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由《合同法》想到的幾點問題
由《合同法》想到的幾點問題 一、《合同法》的公布
一部統(tǒng)一的、比較完備的合同法終于在1999年公布了。這是市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，也是我國民法學(xué)者多年呼吁的結(jié)果。這個法的公布，彌補了我國規(guī)范市場經(jīng)濟的基本法律的零亂和空缺，為將來制定民法典奠定了基礎(chǔ)，所以這是我國民事立法中的一件大事。
另外，這個法的制定也有其值得一提的特點。本法草擬之初，由人大常委法工委委托部分學(xué)者先提出一個立法方案。繼而由法工委召集北京部分學(xué)者討論后，再由法工委委托全國12個法律院校及研究單位各分擔(dān)一部分的起草工作，最后由幾位學(xué)者匯總統(tǒng)稿，形成《合同法建議草案》，作為以后討論修改的基礎(chǔ)。這個草案被稱為“學(xué)者建議稿”。以后公布的合同法就是在此基礎(chǔ)上發(fā)展而成的。這樣由學(xué)者先行草擬的辦法改變了過去由“官員”草擬的作法，可說是一個特點。這種特點值得在我國立法工作中提倡。就以后的情形看，學(xué)者草擬的最顯著的長處在于學(xué)者們顧慮較少，敢于大膽吸取先進的立法先例和先進的學(xué)說，制定出較為先進的法律來�，F(xiàn)在公布的合同法中有一些先進的規(guī)則，例如締約責(zé)任（第42、43條）、合同后的義務(wù)（第92條）等，就屬于這種情形（像這幾個條文，就是在外國立法中，也是少見的）。
也正是由于這一點，這個合同法在幾年的制定過程中，經(jīng)歷了少見的曲折復(fù)雜的討論和爭論。據(jù)說，“學(xué)者建議稿”出現(xiàn)后，曾被某些人說成“太洋氣”、“脫離中國實際”等等。我想，這是可以理解的，也是不足為奇的。
可以說，這個合同法是一個折衷、調(diào)和的產(chǎn)物，這一點也未可厚非。古今中外的立法莫不如此。
這樣出來的法律，必然有一些缺失。但無論如何，制定合同法的主要目的是達(dá)到了。那就是：第一，填補我國合同法中的最大缺漏-即合同法的總則部分；第二，統(tǒng)一我國三個合同法分立的狀況。這就是我常說的：有一個總比完全沒有好。
中國的具體情況決定了我國的立法工作只能緩步前進。有一些青年學(xué)者希望我國的立法質(zhì)量能大大提高，至少在目前恐怕難于做到。我是把“提高”的工作寄希望于下一代的。
在合同法公布之后，我不想去談?wù)撍膬?yōu)點，或者詮釋其內(nèi)容。我想把我在討論過程中感觸很深的幾點談一談，也算是總結(jié)經(jīng)驗吧。
二、“部門利益”問題
這些年我參加過一些法律的草擬和討論，有一個問題給我留下很深的印象，那就是所謂“部門利益”問題。
制定一個新的法律，有時會觸動某一個部門的利益，這是難免的，尤其是那種要改變現(xiàn)有的一種制度或一種辦法的法律。如果一個法律剝奪了或減少了某一部門已經(jīng)享受了多年的利益，即使這種“剝奪”或“減少”對于整個國家是有益的或合理的，也會受到那個部門的反對。甚至不是什么“利益”，只是一種“便利”或“習(xí)慣”，也會遇到反對。這樣的例子還真不少。最令我難忘的是當(dāng)年草擬《著作權(quán)法》時，好幾個部門起來反對。后來經(jīng)過解釋，有的部門不反對了。但有的部門一直反對到底。聽說現(xiàn)在要修改著作權(quán)法，有的部門仍然反對。
這次草擬合同法，自始就遭到科技部（原來是科委）的反對。該部反對把《技術(shù)合同法》并入統(tǒng)一的合同法。最后反對意見被否定了，技術(shù)合同法并入了統(tǒng)一的合同法。其實依照最后的情形，“并入”只是形式上的合并，實際上，原技術(shù)合同法并沒有拆散，幾乎是原封不動地納入了合同法分則。想想在歷次開會中的爭論和會外的協(xié)調(diào)，大家都感到，這種時間和精力的浪費實在可惜。
立法過程中的意見分歧和爭論是不足為奇的，無寧說是應(yīng)有的。如果是出于理論、見解或政策的分歧，更是應(yīng)該提倡的。但如果只是為了部門利益，那就不應(yīng)該，而應(yīng)該以大局為重，以國家的整個利益為依歸。
這一點真值得我們深思。
三、積極一些還是消極一些
我國是個發(fā)展中國家，現(xiàn)在一方面要大步走向世界，趕上先進的法治國家；一方面也要照顧到我國在不少方面的落后情況，要照顧到我國剛剛走向市場經(jīng)濟、開始走向法治的情況。這就使我們的立法工作有不少困難。一方面我們要采用一些必要的先進的法律制度，一方面又要考慮到這些先進的法律制度能否在我國社會行得通，會不會給我國帶來一定的不適應(yīng)，甚至發(fā)生一定的副作用。
遇到這種情形，應(yīng)該積極一些，為了長遠(yuǎn)的利益或更大的利益，大膽而堅決地采用先進的法律制度，同時積極創(chuàng)造條件，使先進事物能在我國生根開花。或者是走一條消極的路，強調(diào)落后的現(xiàn)實，畏首畏尾，拒絕或放棄先進的法律制度，讓我國的法律停步不前。這兩種態(tài)度的選擇是擺在立法者面前的重要問題。
這也是我在參與新法律的討論時常常遇到的事。至今還在記憶中的是關(guān)于《票據(jù)法》的討論。在制定《票據(jù)法》時，有人主張，我們要制定一個基本上與國際票據(jù)制度靠攏的法，可能在施行后的頭幾年，由于我國市場經(jīng)濟不規(guī)范、不發(fā)達(dá)，由于我國司法方面不適應(yīng)，這樣的《票據(jù)法》會遇到一定的困難。但是只要我們努力，困難會很快克服。有人不是這樣，怕“引起混亂”，怕“被壞人鉆空子”，于是放棄了票據(jù)的無因性，對票據(jù)的使用多方限制。結(jié)果一個健全的票據(jù)制度在我國一直建立不起來。
這次合同法也遇到這個問題。在討論中常常聽到這樣的聲音：“這個條文在我國實行多年了，不必多改”，“這樣的要求對于我國是太高了”，“這樣規(guī)定容易發(fā)生流弊”。這些說法都似乎很有道理，實際上是前面說的那種消極態(tài)度的表現(xiàn)。在這樣的態(tài)度支配下，我們只能得到一部留下很多問題的合同法，我們還得付出很大的力量去解決這些問題。
四、似盡未盡的話
前面說過，我們終于結(jié)束了我國合同法中的混亂狀態(tài)，我國的立法工作在這方面確實前進了一步。但是瞻望前途，我國要完成“建立基本完善的市場經(jīng)濟法制”這個任務(wù)，要做的事還很多很多，還要付出極大的努力。但愿我國的立法工作者，在完成每一項立法任務(wù)之后，在取得一些成就之后，都能總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，使下一步的立法工作能做得好一些，這樣去逐步提高我國的立法質(zhì)量，逐步完善我國的社會主義法制。
社會主義市場經(jīng)濟秩序的重要法律規(guī)范
趙中孚（注：中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。）
自1986年4月12 日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過《民法通則》開始，十幾年里頒行或修改的民商法律在整個立法中占有相當(dāng)比重，主要有：我國的《土地管理法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）、《技術(shù)合同法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、再次修改的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《著作權(quán)法》、修改的《專利法》和《商標(biāo)法》、《海商法》、修改的《經(jīng)濟合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《消費者權(quán)益保護法》、《公司法》、《臺灣同胞投資保護法》、《對外貿(mào)易法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《擔(dān)保法》、《票據(jù)法》、《保險法》、《商業(yè)銀行法》、《民用航空法》、《拍賣法》、《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》、修改的《礦產(chǎn)資源法》、《合伙企業(yè)法》、修改的《森林法》、《證券法》等等。這些法律從不同方面對我國的社會主義建設(shè)事業(yè)發(fā)揮著應(yīng)有的調(diào)整作用。可以預(yù)料，《合同法》的施行將為我國社會主義市場經(jīng)濟的健全發(fā)展產(chǎn)生積極的影響，具有十分重要的意義和作用。
一、《合同法》由分立到統(tǒng)一適應(yīng)了社會主義市場經(jīng)濟的需要
我國確立的社會主義市場經(jīng)濟，在相當(dāng)長時期內(nèi)，要符合社會主義初級階段生產(chǎn)力發(fā)展的水平，應(yīng)當(dāng)堅持作為公有制經(jīng)濟主體的國有經(jīng)濟、集體經(jīng)濟和作為非公有制經(jīng)濟的個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等共同組成并共同發(fā)展，同時還有億萬人時刻參與多種商品交換和消費等市場活動。無論是具有法人資格的單位或者其他組織、自然人都有參與市場活動的要求和交易行為，都應(yīng)當(dāng)作為商品交易活動手段的合同的當(dāng)事人。新《合同法》規(guī)定“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”（第二條），全面地反映了市場經(jīng)濟的客觀要求。這一規(guī)定明確界定合同的概念、主體的范圍和地位，避免了過去三部合同法并存時規(guī)定的局限，有利于糾正經(jīng)濟生活中某些合同當(dāng)事人欺壓對方、強調(diào)“管理權(quán)力”而忽視履行義務(wù)、甚至簽訂“霸王合同”的現(xiàn)象。
過去的三部合同法由于適用范圍不同，名稱有異，均未涉及在訂立合同過程中的必經(jīng)步驟，而它往往是合同當(dāng)事人爭議中的常見焦點。新《合同法》總結(jié)了我國司法實踐經(jīng)驗，研究了其他國家民法典和有關(guān)立法，明確規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”（第十三條）。對要約的概念和要件、要約邀請、要約生效的時間、要約撤回和撤銷及其限制、要約失效的原因；承諾的概念和要件、承諾的方式和到達(dá)時間、承諾期限的計算、承諾撤回、新要約、合同成立等內(nèi)容，都具體細(xì)致地加以規(guī)定（第十三條—三十一條），為當(dāng)事人訂立合同起到了指導(dǎo)作用，對仲裁和裁決有關(guān)合同爭議提供了直接的法律依據(jù)。
二、《合同法》保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)
建設(shè)社會主義現(xiàn)代化是我國人民的共同愿望，是機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體的一致步伐�！耙婪ㄖ螄�，建設(shè)社會主義法治國家”已載入我國的憲法之中。《合同法》就是治理經(jīng)濟生活實現(xiàn)宏偉目標(biāo)需要依照的一部重要法律。它規(guī)定了社會中廣泛進行商品交換和滿足生產(chǎn)消費需要的合同關(guān)系，對參與這些合同關(guān)系的當(dāng)事人的合法權(quán)益給以充分保護，從合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓到合同的權(quán)利義務(wù)終止作出較為完整的規(guī)定，對準(zhǔn)備訂立合同但并不熟悉法律的當(dāng)事人起到學(xué)習(xí)宣傳和啟示的作用；對合同當(dāng)事人之間訂立的不規(guī)范或者存在背離法律要求的合同，可以提醒和促使他們依照《合同法》加以調(diào)整和修正；對有過錯或者違法違約的合同當(dāng)事人具有警示、促其主動改正或者受到法律制裁的威力，而對他方合同當(dāng)事人則給了捍衛(wèi)自身合法權(quán)益的武器�！逗贤ā肥蔷S護社會經(jīng)濟秩序的重要工具，正常的經(jīng)濟秩序通過合同的完全履行才能得到維護，達(dá)到訂約目的。新《合同法》把合同的履行作為重點，強調(diào)全部履行的原則。同時針對經(jīng)濟生活中存在合同欺詐等行為，影響到社會正常經(jīng)濟秩序的情況，規(guī)定了不安抗辯權(quán)（第六十八條）、代位權(quán)（第七十三條）、撤銷權(quán)（第七十四、七十五條）。對于采用格式條款訂立合同的，依據(jù)合同當(dāng)事人平等、自愿和確保公平、誠實信用的原則，對提供格式條款的一方，提出了法定的要求和對不當(dāng)違法行為的限制或制裁（第三十九條—四十一條）�！逗贤ā愤�在第七章規(guī)定了違約責(zé)任，針對多種的違約情況，做出較為完善的規(guī)定�！逗贤ā分幸�(guī)定的這些內(nèi)容都是為了保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，促使當(dāng)事人履約，維護社會經(jīng)濟秩序的正常運轉(zhuǎn)。
三、《合同法》是民法中債權(quán)的重要組成部分，它為構(gòu)筑我國民法典鋪下又一塊基石
我國《民法通則》確立的民法框架和大陸法系國家或者地區(qū)民法典的體系，基本上把合同作為債的主要發(fā)生根據(jù)，在民法中居于重要地位，在民法典中條文數(shù)目最多。新《合同法》明確規(guī)定合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！逗贤ā分幸�(guī)定：合同當(dāng)事人的法律地位平等（第三條）、當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利（第四條）、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則（第五條）、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則（第六條）、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益（第七條）。這些原則基本上是《民法通則》中規(guī)定的民法基本原則在合同這種民事法律關(guān)系中的再現(xiàn)。新《合同法》從總則到分則的四百多條中表明通過合同發(fā)生多種多樣的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，連同已頒行的《擔(dān)保法》，使民法中的“債權(quán)”部分已具備了相當(dāng)規(guī)模。迄今為止，《民法通則》和規(guī)范民事權(quán)利主體和所有權(quán)的包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、合伙企業(yè)、涉外企業(yè)等多項立法，知識產(chǎn)權(quán)方面的《著作權(quán)法》、《專利權(quán)法》、《商標(biāo)權(quán)法》以及《婚姻法》、《繼承法》等，都是構(gòu)筑我國民法典的不可缺少的板塊。新《合同法》的誕生，在健全我國民事立法過程中又邁出了堅實的一步。
《合同法》在全國矚目的維護消費者權(quán)益日3.15通過，將在國慶五十周年日正式施行，預(yù)祝它在推動建設(shè)社會主義法治國家的進程中，發(fā)揮無需置疑的重要作用。
合同法的幾點啟示
劉春田（注：中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。）
新中國經(jīng)過五十年，終于有了一部功能面向市場經(jīng)濟，內(nèi)容比較完備、技術(shù)相對現(xiàn)代化的合同法，確是一件令人欣慰的事情。對此，我有幾點感觸：
一、合同始于交易，有交易行為就有合同。這不以人的意志為轉(zhuǎn)移。有市場就有市場的法則，這與市場是否統(tǒng)一無關(guān)。無論有多少個不統(tǒng)一的市場，都需要統(tǒng)一的市場法制，這也是客觀規(guī)律。今天，我國終于有了統(tǒng)一的合同法，廢止了原有的三個特別合同法。在值得慶幸的同時，我們也不得不承認(rèn)，其間，我們事實上走過了一段本可以避免的彎路。原來的三個合同法，加在一起，并不等于3，而是等于1，哪怕是30個合同法，也是一個法則。在制定那三個合同法時，擺在中國人面前的，不是合同理論和法律的洪荒歲月。不但有足夠的社會實踐，歷史傳統(tǒng)和國外立法先例，而且有成熟而悠久的合同法律文化，它們都反映著千年不變的合同法律原則和基本要素。這就象建筑，無論是原始部落的茅棚草屋，還是現(xiàn)代的摩天大廈，最基本的原則都是實用，最必不可少的要素是柱、墻、頂、梁。合同的原則和基本要素也是千古同一的。在制定三個合同法時，這些原則早就放在那里，中國的法律界也不乏有識之士，但為什么我們卻走了十幾年的彎路呢，這種潛在的、無形的浪費難道不值得我們法律工作者思考嗎？同我們的憲法從50年代的多種經(jīng)濟成份并存，走過四十年的一段路，終于又走回到重新承認(rèn)多種經(jīng)濟成份并存一樣，都值得我們認(rèn)真總結(jié)，以免再走新的彎路。
二、合同法不僅是調(diào)整民事主體之間合同行為的規(guī)則體系，作為一種文化，它還是訓(xùn)練和引導(dǎo)全體國民步入現(xiàn)代文明的必修的教科書。合同法，有助于培養(yǎng)成熟的現(xiàn)代社會成員。平等，是現(xiàn)代社會關(guān)系的基礎(chǔ)。商品交換，是人類物質(zhì)生活、精神生活的普遍關(guān)系，合同法的精神實質(zhì)是拒絕任何特權(quán)，民事關(guān)系中主體間無高下、尊卑和貴賤之分。每個合同關(guān)系的參與者都是大寫的“人”。權(quán)利意識、主體意識、意思自治、法律行為意識、責(zé)任意識……作為社會意識的組成部分，作為一種人格，植入每個人的頭腦，對于推動整個社會的“軟件”的進步，必有不可估量的意義。
三、合同法反映了普遍指導(dǎo)性和具體操作性的雙重品格。合同法用了129條條文設(shè)計了作為合同普遍規(guī)則的總則，就象民法通則一樣， 它是合同法律制度的精髓，對于合同行為具有普遍的意義。所謂指導(dǎo)性，是說合同法總則貫穿了意思自治的原則，給民事主體留下了相當(dāng)大的空間和選擇余地。比如，合同法縮小了無效合同的范圍，相應(yīng)地擴大了可撤銷合同的范圍。對無行為能力人訂立的合同，規(guī)定效力待定的作法。另外，把民間約定俗成的交易習(xí)慣轉(zhuǎn)化為法律，造成行為人更為寬松的地位，增強了它的主體意識，體現(xiàn)了合同法鼓勵交易的精神。由于分則不可能概全所有的合同形式，故合同法的指導(dǎo)作用就更加突出。比如，知識產(chǎn)權(quán)合同就未列入分則，但這并不意味著它們不適用合同法總則。合同法第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定�！北M管第123條規(guī)定，“其他法律對合同另有規(guī)定的， 依照其規(guī)定�！钡珣�(yīng)當(dāng)指明，其他任何法律對合同的規(guī)定，無論多么特殊，都不應(yīng)違反合同法總則所確立的合同法的普遍規(guī)則。盡管那些合同由于種種原因未列入統(tǒng)一的合同法，它們實質(zhì)上都是合同法的組成部分，這是無可置疑的。具體操作性，則是合同法用了近300 條條文在分則中對十五個特殊類別的合同作出了相對具體的規(guī)定，具有較強的實用操作性，方便了當(dāng)事人的交易活動。
四、合同法的形成，較客觀地反映了我國合同法律科學(xué)的研究及立法水平。與以往諸多單行法律的起草多出于主管部門相比，由各方面的法律專家參與法律的實際起草工作，有效地克服了由主管部門起草法律所造成的眾所周知的弊端，從而提高了立法工作的科學(xué)性，對立法工作的嚴(yán)肅性也是一個有利的保障。這種作法的優(yōu)點是顯而易見的。有鑒于此，我國立法工作也需要法制化。
一部商事交易基本法
王保樹（注：清華大學(xué)法律學(xué)系教授。）
經(jīng)過多年的努力和認(rèn)真的工作，《合同法》終于于1999年3月15 日通過并公布。雖然，《合同法》第2 條規(guī)定“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”，但是，民法與商法是一般法和特別法的關(guān)系，民法對商事事項具有一般適用和補充適用的功能。因此，作為民法組成部分的“合同法”也是商事交易的基本法。就此點意義而言，合同法不僅在形式上而且在實質(zhì)上均較此前我國的合同法律制度有了長足的進步。
一、統(tǒng)一了交易規(guī)則。無疑，交易規(guī)則體現(xiàn)在多項立法中，但合同法在諸多交易規(guī)則中占有重要位置。1979年以來，我國曾經(jīng)制定了《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》，顯然，這些法律為自然人、法人和其他經(jīng)濟組織之間的商事交易提供了可遵行的規(guī)則，對于保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護市場秩序，均發(fā)揮了重要作用。但是，三部合同法分別在不同的交易領(lǐng)域中發(fā)揮作用，有些規(guī)則不統(tǒng)一，不利于規(guī)范人們的交易行為，妨礙建立統(tǒng)一的大市場。“合同法”則不再將交易區(qū)分為涉外和國內(nèi)，也不再過分強調(diào)貨物買賣、服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易的差別，而是加強了“總則”的規(guī)定，注意了各章的銜接，所有商事交易中的合同均無例外地適用合同法。這樣，交易規(guī)則就在很大程度上統(tǒng)一起來了。
二、體現(xiàn)了交易安全的要求。合同法規(guī)定了防止合同欺詐、保護債權(quán)人合法權(quán)益的措施：（一）不安抗辯權(quán)。合同法第63條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，包括：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，可以中止履行。中止履行時，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。（二）代位權(quán)。合同法第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。（三）撤銷權(quán)。合同法第74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。這些規(guī)定，可以防止一般公眾在交易中受到不測的損害，有利于保證交易安全。
三、貫徹了鼓勵交易的原則。合同法第52條與原經(jīng)濟合同法第7 條規(guī)定相比，大大縮小了“無效合同”的范圍，增加了合同當(dāng)事人的安全感，可以起到鼓勵交易的作用。
四、實行公平交易和保護弱者的原則。譬如合同法第39條和第40條關(guān)于提供格式條款的一方當(dāng)事人有提示、說明的義務(wù)和提供格式條款的一方當(dāng)事人免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效的規(guī)定等，都表現(xiàn)了合同法對建立公平交易秩序、保護弱者的關(guān)心。
此外，合同法關(guān)于表見代理的規(guī)定，有利于快速交易。這些，都可以有效地使合同法發(fā)揮商事交易基本法的作用。
《合同法》的喜與憂
史際春（注：中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、法學(xué)博士、博士生導(dǎo)師。）
《合同法》的頒布實施，是我國法制建設(shè)和經(jīng)濟生活中的一件大事，意義不同凡響。就其積極的方面、或者說可以令學(xué)人和國人感到興奮及振奮的，我想約略有以下兩點：
�。ㄒ唬┧砻�，商品關(guān)系和市場經(jīng)濟所內(nèi)在、也是其客觀要求的平等，在我國有了質(zhì)的進步
民法的精髓是“平等主體”的自由、自主、真實的意思表示，在此基礎(chǔ)上建立對主體行為的規(guī)范、約束和救濟，而這一切，又集中表現(xiàn)在合同和合同制度上。在歷史上，民法及其合同法正是在古羅馬共和國后期和帝國時期，在眾多部族和民族擺脫血緣宗法關(guān)系的束縛開展大規(guī)模的自由交易，羅馬行政權(quán)力鞭長莫及，平等要求在社會上高度、普遍顯現(xiàn)的條件下應(yīng)運而生的。而在古老的中華，在數(shù)百年后的大唐盛世、以至清朝被推翻的整個封建社會，卻盛行著唐詩中所云宮市使拿著劣絹“系上牛頭充炭值”的現(xiàn)象，交易關(guān)系中的血緣宗法因素和權(quán)力無所不在，商品（市場）經(jīng)濟及其建立在主體平等基礎(chǔ)上的契約暨民事法制自然無從談起。本世紀(jì)20年代末30年代初陸續(xù)編纂的民國民法及其債編，無疑是后進國家移植發(fā)達(dá)國家先進的民法和合同法的一個成功范例，是中國法制史上的一個里程碑式的進步。然而從當(dāng)時的社會實際狀況和合同法治來看，情況卻不盡人意。官僚經(jīng)濟組織、列強國家的官民組織和個人同中國的自然人、民營企事業(yè)之間的不平等自不必說，就是中國公民，也處于人格和財產(chǎn)的極大的不平等之中。廣大赤貧的民眾陷于無財產(chǎn)和人格可予保護的狀況，遠(yuǎn)低于“知榮辱”所需的最低水平，人民的交易和經(jīng)營每每受到與封建社會中無異的種種不當(dāng)干涉，甚至資本主義的雇傭勞動也具有野蠻的人身壓迫性質(zhì)，因此如民法學(xué)者王伯琦所說，吾國情形與世界上一般情況適得其反，即法律超前社會落后；也即如梁啟超先生所見，數(shù)千年來法律于一般私人之痛癢，熟視無睹，至民國時代亦無改觀，社會上既沒有普遍的平等和平等觀念，則縱有最華麗的法律規(guī)定也只是一紙具文，“先進”的民法和合同法不免徒有虛表。
新中國致力于平等追求，成效可觀，一度竟矯枉過正，建立了人類歷史上最平等的男女關(guān)系、雇傭關(guān)系、上下級關(guān)系等，但終究未能擺脫舊時代的陰影。尤其在經(jīng)濟活動中，在計劃經(jīng)濟的名義下實行家長式行政體制，企業(yè)分等級，交易按命令，公民沒有設(shè)立和經(jīng)營企業(yè)的權(quán)利、沒有經(jīng)濟結(jié)社權(quán)，原則上也沒有經(jīng)濟性（商事）交易權(quán)。農(nóng)民和少數(shù)在行政夾縫中頑強求生的個體商販之“自由市場”活動，則處于億萬人民高度警覺的 由《合同法》想到的幾點問題政治監(jiān)視之下，隨時可以將其作為“資本主義”尾巴，割除之而后快。文革將此推到極端地步，使人們在百廢待興的反思中更深切地感受到個中弊端。伴隨著外資進入、擴大國企自主權(quán)和放松市場管制的改革，市場主體及其交易、信用等理所當(dāng)然地受到上下一致的關(guān)注，經(jīng)濟活動聽命于上級、毋需合同更無視合同的時代一去不復(fù)返了。于是在“摸著石頭過河”的改革暨法制探索中，先后產(chǎn)生了《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》這三個并行的合同法，以及《民法通則》中關(guān)于合同的規(guī)定，無疑，這是中國合同法制的又一次歷史性的進步。
經(jīng)過革命的洗禮、原始積累和工業(yè)化的初步完成，在新的生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系之上引入市場暨資本關(guān)系，各種主體的獨立性、平等性和經(jīng)濟民主迅速發(fā)展，使得《經(jīng)濟合同法》等三個合同法的過渡性質(zhì)很快凸顯出來。首先是三個合同法并行反映了“部門立法”和經(jīng)濟活動及其管理按行政部門分割的特征，主體的平等、自主受到人為的行政限制，這是舊的超經(jīng)濟壓迫和傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟的弊端在新條件下的表現(xiàn)和延續(xù)。因此原有合同法的主要弊端并非如某些權(quán)威人士所稱，是法律條文體現(xiàn)指令性計劃和行政手段的要求，而是三法分立本身所體現(xiàn)的不恰當(dāng)?shù)睦砟詈凸芾矸绞健Ｈǖ牟灰恢�、不協(xié)調(diào)和諸如經(jīng)濟合同法的配套條例或細(xì)則中的種種不恰當(dāng)?shù)膹娭菩砸?guī)定等，則是分立和行政分割的必然技術(shù)性后果。
最重要的不適應(yīng)，則是《經(jīng)濟合同法》在市場經(jīng)濟條件下越來越名不副實。經(jīng)濟合同法本是計劃組織性的合同法之意，也即通過經(jīng)濟合同來落實計劃，同時將其作為計劃工作的手段，使計劃建立在經(jīng)濟核算和合同的基礎(chǔ)上，履行或違反計劃與履行或違反合同的責(zé)任融合為統(tǒng)一的經(jīng)濟法責(zé)任。經(jīng)過多年改革，市場已初步在我國資源配置中發(fā)揮基礎(chǔ)性作用，指令性計劃大為縮減，國有及公有制主體也在當(dāng)事人意思自治的基礎(chǔ)上從事流轉(zhuǎn)和協(xié)作活動，理應(yīng)由民商法對相關(guān)經(jīng)濟關(guān)系進行調(diào)整。換言之，即使是國有的企業(yè)和公司等公有主體，它們在市場經(jīng)濟條件下，在交易中所參加的法律關(guān)系已主要是民商事法律關(guān)系，經(jīng)濟法律關(guān)系已退居其次。加之原本就主要是民商事合同的技術(shù)合同和涉外經(jīng)濟合同，將三個合同法統(tǒng)一于民法暨民事合同法之下，應(yīng)為順理成章的事情。
民法及其合同法將市場交易所內(nèi)在要求的規(guī)則統(tǒng)一化、標(biāo)準(zhǔn)化、法律化，不承認(rèn)主體和地域等差別，因而是對平等的一種升華。20世紀(jì)末的中國《合同法》，是社會自身發(fā)展所呼喚出來的，中國社會的平等基礎(chǔ)與50余年前相比已不可同日而語。加之這種平等具有中國特色，因為在參與交易和合同的“平等主體”中占主導(dǎo)地位的是國有、為國有主體所控制、合作制或集體所有制主體及其所控制的主體等，這些公有主體具有“公”或“官”的色彩，市場經(jīng)濟使它們喪失了自古以來在交易中一直享有的種種有形無形的特權(quán)，而與其他主體包括自然人在交易關(guān)系中、在民法和合同法面前一律平等。這是中國社會的一項空前的歷史性進步，即使從世界范圍內(nèi)看也是先進的。我們?yōu)檫@樣的平等和《合同法》而歡呼，應(yīng)該說對其怎樣評價也不過分。
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這一點，大家談了許多，毋需再贅言。諸如要約承諾、合同書面方式的形式、代位權(quán)和撤銷權(quán)、締約過失、先期違約，有關(guān)買賣、贈與、承攬、租賃、融資租賃、保管、行紀(jì)、居間等，填補了原有立法的缺失；有關(guān)中止履行，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更違約金等原先僅適用于某類合同的規(guī)定，現(xiàn)在成為統(tǒng)一的合同制度。這樣，增加了合同法的普遍性、規(guī)范性和可操作性，可望對合同法治能有所促進。
古今中外，凡重要律法出臺，最初照例要從各方面為其唱一番“贊歌”，諱其消極和不當(dāng)?shù)囊幻�。盡管如此，我還是想說，法治進步與社會發(fā)展是一個互動的過程，對《合同法》及其實施效果，人們不應(yīng)抱有奢望，指望它能規(guī)范和調(diào)整社會上的各種合同，解決中國合同法治中存在的所有問題。我對《合同法》的憂慮和希望是：
第一，合同法治依賴于社會的高度信用，須通過堅持不懈及艱苦的努力，《合同法》才得以發(fā)揮其應(yīng)有的效用。由于歷史原因和中國當(dāng)前正處于轉(zhuǎn)軌時期的現(xiàn)實，各種經(jīng)濟關(guān)系尚未理順，社會上存在著大量的拖欠、賴賬、欺詐、破產(chǎn)逃債等現(xiàn)象，謂之信用危機實不為過。對于種種無序現(xiàn)象，并非合同法不完善之過，因而不是一部較為完備的《合同法》就能立竿見影將其消除的。 正如泰國和伊拉克各有一部被公認(rèn)為20世紀(jì)寫得最好的民法典，但其民事暨合同法治水平低于那些沒有民法典或民法典本身的立法技術(shù)和完備程度在其之下的西方發(fā)達(dá)國家，則是不爭的事實。所以《合同法》的出臺，僅為我國加強合同法治創(chuàng)造了一個有利條件，不但不是充分條件，而且只是一個很微弱的積極因素。合同法治的建立和完善，有賴于各方面經(jīng)濟改革的深化、司法水平的提高，通過不懈努力提高整個社會的合同法律關(guān)系的實現(xiàn)程度，在此基礎(chǔ)上達(dá)致社會的高度信用。
譬如社會上普遍存在的國有企業(yè)和其他公有主體公然賴賬舞弊的現(xiàn)象，就不是合同和合同法本身的問題。此項“中國特色”背后的深層次原因，在于公有財產(chǎn)經(jīng)營體系中的各等角色設(shè)置模糊、責(zé)權(quán)不清，或曰產(chǎn)權(quán)不明晰，主體平等是平等了，但卻普遍缺乏“問責(zé)性”，對于構(gòu)成主體的諸成員來說，公然違法、賴賬等乃是實現(xiàn)其自身利益的最佳選擇。而我們的法院和法官，對此也感到困惑，無所適從。顯然，拘泥于《合同法》或法官任意自由裁量，都會造成有關(guān)合同糾紛的裁判不公，以至公共財產(chǎn)利益和社會經(jīng)濟秩序受損�？梢�，要通過這部較為完備的《合同法》來促進我國的合同法治，尚需學(xué)者、法官和社會有正確的理念、高度的智慧和堅定的立場，并付出艱苦的努力。
第二，必須明確《合同法》的民商事性質(zhì)，對于其他性質(zhì)的合同法，則需通過相關(guān)法律部門的立法和司法來完善其法律調(diào)整。若干年來有一種傾向，似乎原來的三個“合同法”統(tǒng)一以后，就把所有的合同法“統(tǒng)一”起來了，就不存在任何這部合同法所不調(diào)整的合同類型了。我曾在民法學(xué)經(jīng)濟法學(xué)研究會1996年年會上就此發(fā)表意見，提出這部《合同法》應(yīng)是一部民事合同法或民商法范疇的合同法，所謂“統(tǒng)一”是對三個已有合同法律的統(tǒng)一，而不是統(tǒng)一我國的各種合同法律制度。當(dāng)時與會的學(xué)者和全國人大法工委民法室的官員對此均表認(rèn)可，對于人們的認(rèn)識有所澄清。作為人類歷史上最古老的一種法律關(guān)系，合同和合同制度現(xiàn)已廣泛存在于社會生活和法的各個領(lǐng)域，從國際公法到內(nèi)國憲政、行政、勞動和社會保障、婚姻家庭和計劃生育領(lǐng)域，等等�！逗贤ā返�2條第2款即規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定，就是說《合同法》不調(diào)整也不適宜調(diào)整此類合同關(guān)系，這也為婚姻家庭法作為一個獨立于民商法的法律部門提供了立法依據(jù)和法律實踐方面的理由。
在此我想著重談一下經(jīng)濟合同的問題。在當(dāng)代社會化條件下，客觀上要求政府通過參與投資和交易等“商事”活動，來對經(jīng)濟進行調(diào)節(jié)。對于那些政府或其授權(quán)的代理人作為合同一方、或者雙方當(dāng)事人均由政府指定，為了實現(xiàn)國家的一定經(jīng)濟目的，直接體現(xiàn)政府意志，由政府規(guī)定基本合同條件，并由政府一方主導(dǎo)合同履行的合同，應(yīng)否適用《合同法》或民商法呢？《德國商法典》的最新修訂對此作了否定的回答，即政府及其機構(gòu)從事“商事”活動不適用商法典。何以如此？因為這類合同法關(guān)系直接體現(xiàn)國家意志，使之具有了組織管理性質(zhì)、必須遵循政權(quán)運作的某種規(guī)律，超出了“平等主體”及其自由、自主意思表示的范疇，應(yīng)當(dāng)將其作為經(jīng)濟法的調(diào)整對象。
這些合同主要有：政府投資基礎(chǔ)設(shè)施或其他事業(yè)時訂立的定（購）貨合的工程承包合同；政府依一定程序集中訂立的采購合同；政府農(nóng)副產(chǎn)品定購合同；政府與國有企業(yè)訂立的承包經(jīng)營合同或其他形式的經(jīng)營責(zé)任制合同，在國外還有政府與國有企業(yè)或私營部門的大企業(yè)訂立的貫徹國家政策的“計劃合同”或“社會契約”；政府與開發(fā)商或其他廠商訂立的土地使用權(quán)出讓合同；中央銀行與商業(yè)銀行訂立的借貸合同，國家政策性銀行與一般企業(yè)訂立的借貸合同和擔(dān)保合同，在發(fā)達(dá)國家還有議會或政府以整個國家財政提供商業(yè)擔(dān)保的情形；指令性計劃合同，等等。這類合同的一方或雙方當(dāng)事人是國家機關(guān)或必須執(zhí)行國家政策的企業(yè)，在合同條款及其履行中要體現(xiàn)國家的政策或意志，這種意志往往是由政府一方當(dāng)事人來表達(dá)和執(zhí)行的，以當(dāng)事人自由的意思表示制度為核心的民商法及其合同法制度，實難以對其作有效的調(diào)整。其實質(zhì)是政府“商事”合同，在其法律調(diào)整中，必須貫徹遵守經(jīng)濟政策和產(chǎn)業(yè)政策、厲行節(jié)約、政府一方公開操作、非政府一方當(dāng)事人以公開和公平競爭的方式取得締約資格、政府一方不得無端向他方（民間）輸送利益、在締約和履約過程中的政府監(jiān)管和社會監(jiān)督之民主機制、國有資產(chǎn)保值增值、反腐敗和保護政府不受欺詐等不同于民商事合同和行政運作的基本原則。任何概念都不是一成不變的，原先的“經(jīng)濟合同”固已蛻變?yōu)槊裆淌潞贤�，但仍需要在�?jīng)濟法范疇內(nèi)重構(gòu)能夠?qū)M織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系進行調(diào)整的合同制度，故而有必要對經(jīng)濟合同重新定位，將其界定為“政府”經(jīng)濟合同，即市場經(jīng)濟條件下直接體現(xiàn)政府意志或以政府意志為主導(dǎo)的合同，在此基礎(chǔ)上完善經(jīng)濟法對它的調(diào)整。我呼吁按這樣的理念和原則來重構(gòu)我國的經(jīng)濟合同制度，完善適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟要求的經(jīng)濟合同法。
當(dāng)然，經(jīng)濟合同不應(yīng)當(dāng)包括不直接體現(xiàn)政府意志，而由國家機關(guān)作為合同一方的民事合同，如國家機關(guān)基于本身消費需要、不受行政程序和財政制度直接規(guī)制，而在市場上從事的一般購買行為。
第三，警惕將經(jīng)濟合同定位為行政合同的傾向，以免計劃經(jīng)濟的手段在新的名義下死灰復(fù)燃。在《合同法》的民商法性質(zhì)愈益明晰的同時，則出現(xiàn)了囿于傳統(tǒng)觀念的另一種有害傾向，就是把上述經(jīng)濟合同解釋為行政合同，試圖在行政法的架構(gòu)和范疇之內(nèi)實現(xiàn)其法律調(diào)整。殊不知，經(jīng)濟合同是公法和私法的融合，行政和“商事”、經(jīng)濟的交織，而非單純的行政運作手段。政府從既定政策和國民經(jīng)濟的要求出發(fā)，辦企業(yè)業(yè)、做買賣，從事生產(chǎn)經(jīng)營，作為合同當(dāng)事人一方及其對合同關(guān)系的積極參與和主導(dǎo)，超出了自古就有的政府民事行為的范疇，使得原本意義上的民商事合同發(fā)生了種種變性。然而，商事和經(jīng)濟的規(guī)律畢竟與政權(quán)運作的規(guī)律不可同日而語，前者是深層次的、基礎(chǔ)的，后者作為上層建筑必須服從于前者。而政府行政可以不必顧及直接的經(jīng)濟要求和經(jīng)濟后果，只需單純地服從行政規(guī)律。只有那些在單純的行政運作中對契約的運用，如公務(wù)員聘用，上下級之間為完成一定任務(wù)、相互承諾而訂立責(zé)任狀等，才是真正的行政合同。政府可以在經(jīng)濟合同中起主導(dǎo)作用，但是雙方當(dāng)事人的承諾和同意、交易對價、由市場和經(jīng)濟規(guī)律決定成交和價格、個別利益和由政府代表的整體利益并重、違約救濟和補償?shù)仍瓌t，卻是政府也不能違背的。也就是說，當(dāng)事人在形式上的平等和實質(zhì)上的對價，仍為經(jīng)濟合同所不可或缺。這是從邏輯和理論而言的，從實踐的角度看，則“行政合同”給人以強烈的不平等、不自愿，政府有權(quán)強制對方訂約及接受合同義務(wù)的錯覺，這是有違市場經(jīng)濟的規(guī)律和要求的，也不符合我國和發(fā)達(dá)國家已有的市場經(jīng)濟實踐的實際情況。我國在舊體制下片面強調(diào)國家的意志，行政權(quán)力高度膨脹，忽視了企業(yè)和個人等的經(jīng)濟主體地位及其物質(zhì)利益，使之隸屬于行政，成為行政附庸。由此造成的弊端令人深惡痛絕，斷不可在行政合同的時髦名義下重蹈計劃經(jīng)濟之覆轍。
事實上，在《合同法》中，已經(jīng)注意到它在某些方面與經(jīng)濟合同和經(jīng)濟法的銜接。如該法第38條關(guān)于國家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同；第127 條關(guān)于工商行政管理部門和其他有關(guān)行政主管部門在各自的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為，負(fù)責(zé)監(jiān)督處理；第273條關(guān)于國家重大建設(shè)工程合同， 應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立；第276 條關(guān)于發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利義務(wù)及其法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)遵照委托合同和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，等等。恰如《民法通則》中的誠實信用、公共道德和秩序等彈性條款，是民商法與反不正當(dāng)競爭法、反壟斷法等經(jīng)濟法的連接點，民事行為適用這些條款的，即可能由反不正當(dāng)競爭法等接過來作具體調(diào)整；有關(guān)合同關(guān)系適用以上條款的，也就需要由經(jīng)濟合同法和其他經(jīng)濟法制度同其銜接，接過《合同法》暨民商法交遞過來的接力棒，對其作進一步的具體調(diào)整。此外，《合同法》中未涉及的農(nóng)副產(chǎn)品定購合同、國有土地使用權(quán)出讓合同、國有企業(yè)承包或租賃經(jīng)營合同、農(nóng)村土地承包經(jīng)營責(zé)任制合同等，則需直接由經(jīng)濟法及其合同法進行調(diào)整，自不待言。
新《合同法》是民法和經(jīng)濟法綜合調(diào)整的反映
徐孟洲（注：中國人民大學(xué)學(xué)院教授、法學(xué)博士。）
《合同法》是一部調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系的重要法律之一，它反映了我國社會主義市場經(jīng)濟的特色�！逗贤ā房倓t和分則所規(guī)定的條文細(xì)致、整部法律操作性強，并從形式上解決了《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》三法內(nèi)容重復(fù)、交叉和內(nèi)外兩套合同法體系的缺陷，功不可沒。與此同時，從《合同法》規(guī)定的內(nèi)容看，雖然主要表現(xiàn)的是民事合同法的規(guī)范，但體現(xiàn)經(jīng)濟法規(guī)范的條文也不少。因此我認(rèn)為，新的《合同法》在實質(zhì)上反映了民法和經(jīng)濟法共同綜合調(diào)整我國社會主義市場經(jīng)濟條件下的商品交換和貨幣流通關(guān)系的實際。
一、對合同、民事合同和經(jīng)濟合同的理解
新《合同法》是將《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》三法合一而集成的合同法律規(guī)范的主要表現(xiàn)形式。雖然《合同法》中沒有民事合同和經(jīng)濟合同的概念，但是為了學(xué)習(xí)和理解《合同法》，從理論上弄清合同、民事合同和經(jīng)濟合同的不同含義是具有一定意義的。
什么是合同？著名的英國法學(xué)家、世界公認(rèn)的合同法權(quán)威布萊克斯對合同下了一個定義：“合同是兩個或多人之間，就某特定事項行為或不行為所達(dá)成了一種具有約束力的協(xié)定。”（注：轉(zhuǎn)引自［美］丹尼斯？阿？ 豪爾著：《基本合同法》群眾出版社1984年版，第2頁。）我國著名的民法學(xué)家佟柔、趙中孚、鄭立教授指出：“從廣義來說，凡發(fā)生某種權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，統(tǒng)稱為合同，如師徒合同、勞動合同等；從狹義來說，專指產(chǎn)生民事立法上債的法律后果的協(xié)議，亦稱債權(quán)合同。”（注：佟柔、趙中孚、鄭立主編：《民法概論》，中國人民大學(xué)出版社1982年版，第166頁。）臺灣法學(xué)家、 東吳大學(xué)教授楊楨先生對合同（契約）的定義是：“契約一詞，一般乃指二人以上，以發(fā)生、變更或消滅某項法律關(guān)系為目的而達(dá)成協(xié)議�！保ㄗⅲ簵顦E著：《英美契約法論》，北京大學(xué)出版社1997年版，第5頁。）著名民法學(xué)家王家福、 謝懷栻等指出：“經(jīng)濟主體之間經(jīng)過協(xié)商簽訂合同所建立的經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關(guān)系，獲得了法律上權(quán)利義務(wù)關(guān)系的形式，稱為合同關(guān)系。”（注：王家福、謝懷栻、梁慧星等著：《合同法》，中國社會科學(xué)出版社1986年版，第9頁。）可見，合同有廣義與狹義之分， 廣義的合同包括民事合同（即當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議）、勞動合同（即當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止勞動權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議）、經(jīng)濟合同（即當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止經(jīng)濟權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議）、行政合同（即當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止行政權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議）等等。狹義合同專指民事合同。
民事合同是遵循平等協(xié)調(diào)、合同自由、誠實信用、公序良俗原則簽訂的，貫徹當(dāng)事人意思自治的民法精神，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，這種權(quán)利不受政府、任何單位和個人的非法干預(yù)。在我國，民事合同是民法體系中債法的主要內(nèi)容。自古羅馬法以來，民事合同一直是調(diào)整簡單商品交換關(guān)系和自由市場經(jīng)濟條件下的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系的最重要的法律形式。19世紀(jì)末20世紀(jì)初，資本主義進入了壟斷階段。本世紀(jì)30年代，資本主義發(fā)生了世界性的大危機。為了擺脫危機，凱恩斯主義的經(jīng)濟政策應(yīng)運而生，認(rèn)為傳統(tǒng)的自由主義經(jīng)濟理論和自由放任主義經(jīng)濟政策是產(chǎn)生危機的根源，主張擴大國家經(jīng)濟職能，加強對經(jīng)濟生活的干預(yù)，從而導(dǎo)致了對待合同的社會見解和立法方針的根本變化。于是在社會經(jīng)濟生活中出現(xiàn)了一種相對獨立于民事合同的新型合同-經(jīng)濟合同。
在我國，50年代由于政府經(jīng)濟職能擴張和計劃經(jīng)濟體制的實行，經(jīng)濟合同主要作為實現(xiàn)國民經(jīng)濟計劃的工具而存在。改革開放后的1981年我國制定了《經(jīng)濟合同法》，應(yīng)當(dāng)說這部經(jīng)濟合同法雖有民法規(guī)范的內(nèi)容，但主要表現(xiàn)是經(jīng)濟法規(guī)范，帶有經(jīng)濟政策性和計劃性特征，因此將其納入經(jīng)濟法體系。1993年第八屆全國人大三次會議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國經(jīng)濟合同法〉的決定》，修改后的經(jīng)濟合同不是走民事合同與經(jīng)濟合同分立的思路，不是把作為經(jīng)濟法體系的經(jīng)濟合同法律制度進一步完善，而是將經(jīng)濟合同法修改為商事合同法�，F(xiàn)在新《合同法》實際上是一部在《經(jīng)濟合同法》基礎(chǔ)上進一步完善的“民事合同法”，但還不是一部徹底的“民事合同法”，其中不乏“經(jīng)濟合同法”的痕跡。我們認(rèn)為，新《合同法》頒布后，“原先的‘經(jīng)濟合同’雖已蛻變?yōu)槊裆淌潞贤�，但仍需要在�?jīng)濟法范疇內(nèi)重構(gòu)能夠?qū)M織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系進行調(diào)整的合同制度，故有必要對經(jīng)濟合同重新定位，將其界定為‘政府’經(jīng)濟合同，即市場經(jīng)濟條件下直接體現(xiàn)政府意志或以政府意志為主導(dǎo)的合同，在此基礎(chǔ)上完善經(jīng)濟法對它的調(diào)整。”（注：史際春、鄧峰著：《經(jīng)濟法總論》，法律出版社1998年版，第54頁。）
二、新《合同法》與經(jīng)濟法思想
馬克思在《評阿？瓦格納的“政治經(jīng)濟學(xué)教科書”》中說：“先有交易，后來才由交易發(fā)展為法制�！@種通過交換和在交換中才產(chǎn)生的實際關(guān)系，后來獲得了契約這樣的法的形式，等等；但是這一形式既不構(gòu)成自己的內(nèi)容，即交換，也不構(gòu)成存在于這一形式中的人們相互關(guān)系，而是相反。”（注：《馬克思恩格斯全集》第19卷，422—423頁。）這一論斷精辟地闡明了市場經(jīng)濟關(guān)系決定合同、合同法產(chǎn)生和發(fā)展的原理。因此，我國合同法決定于社會主義市場經(jīng)濟關(guān)系，而不是傳統(tǒng)的合同法律形式?jīng)Q定它的內(nèi)容。歸根到底，我國新合同法是由社會主義市場經(jīng)濟的性質(zhì)所決定的�，F(xiàn)代市場經(jīng)濟，都是有宏觀調(diào)控的市場經(jīng)濟。而我國社會主義市場經(jīng)濟的一個重要特征就是宏觀調(diào)控更加自覺有力。政府作為宏觀經(jīng)濟的管理者和社會經(jīng)濟生活的協(xié)調(diào)人，具有維護和發(fā)展現(xiàn)代市場經(jīng)濟的公共權(quán)力。確認(rèn)和保障這種為管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟活動的公共權(quán)力的合法與適當(dāng)行使是經(jīng)濟法的主要任務(wù)。按照經(jīng)濟法思想，現(xiàn)代市場經(jīng)濟生活中客觀地存在著一種不同于民事合同的經(jīng)濟合同，這種經(jīng)濟合同是經(jīng)濟法用以管理與協(xié)調(diào)商品交換和貨幣流通的一種積極手段。正如英國法學(xué)教授、牛津大學(xué)圣約翰協(xié)會會員P？S？阿蒂亞在其《合同法概論》一書中所指出的：“自由放任主義學(xué)說作為一種政治力量已經(jīng)黯然失色了，這標(biāo)志著人們已不再用老眼光看待法律。合同法已不再被認(rèn)為是一種消極的，其主要作用僅是執(zhí)行當(dāng)事人經(jīng)選擇而達(dá)成的協(xié)議的一種工具�，F(xiàn)在的趨勢是把合同看作達(dá)到公平的一種積極的工具�！保ㄗⅲ海塾ⅲ軵？S？阿蒂亞：《合同法概論》，法律出版社1982年版，第13頁。）這位法學(xué)教授接著說：“今天，人們一般認(rèn)為，對契約自由的干預(yù)常常是無可非議的，即使從純粹的經(jīng)濟理由上看，也是如此�！瓕ζ跫s自由的合法干涉并非是要破壞這種自由市場，而是要支持這種自由市場。當(dāng)然，對契約自由的合法干涉，并不總是用來調(diào)整強者與弱者之間的平衡。例如，為各種經(jīng)濟目的，如控制通貨膨脹而制定的立法現(xiàn)在并不罕見，這些立法對限制契約自由也起了很好的作用�！保ㄗⅲ海塾ⅲ軵·S·阿蒂亞：《合同法概論》，法律出版社1982年版，第24頁。）
承認(rèn)和賦予政府有關(guān)部門在職權(quán)范圍內(nèi)依法對重大經(jīng)濟合同進行管理是經(jīng)濟法的思想；運用經(jīng)濟立法確定諸如供用電、水、氣、熱合同、借款合同、建設(shè)工程合同、運輸合同、技術(shù)合同和融資租賃合同等的法定條款用以對合同自由進行限制也是經(jīng)濟法的思想；維護合同的公平與公正，維護社會經(jīng)濟秩序，維護社會公共利益，促進經(jīng)濟流轉(zhuǎn)的安全與效率，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，這些作為經(jīng)濟法的任務(wù)之一，也體現(xiàn)經(jīng)濟法的社會責(zé)任本位思想。經(jīng)濟法的上述思想不僅體現(xiàn)在新《合同法》總則的“一般規(guī)定”和“其他規(guī)定”兩章的具體條文中，而且也反映在合同法分則的部分條文之中。
總之，新《合同法》雖然在第二條明確界定合同為民事合同，但由于整部《合同法》反映的是現(xiàn)實的社會主義市場經(jīng)濟關(guān)系，它不能不體現(xiàn)出某種經(jīng)濟法思想。
三、新《合同法》頒布后仍需制定新《經(jīng)濟合同法》
新《合同法》第二條規(guī)定“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義和關(guān)系的協(xié)議。”如前所述，我國社會主義市場經(jīng)濟社會生活中客觀地存在著經(jīng)濟合同現(xiàn)象。這種經(jīng)濟合同關(guān)系仍需要專門的法律來調(diào)整。因此，新《合同法》頒布后，我國仍需要制定一部名副其實的新《經(jīng)濟合同法》。其根據(jù)是：
第一，政府是宏觀經(jīng)濟的管理者和整個經(jīng)濟生活的協(xié)調(diào)人。政府在進行宏觀調(diào)控過程中，需要使用經(jīng)濟合同作為調(diào)控的法律手段。
第二，市場機制與宏觀調(diào)控的有機結(jié)合需要經(jīng)濟合同。因為經(jīng)濟合同一方面強調(diào)遵守價值規(guī)律和友好協(xié)商原則，調(diào)動經(jīng)濟合同當(dāng)事人的積極性；另一方面，又要貫徹政府的經(jīng)濟政策和符合宏觀調(diào)控的目標(biāo)與任務(wù)。經(jīng)濟合同最能體現(xiàn)二者的有機結(jié)合。
第三，現(xiàn)代市場經(jīng)濟講究經(jīng)濟活動的公平、效率與安全性，而體現(xiàn)公平、效率與安全的大量具有經(jīng)濟內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)合同，就是經(jīng)濟合同的主要形式之一。因此，規(guī)范各行業(yè)出現(xiàn)的這類大量的經(jīng) 由《合同法》想到的幾點問題濟合同關(guān)系需要《經(jīng)濟合同法》的調(diào)整。
第四，目前我國社會經(jīng)濟生活中的國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營方式和國有土地資源使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同關(guān)系也需要《經(jīng)濟合同法》的調(diào)整。
第五，平等的地區(qū)、部門和財政主體之間為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的形成的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系，也需要《經(jīng)濟合同法》的調(diào)整。
總之，新《合同法》中規(guī)定的部分具有經(jīng)濟合同性質(zhì)的合同應(yīng)當(dāng)從《合同法》中剝離出來，這部分內(nèi)容與法律尚未規(guī)定的經(jīng)濟合同內(nèi)容放在一起，統(tǒng)一由新的、名副其實的屬于經(jīng)濟法部門的《經(jīng)濟合同法》來調(diào)整。以民法和經(jīng)濟法綜合調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系是社會發(fā)展和進步的要求。因為，“如果要用法律語言來表述我們所見證的社會關(guān)系和思潮的巨大變革，那么，可以說，由于對‘社會法’的追求，私法與公法、民法與行政法、契約與法律之間的僵死劃分也越來越趨于動搖，這兩類法律逐漸不可分地滲透融合，從而產(chǎn)生了一個全新的法律領(lǐng)域，它既不是私法，也不是公法，而是嶄新的第三類：經(jīng)濟法和勞動法�！保ㄗⅲ海鄣拢堇虏剪敽罩骸斗▽W(xué)導(dǎo)論》，中國大百科全書出版社1997 年版，第77頁。）
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