng)一，不利于規(guī)范人們的交易行為，妨礙建立統(tǒng)一的大市場(chǎng)�！昂贤�法”則不再將交易區(qū)分為涉外和國(guó)內(nèi)，也不再過(guò)分強(qiáng)調(diào)貨物買(mǎi)賣(mài)、服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易的差別，而是加強(qiáng)了“總則”的規(guī)定，注意了各章的銜接，所有商事交易中的合同均無(wú)例外地適用合同法。這樣，交易規(guī)則就在很大程度上統(tǒng)一起來(lái)了。

　　二、體現(xiàn)了交易安全的要求。合同法規(guī)定了防止合同欺詐、保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的措施：（一）不安抗辯權(quán)。合同法第63條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，包括：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，可以中止履行。中止履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。（二）代位權(quán)。合同法第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。（三）撤銷(xiāo)權(quán)。合同法第74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。這些規(guī)定，可以防止一般公眾在交易中受到不測(cè)的損害，有利于保證交易安全。

　　三、貫徹了鼓勵(lì)交易的原則。合同法第52條與原經(jīng)濟(jì)合同法第7 條規(guī)定相比，大大縮小了“無(wú)效合同”的范圍，增加了合同當(dāng)事人的安全感，可以起到鼓勵(lì)交易的作用。

　　四、實(shí)行公平交易和保護(hù)弱者的原則。譬如合同法第39條和第40條關(guān)于提供格式條款的一方當(dāng)事人有提示、說(shuō)明的義務(wù)和提供格式條款的一方當(dāng)事人免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效的規(guī)定等，都表現(xiàn)了合同法對(duì)建立公平交易秩序、保護(hù)弱者的關(guān)心。

　　此外，合同法關(guān)于表見(jiàn)代理的規(guī)定，有利于快速交易。這些，都可以有效地使合同法發(fā)揮商事交易基本法的作用。

　　《合同法》的喜與憂(yōu)

　　史際春（注：中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、法學(xué)博士、博士生導(dǎo)師。）

　　《合同法》的頒布實(shí)施，是我國(guó)法制建設(shè)和經(jīng)濟(jì)生活中的一件大事，意義不同凡響。就其積極的方面、或者說(shuō)可以令學(xué)人和國(guó)人感到興奮及振奮的，我想約略有以下兩點(diǎn)：

　　（一）它表明，商品關(guān)系和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所內(nèi)在、也是其客觀要求的平等，在我國(guó)有了質(zhì)的進(jìn)步

　　民法的精髓是“平等主體”的自由、自主、真實(shí)的意思表示，在此基礎(chǔ)上建立對(duì)主體行為的規(guī)范、約束和救濟(jì)，而這一切，又集中表現(xiàn)在合同和合同制度上。在歷史上，民法及其合同法正是在古羅馬共和國(guó)后期和帝國(guó)時(shí)期，在眾多部族和民族擺脫血緣宗法關(guān)系的束縛開(kāi)展大規(guī)模的自由交易，羅馬行政權(quán)力鞭長(zhǎng)莫及，平等要求在社會(huì)上高度、普遍顯現(xiàn)的條件下應(yīng)運(yùn)而生的。而在古老的中華，在數(shù)百年后的大唐盛世、以至清朝被推翻的整個(gè)封建社會(huì)，卻盛行著唐詩(shī)中所云宮市使拿著劣絹“系上牛頭充炭值”的現(xiàn)象，交易關(guān)系中的血緣宗法因素和權(quán)力無(wú)所不在，商品（市場(chǎng)）經(jīng)濟(jì)及其建立在主體平等基礎(chǔ)上的契約暨民事法制自然無(wú)從談起。本世紀(jì)20年代末30年代初陸續(xù)編纂的民國(guó)民法及其債編，無(wú)疑是后進(jìn)國(guó)家移植發(fā)達(dá)國(guó)家先進(jìn)的民法和合同法的一個(gè)成功范例，是中國(guó)法制史上的一個(gè)里程碑式的進(jìn)步。然而從當(dāng)時(shí)的社會(huì)實(shí)際狀況和合同法治來(lái)看，情況卻不盡人意。官僚經(jīng)濟(jì)組織、列強(qiáng)國(guó)家的官民組織和個(gè)人同中國(guó)的自然人、民營(yíng)企事業(yè)之間的不平等自不必說(shuō)，就是中國(guó)公民，也處于人格和財(cái)產(chǎn)的極大的不平等之中。廣大赤貧的民眾陷于無(wú)財(cái)產(chǎn)和人格可予保護(hù)的狀況，遠(yuǎn)低于“知榮辱”所需的最低水平，人民的交易和經(jīng)營(yíng)每每受到與封建社會(huì)中無(wú)異的種種不當(dāng)干涉，甚至資本主義的雇傭勞動(dòng)也具有野蠻的人身壓迫性質(zhì)，因此如民法學(xué)者王伯琦所說(shuō)，吾國(guó)情形與世界上一般情況適得其反，即法律超前社會(huì)落后；也即如梁?jiǎn)⒊�先生所�?jiàn)，數(shù)千年來(lái)法律于一般私人之痛癢，熟視無(wú)睹，至民國(guó)時(shí)代亦無(wú)改觀，社會(huì)上既沒(méi)有普遍的平等和平等觀念，則縱有最華麗的法律規(guī)定也只是一紙具文，“先進(jìn)”的民法和合同法不免徒有虛表。

　　新中國(guó)致力于平等追求，成效可觀，一度竟矯枉過(guò)正，建立了人類(lèi)歷史上最平等的男女關(guān)系、雇傭關(guān)系、上下級(jí)關(guān)系等，但終究未能擺脫舊時(shí)代的陰影。尤其在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的名義下實(shí)行家長(zhǎng)式行政體制，企業(yè)分等級(jí)，交易按命令，公民沒(méi)有設(shè)立和經(jīng)營(yíng)企業(yè)的權(quán)利、沒(méi)有經(jīng)濟(jì)結(jié)社權(quán)，原則上也沒(méi)有經(jīng)濟(jì)性（商事）交易權(quán)。農(nóng)民和少數(shù)在行政夾縫中頑強(qiáng)求生的個(gè)體商販之“自由市場(chǎng)”活動(dòng)，則處于億萬(wàn)人民高度警覺(jué)的

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