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我國商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀及措施
我國商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀及措施 摘要:商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的組成部分,也是企業(yè)最重要的無形資產(chǎn),能夠給企業(yè)帶來可觀的經(jīng)濟(jì)效益,同時也有助于企業(yè)在激烈的競爭中贏得主動。商業(yè)秘密舉足輕重的地位使得其法律保護(hù)問題日益成為關(guān)注的熱點(diǎn)。本文從商業(yè)秘密的概念、構(gòu)成要件以及侵犯商業(yè)秘密的行為方面作出闡述,并淺談一下我國目前有關(guān)商業(yè)秘密的法律保護(hù)現(xiàn)狀和對將來的立法作出構(gòu)思。
關(guān)鍵詞:商業(yè)秘密 保護(hù) 現(xiàn)狀 措施
隨著企業(yè)之間的競爭加劇,企業(yè)對自身商業(yè)秘密的保護(hù)日益重視。由于我國目前尚無專門的商業(yè)秘密保護(hù)法,所以商業(yè)秘密的保護(hù)主要依賴于企業(yè)自身的保護(hù)意識和保護(hù)措施。對于大多數(shù)企業(yè)而言,如何保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密仍然是一個重要的課題。
什么是商業(yè)秘密?
我們可以獲得的直接答案來自《反不正當(dāng)競爭法》第十條。該條規(guī)定商業(yè)秘密指“不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。根據(jù)這一法律規(guī)定,商業(yè)秘密首先必須是企業(yè)的技術(shù)或經(jīng)營信息,通常包括企業(yè)的技術(shù)圖紙、技術(shù)資料、研發(fā)信息、報價單、客戶名錄等等�？梢宰鳛樯虡I(yè)秘密的信息應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)濟(jì)價值和實用性,這一特性似乎是無需解釋的,但是,往往企業(yè)員工隨意丟棄的一張廢紙就可能成為競爭對手的寶貝,所以對企業(yè)的信息的價值評判非常重要,企業(yè)不僅應(yīng)當(dāng)從自身的角度進(jìn)行判別,還應(yīng)當(dāng)站在競爭對手的角度進(jìn)行判別。需要著重強(qiáng)調(diào)的是企業(yè)對自身商業(yè)秘密的保護(hù)措施,這是判斷企業(yè)信息是否屬于商業(yè)秘密的根本特性。“不設(shè)防的秘密就不是秘密”,可以認(rèn)為,商業(yè)秘密的保密性和價值性是通過企業(yè)是否采取保護(hù)措施體現(xiàn)出來的。
二、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
反不正當(dāng)競爭和刑法都以同樣的語言作出規(guī)定,商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息�！薄皬奈覈默F(xiàn)行規(guī)定來看,我國對商業(yè)秘密構(gòu)成要件的界定吸收了其他國家的通行做法,是與國際慣例相一致的。”即:新穎性、有用性、保密性。
1、商業(yè)秘密的新穎性是指商業(yè)秘密不為公眾所普遍知曉。商業(yè)秘密法律制度并不要求商業(yè)秘密具有專利那樣的新穎性,即不要求該商業(yè)秘密是獨(dú)一無二的。例如,美國商業(yè)秘密司法實踐中評判一項所謂商業(yè)秘密是否具有新穎性主要考慮以下兩個因素:其一,擬議中的商業(yè)秘密在持有人以外的本行業(yè)中的應(yīng)用程度;其二,本行業(yè)專業(yè)人員對該協(xié)議中的商業(yè)秘密的知曉程度。只要這種“應(yīng)用程度”與“知曉程度”不是普遍的,即被認(rèn)為構(gòu)成商業(yè)秘密的新穎性。在實踐中,商業(yè)秘密信息的新穎性程度差別極大,如技術(shù)信息和經(jīng)營信息的新穎性有明顯的距離。即使技術(shù)信息,有的屬于沒有達(dá)到專利保護(hù)的程度,只能依賴于維持秘密;有的是已構(gòu)成發(fā)明可以申請專利的技術(shù),而持有人選擇了更有利于自己的商業(yè)秘密保護(hù)。
2、商業(yè)秘密的有用性是指商業(yè)秘密可以給持有人帶來競爭優(yōu)勢,產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益�！盁o論是競爭優(yōu)勢還是經(jīng)濟(jì)利益,既包括現(xiàn)實的,也包括潛在即將來的�！�4商業(yè)秘密對其控制人必是客觀上有用,而不是主觀上有用�？陀^有用性的表現(xiàn)是在訴訟中原告所稱商業(yè)秘密應(yīng)是經(jīng)濟(jì)利益、競爭優(yōu)勢的直接原因,有直接因果關(guān)系,否則不具有實用性。例如,原告認(rèn)為其商業(yè)優(yōu)勢來自于真誠信奉某種神、教而被告加以破壞,這種秘密與原告的競爭優(yōu)勢沒有關(guān)系,因而不具有實用性。另外,商業(yè)秘密應(yīng)該是有用的具體方案或信息,不應(yīng)該說是大概的原理和抽象的概念。持有人應(yīng)能說明詳細(xì)內(nèi)容和劃定明確界限,商業(yè)秘密由何信息組成、各部分內(nèi)容和相互關(guān)系、哪些是公有信息、與自己商業(yè)秘密的區(qū)別等。這些要求是為了保護(hù)社會利益,即原理、概念越抽象,其適用范圍就越寬,在其“權(quán)利人”自己尚在探索并未使之具體化因而適合實際應(yīng)用之前,法律對其保護(hù),等于束縛了社會上他人的手腳,不利于增進(jìn)社會公共利益。
3、商業(yè)秘密的保密性是指商業(yè)秘密持有人主觀上將其所持有的某種信息視為商業(yè)秘密,并采取客觀的保密措施加以管理。商業(yè)秘密的保密性是其核心要件,“法律對商業(yè)秘密唯一的,最重要的要求,即該商業(yè)秘密在事實上是保密的,除去這一先決條件,其他的條件也就毫無意義了。”5所有人采取的保密措施,是指防止第三人獲取信息的措施和要求雇員、必要的生意伙伴保密的措施。而且,這里所說的保密措施,是指所有人依據(jù)具體情勢而采取的合理的措施,而非過分的或極端的措施�！督y(tǒng)一商業(yè)秘密法》的評論說:“維護(hù)秘密性的合理努力,一直包括告誡雇員有商業(yè)秘密存在,將商業(yè)秘密限定在‘需要知道的范圍’內(nèi),以及控制人員的出入。另一方面,通過展示、行業(yè)出版物、廣告和其他疏忽而披露的信息,都不能獲得保護(hù)。”因此,,無論是英美法系還是大陸法系,對于商業(yè)秘密都不要求絕對的、完全的保密性,因為在商業(yè)秘密的使用與管理中,一定限度的公開是無法避免的。商業(yè)秘密可以被告知涉及使用該商業(yè)秘密的雇員,亦可被告知保證緘守秘密的其他人員。所以,“商業(yè)秘密”的保密性是相對的,此相對度或相對點(diǎn)在于秘密權(quán)利人所采取的保密措施使得其商業(yè)秘密不能被希望從其泄露或使用中取得經(jīng)濟(jì)價值的其他人用適當(dāng)?shù)姆椒ú槊鳌?
三、侵犯商業(yè)秘密的行為類型
從國外的一般做法看,商業(yè)秘密的侵權(quán)行為可歸納為三種類型:一是直接以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密;二是違背信任關(guān)系或合同約定披露商業(yè)秘密;三是第三人故意使用不正當(dāng)?shù)匦孤┑纳虡I(yè)秘密。我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定的商業(yè)秘密侵權(quán)行為涵蓋了以上三種類型。
(一)直接以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密。我國《反不正當(dāng)競爭法》對直接以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的行為作出了明確規(guī)定,其第10條第1款第1項規(guī)定,禁止“以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密�！北I竊是以非法占有為目的竊取他人商業(yè)秘密,盜竊在竊取客觀秘密即商業(yè)秘密的實質(zhì)內(nèi)容時也成立。利誘是以非法占有為目的,以給予利益或許諾給予利益為手段,從有關(guān)人員獲取商業(yè)秘密。利誘的手段,如行賄,包括現(xiàn)金、實物、住房、汽車,或在侵權(quán)人企業(yè)中許以要職等。脅迫是指用威脅或要挾的方法,強(qiáng)迫有關(guān)人透露。實踐證明,我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定是非常及時的,由于市場經(jīng)濟(jì)競爭的白熱化,各種盜竊商業(yè)秘密的事件時有發(fā)生,其中不乏手段惡劣者,如2000年初多家媒體報道的江蘇正昌集團(tuán)和徐建化、呂順凱、顧如明、湯衛(wèi)明涉嫌侵犯江蘇牧羊集團(tuán)技術(shù)秘密犯罪案件。
(二)違背信任關(guān)系或合同約定披露商業(yè)秘密。我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條第1款第3項規(guī)定,禁止“違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用所掌握的商業(yè)秘密。”本項的對象為雖然是以正當(dāng)手段獲得商業(yè)秘密,但由于對權(quán)利人負(fù)有明示或默示的義務(wù),因而不得披露、使用或允許他人使用的情況。從行為主體看,此類侵權(quán)行為的實施者包括兩類人:一類是與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位或個人,如權(quán)利人的客戶、技術(shù)合同的合作方、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓方、被許可方等。這類主體擅自披露或使用商業(yè)秘密的行為,違反了合同規(guī)定的保密義務(wù),或者違背了默示的保密或不使用義務(wù),其行為既是違約又是侵權(quán),是顯而易見的。另一類是權(quán)利人的雇員或職工,“無論在中國還是在外國,目前商業(yè)秘密糾紛都主要表現(xiàn)為雇員帶走雇主,或其原雇主(的未披露過的信息。”8但此類主體的披露或使用行為是否侵犯了商業(yè)秘密,其侵權(quán)行為能否納入反不正當(dāng)競爭法調(diào)查的范圍,尚有待立法加以明確。
(三)第三人故意使用不正當(dāng)?shù)匦孤┑纳虡I(yè)秘密。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第10條第3項的規(guī)定,第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密�！按隧椧�(guī)定與前幾項規(guī)定的‘允許他人使用’的情況相銜接,特針對間接獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的第三人而作出的。” 9由商業(yè)秘密的“秘密性”特點(diǎn)所決定,如果不對獲得了商業(yè)秘密的第三人的行為加以規(guī)定,勢必難以有效地保護(hù)有關(guān)的商業(yè)秘密的所有人的權(quán)利。構(gòu)成第三人違法行為有兩個要件;主觀要件和客觀要件。主觀要件是指第三人對第二人的違法行為“明知或應(yīng)知”,客觀要件是指第三人客觀上實施了違法行為,包括從第二人那里獲取商業(yè)秘密,使用或允許他人使用該商業(yè)秘密,披露該商業(yè)秘密。
四、我國商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀
1、國內(nèi)保密環(huán)境日趨復(fù)雜
我國加入世貿(mào)組織后,對外開放使企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動逐漸與國際接軌。國內(nèi)企業(yè)和團(tuán)體參與國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流日益增多,國際公司、大集團(tuán)在我國的投資力度日益加大,涉密人員的無序流動等等因素,使保密環(huán)境日趨復(fù)雜,泄密渠道明顯增多。一方面,我國企業(yè)保密技術(shù)還比較落后,高科技和信息網(wǎng)絡(luò)化的迅猛發(fā)展及電子政務(wù)的建設(shè)與應(yīng)用,使保密防范難度加大,給做好保密工作帶來了新的挑戰(zhàn);另一方面,我國企業(yè)融入世界大家庭時間不長,企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)意識不強(qiáng),缺乏經(jīng)濟(jì)科技情報斗爭的經(jīng)驗,而目前經(jīng)濟(jì)科技領(lǐng)域已成為情報斗爭的重要戰(zhàn)場。經(jīng)濟(jì)科技情報地位空前提高,涉及內(nèi)容越來越廣,具有實用價值的經(jīng)濟(jì)科技情報,可以給國家或企業(yè)帶來直接的經(jīng)濟(jì)利益,日益受到重視。
2、商業(yè)秘密涉及領(lǐng)域越來越寬
一是科技秘密�？萍济孛艿暮鹆孔罡�,企業(yè)竊取到某項科技秘密,就可以用極低的成本和代價,獲得最先進(jìn)、最具經(jīng)濟(jì)價值的實用技術(shù),直接實現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)效益,推動企業(yè)的發(fā)展。二是經(jīng)營秘密。經(jīng)營秘密涉及整個生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動。如競爭對手的生產(chǎn)管理、產(chǎn)品營銷,發(fā)展規(guī)劃、實施戰(zhàn)略等有經(jīng)濟(jì)價值的經(jīng)濟(jì)情報。只有充分了解了對手,才能決定采取什么樣的相應(yīng)對策。以便在與對手的較量中立于不敗之地。三是對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易秘密。概括地說,包括對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系、發(fā)展途徑和策略;具體來講,甚至包括某項經(jīng)貿(mào)談判的意圖、底牌及談判人的風(fēng)格、喜好等,掌握了這些情報資料,可取得談判的主導(dǎo)地位和主動權(quán);取得有利于本企業(yè)經(jīng)貿(mào)的談判結(jié)果,可采取先于他人的措施。獲取最大的經(jīng)濟(jì)利益。
3、商業(yè)秘密越來越容易受到侵害
近年來,隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展,企業(yè)已經(jīng)認(rèn)識到保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的重要性,逐步建立了相應(yīng)的保護(hù)措施,取得了一定的成效。但從總體上看,有的企業(yè)特別是有的國有企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的意識比較淡薄,保護(hù)措施滯后,致使侵害商業(yè)秘密權(quán)益的案件不斷增加,商業(yè)秘密泄密的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。目前,侵害商業(yè)秘密的行為可概括為四種類型:一是以盜竊、利誘、欺詐、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密;二是披露、使用或者允許他人使用以第一類人所述的不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密的行為;三是(本企業(yè)職工或交易相對人違反企業(yè)有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;四是明知或應(yīng)知商業(yè)秘密是他人非法獲取、披露或者使用的,而仍然予以獲取、使用或者披露。
五、完善我國商業(yè)秘密保護(hù)的措施
一方面,企業(yè)需要提高自身保護(hù)意識,并且加強(qiáng)保護(hù)措施,防止商業(yè)秘密泄露。企業(yè)和企業(yè)內(nèi)的員工首先應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對商業(yè)秘密的認(rèn)識,在企業(yè)和員工的主觀上對企業(yè)自身的商業(yè)秘密要有認(rèn)同。在法律理論中,商業(yè)秘密概念是“主觀秘密”和“客觀秘密”的統(tǒng)一。如果企業(yè)自身在主觀上就不認(rèn)為某些信息是商業(yè)秘密,則不可能強(qiáng)調(diào)客觀上該信息屬于商業(yè)秘密。比如,企業(yè)如果將本應(yīng)當(dāng)向某些特定客戶提供的優(yōu)惠價格,通過廣告的形式公布出去,這一報價就談不上商業(yè)秘密,因為企業(yè)主觀上就不認(rèn)同這是秘密,否則不可能廣而告之。在主觀認(rèn)同的基礎(chǔ)上,企業(yè)必須加強(qiáng)有關(guān)保密措施。通常的保密措施包括:企業(yè)內(nèi)的隔離措施(諸如:設(shè)立保密庫、建立電子監(jiān)控裝置、限制參觀者或客戶與核心樣品或生產(chǎn)工具接觸等);縮小員工的業(yè)務(wù)知識面(即將員工所掌握的信息控制在必須的范圍之內(nèi),盡可能減少員工了解其他業(yè)務(wù)信息的機(jī)會);文件的保管和銷毀;嚴(yán)格控制對外發(fā)放資料的程序�？傊�,對于企業(yè)而言,必須注意時刻提醒自己的員工和相關(guān)訪客:“這是商業(yè)秘密,請勿打探或泄露!” 企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立內(nèi)部的保密制度,并且告知所有員工。企業(yè)內(nèi)部的所有保密措施不僅可強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部人員對于商業(yè)秘密的主觀認(rèn)同,更進(jìn)一步在客觀上體現(xiàn)了商業(yè)秘密的保密性。這為商業(yè)秘密的保護(hù)提供了基礎(chǔ)依據(jù)。
在另一方面,任何涉及企業(yè)商業(yè)秘密的交易合同或協(xié)議,均應(yīng)當(dāng)設(shè)置“保密條款”。所謂“保密條款”,即指通過合同的形式,對合同對方增設(shè)保密義務(wù)。這種保密義務(wù)通常是雙方對等的。如果合同的對方泄露了因合同的簽訂和履行所掌握的我方的商業(yè)秘密,則構(gòu)成違約,需要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。常見的需要設(shè)立保密條款的合同包括:買賣合同、服務(wù)合同、中介合同、加工合同等。規(guī)范的保密條款(或者可以是獨(dú)立的保密協(xié)議)應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容:
(1)明示合同所涉及的需要保密的商業(yè)秘密范圍;(2)合同對方以及合同對方的任何員工、代理人均受保密條款的約束;(3)受約束的保密義務(wù)人在未經(jīng)許可的情況下,不可將商業(yè)秘密透露給任何第三方或用于合同目的以外的用途;(4)受約束的保密義務(wù)人不可將含有保密信息的資料、文件、實物等攜帶出保密區(qū)域;(5)保密義務(wù)人不可在對外接受訪問或者與任何第三方交流時涉及合同規(guī)定的商業(yè)秘密內(nèi)容;(6)不相關(guān)的員工不可接觸或了解商業(yè)秘密;(7)保密信息應(yīng)當(dāng)在合同終止后交還;(8)保密期限在合同終止后仍然保持有效;(9)違反保密義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)明確的違約責(zé)任。值得注意的是商業(yè)秘密保護(hù)的重點(diǎn)在于企業(yè)的內(nèi)部。企業(yè)員工,尤其是掌握企業(yè)大量信息的技術(shù)人員和管理人員,勢必是其他企業(yè)爭相“挖掘”的人才。因企業(yè)員工辭職或解聘而發(fā)生的商業(yè)秘密的外泄情況在現(xiàn)實生活中比比皆是。因此,企業(yè)在制定保密制度并對員工進(jìn)行宣傳以外,要求員工在簽訂勞動合同時簽署保密條款或協(xié)議,也是企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取的主要的保密措施。員工勞動合同中附帶的保密條款或保密協(xié)議加強(qiáng)了員工的保密意識和義務(wù),可以有效地防止員工主動地將商業(yè)秘密泄露給其他對手。與員工簽訂的保密條款和保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)是具體的,必須確定商業(yè)秘密的范圍以及要求員工履行的保密手續(xù),并且對員工的某些可能泄密的行為應(yīng)當(dāng)通過條款或協(xié)議進(jìn)行限制。例如,一家企業(yè)的銷售主管,利用業(yè)余時間參與了一次有償?shù)难杏憰?在會上該銷售主管以個人身份向與會者介紹了本行業(yè)內(nèi)的銷售經(jīng)驗和技術(shù)。由于企業(yè)與該銷售主管所簽訂的勞動合同中并沒有明確約定商業(yè)秘密的范圍和需要注意的保密措施,企業(yè)在追究該銷售主管責(zé)任時,就顯得非常被動。
國外的經(jīng)驗和司法判例表明,員工的跳槽行為是企業(yè)商業(yè)秘密外泄的最主要的原因。根據(jù)調(diào)查,在華跨國企業(yè)認(rèn)為中國人力資源的匱乏是影響他們投資的首要因素,在目前,這一問題通常是通過從其競爭對手“挖人”
來解決的。人才的頻繁流動在國內(nèi)的企業(yè)界也屢見不鮮。由于普遍的規(guī)律是職位越高的人才流動率越高,所以人才流動引發(fā)的商業(yè)秘密流失也非常嚴(yán)重。雖然,企業(yè)通常在與員工簽訂合同時,要求簽訂保密條款或保密協(xié)議,但是,這僅僅要求了員工在企業(yè)內(nèi)就業(yè)時的保密義務(wù),對于員工跳槽后的約束是不夠的。在英、美等國,有一個概念被稱為“花園假期(Gardening Leaving)”,即指企業(yè)在員工跳槽或解聘后,給予員工一定金額的補(bǔ)償,并要求員工在約定的期限內(nèi),不得就職于企業(yè)認(rèn)為不合適的其他公司或其他崗位,類似企業(yè)給予的帶薪休假。在法律上,我們稱這樣的規(guī)定為“競業(yè)禁止”條款。
1996年,勞動部發(fā)出了《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》,該通知第二條規(guī)定:
“用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時,可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)(不超過六個月),調(diào)整其工作崗位,變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容;用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過三年),不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù),但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償�！边@一規(guī)定在法律上確認(rèn)了勞動合同中“競業(yè)禁止”條款的合法性,從而被大多數(shù)企業(yè)所運(yùn)用。
“競業(yè)禁止”條款的運(yùn)用,應(yīng)當(dāng)注意針對性,通常只用于可以接觸到企業(yè)商業(yè)秘密的高級員工,例如:管理人員、技術(shù)人員、財務(wù)人員、銷售人員、秘書、保安人員等。(保安人員事實上比任何其他員工更有機(jī)會接觸到商業(yè)秘密,但是往往被企業(yè)所忽視。)對所有員工要求“競業(yè)禁止”是不切實際的,也是沒有必要的。在“競業(yè)禁止”條款的內(nèi)容安排上,一般需要限制員工的以下行為:(1) 自行設(shè)立與企業(yè)競爭的公司;(2) 就職于企業(yè)的競爭對手;(3) 在競爭企業(yè)中兼職;(4) 引誘企業(yè)中的其他員工辭職;(5) 引誘企業(yè)的客戶脫離企業(yè);(6) 在離職后,與企業(yè)進(jìn)行競爭的其他行為。但是,“競業(yè)禁止”條款絕非企業(yè)的法寶,企業(yè)在運(yùn)用“競業(yè)禁止”條款是必須平衡員工的就業(yè)權(quán)利和保密義務(wù)之間的矛盾。首先,對于“競業(yè)禁止”的員工,企業(yè)必須給予充分的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償。假設(shè)一名員工在企業(yè)的薪水是5000元,如果企業(yè)要求員工承擔(dān)“競業(yè)禁止”義務(wù),而給予的補(bǔ)償?shù)陀?000元,則不妥當(dāng)。其次,企業(yè)不可限制正當(dāng)?shù)母偁幮袨�。企業(yè)的技術(shù)人員自行開發(fā)研制了新的技術(shù),并在離職后將該技術(shù)投產(chǎn),這可能造成對企業(yè)的競爭,但是此類競爭對于社會公共利益是有利的,一般將受到法律的支持,企業(yè)不可隨意地禁止這種競爭。另外,由于勞動權(quán)是憲法賦予的權(quán)利,而商業(yè)秘密的情況又非常復(fù)雜,所以企業(yè)在運(yùn)用“競業(yè)禁止”條款時,不可無端地限制員工的就業(yè)權(quán)利。例如,企業(yè)不可籠統(tǒng)地限制財務(wù)人員在離職后到其他企業(yè)再擔(dān)任財務(wù)人員。又如,企業(yè)不可針對非商業(yè)秘密或者已經(jīng)公開的商業(yè)秘密再要求員工承擔(dān)“競業(yè)禁止”義務(wù)�？傊�,企業(yè)在運(yùn)用“競業(yè)禁止”條款時,應(yīng)當(dāng)慎重地考慮員工的就業(yè)權(quán)利。
以上我們分析了企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的種種措施,主要集中在企業(yè)的自身制度以及合同關(guān)系方面。但是,一旦發(fā)生企業(yè)商業(yè)秘密遭侵權(quán)的情況,往往需要通過司法途徑來解決。雖然,企業(yè)可能與合同對方或者自己的員工簽訂了相應(yīng)的保密條款或保密協(xié)議,但是,如果企業(yè)無法證明商業(yè)秘密成立并且有侵權(quán)行為的存在,則無法勝訴。1996年,上海蘭生股份有限公司就其商業(yè)秘密遭侵權(quán)起訴至法院,這一案件的案情比較典型:蘭生公司某員工在辭職后就職于另一公司,該員工以新公司的名義向蘭生公司的客戶發(fā)出信函,要求建立業(yè)務(wù)關(guān)系,并且就蘭生公司的同類產(chǎn)品報出比蘭生公司低的價格。嗣后,部分蘭生公司的客戶中斷了與蘭生公司的業(yè)務(wù)往來。法院最終判定,該員工及其就職的新公司侵犯了蘭生公司的商業(yè)秘密。法院認(rèn)為:蘭生公司的客戶名單和報價均屬于該公司有價值的經(jīng)營信息,并且有證據(jù)證明蘭生公司制定了《公司保密制度》,并向員工進(jìn)行了必要的保密教育,明確了商業(yè)秘密的范圍和保密措施。然而該員工將蘭生公司的商業(yè)秘密用于與蘭生公司的競爭中,其報價有針對性地低于蘭生公司,并導(dǎo)致蘭生公司客戶與之中斷業(yè)務(wù)。這些行為構(gòu)成對蘭生公司商業(yè)秘密的侵犯,屬不正當(dāng)競爭。本案提醒我們,任何企業(yè)維護(hù)其商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)商業(yè)秘密成立的證據(jù),即商業(yè)秘密構(gòu)成要件是否齊全,在這一點(diǎn)上,企業(yè)內(nèi)部的保密制度和措施的健全非常重要。同時,企業(yè)還應(yīng)當(dāng)對商業(yè)秘密侵權(quán)行為收集證據(jù)作為佐證,因為我國法律原則上只對實際發(fā)生的損害賠償給予支持,權(quán)利人應(yīng)舉證說明損害已實際發(fā)生并與侵權(quán)行為有因果關(guān)系。
商業(yè)秘密的保護(hù)是一項非常重要而又復(fù)雜的工作,在我國的商業(yè)秘密保護(hù)法沒有頒布之前,企業(yè)應(yīng)當(dāng)利用現(xiàn)有的法律、法規(guī)的規(guī)定,根據(jù)企業(yè)自身的情況制定相應(yīng)的企業(yè)保密制度和措施,并且在對外的合同和與員工簽訂的勞動合同中制定并完善保密條款,以盡最大程度保護(hù)自身的商業(yè)秘密。
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