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金融基本法之間的協(xié)調(diào)性研究

金融基本法之間的協(xié)調(diào)性研究【內(nèi)容提要】隨著我國金融立法進程的不斷加快和金融法制建設(shè)的不斷加強,目前,我國金融法律  制度已基本建立,金融行政和金融市場也基本上有法可依。但在實踐中,卻經(jīng)常遇到運  用金融法規(guī)的矛盾和不協(xié)調(diào),歸根結(jié)底是金融基本法之間的不協(xié)調(diào)。因此,加強對金融  法之間,尤其是金融基本法之間的協(xié)調(diào)性研究日益重要。本文以《中國人民銀行法》、  《商業(yè)銀行法》和《票據(jù)法》為例……
 改革開放以來,特別是自1995年以來,為適應(yīng)經(jīng)濟和社會發(fā)展的需要,借鑒國外金融  發(fā)展的經(jīng)驗、教訓和根據(jù)金融工作的現(xiàn)實,全國人大及其常務(wù)委員會先后制定了《中國  人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《票據(jù)法》、《擔保法》、《保險法》、《證券法》  和《信托法》等法律。可以說,我國金融法律制度已經(jīng)基本建立,金融行政和金融市場  也基本上有法可依。但是在實踐中,卻經(jīng)常遇到適用金融法的矛盾和不協(xié)調(diào),歸根結(jié)底  是金融基本法之間的不協(xié)調(diào)。隨著金融在經(jīng)濟和社會中的重要性的進一步增強,特別是  加入WTO后,加強對金融法之間,尤其是金融基本法之間的協(xié)調(diào)性研究日益重要。
  一、我國金融基本法之間的不協(xié)調(diào)問題產(chǎn)生原因
  金融基本法是指規(guī)范金融基本法律關(guān)系的法律,在我國主要包括:《中國人民銀行法  》、《商業(yè)銀行法》、《票據(jù)法》、《證券法》、《擔保法》、《保險法》、《信托法  》等。我國金融法的不協(xié)調(diào)首先表現(xiàn)在金融基本法之間的不協(xié)調(diào)上,并且在某種意義上  ,正是金融基本法之間的不協(xié)調(diào)導致了整個金融法體系內(nèi)部之間的不協(xié)調(diào)。其產(chǎn)生原因  主要有以下幾方面:
  (一)立法指導思想的原因。受當時“先粗后細”、“成熟一部,制定一部”的指導思  想影響,立法機關(guān)沒有制作科學合理可行的立法規(guī)劃,制定法律具有較大的隨意性和盲  目性,使得立法缺乏連貫性、協(xié)調(diào)性和前瞻性。
  (二)“政出多門”增加了法律不協(xié)調(diào)性的可能性。由于目前金融實行分業(yè)經(jīng)營和監(jiān)管  ,不同領(lǐng)域的法律起草和制定主體也不同,各金融監(jiān)管部門只注重本監(jiān)管領(lǐng)域內(nèi)的立法  工作,過多地考慮本部門的監(jiān)管權(quán)限和利益,相互之間缺少必要的協(xié)調(diào)配合。即使在同  一部門內(nèi)部,金融法律文件的起草也是由不同的內(nèi)設(shè)監(jiān)管機構(gòu)來完成,缺乏與有關(guān)部門  的足夠溝通、協(xié)商,再加上立法技術(shù)的落后、法律知識和專業(yè)知識素質(zhì)的缺乏,使立法  成果并不是最佳的。這樣勢必增加了法律之間的不協(xié)調(diào)性,使法律始終處于不穩(wěn)定的狀  態(tài)。
  (三)金融法律創(chuàng)制者的特殊性。我國現(xiàn)行金融法律法規(guī)規(guī)章的起草和制定,特別是行  政法規(guī)及監(jiān)管規(guī)章的起草、制定工作基本上由金融監(jiān)管部門完成。但是監(jiān)管部門在具體  法規(guī)和規(guī)章的規(guī)劃、選題、調(diào)研、起草、征求意見、修改、通過等環(huán)節(jié)上往往缺乏嚴格  而具有約束意義的操作規(guī)則,使得法規(guī)和規(guī)章的科學、合理、協(xié)調(diào)生成在程序上缺乏保  障。加上監(jiān)管部門事務(wù)繁重,集中于法規(guī)和規(guī)章創(chuàng)制上的時間、人力、物力都很難得到  充分的保證。法律文件的草擬和創(chuàng)制者的特殊性,制約了金融法律的合理性、協(xié)調(diào)性、  客觀性和公正性。
  (四)金融指導思想的不確定性。我國改革開放以來,社會經(jīng)濟處于轉(zhuǎn)軌時期,社會現(xiàn)  實變革快,立法與現(xiàn)實脫節(jié),金融指導思想從“混業(yè)經(jīng)營,統(tǒng)一監(jiān)管”到“分業(yè)經(jīng)營、  分業(yè)監(jiān)管”,不斷變動。理論界認識不統(tǒng)一,政府部門對金融業(yè)的指導方針也不斷變化  ,反映在立法上,成為金融基本法律缺乏協(xié)調(diào)性、連貫性的重要原因之一。
  (五)金融法律編纂工作的不足。有關(guān)立法部門沒有及時對金融法律、法規(guī)和規(guī)章進行  徹底地清理,只注重法律的制定工作,忽視對現(xiàn)有法律規(guī)定的修改、廢止和宣布失效工  作,使前法與后法、上位法與下位法、同位法相互之間經(jīng)常發(fā)生沖突,不能保證法律規(guī)  定的動態(tài)協(xié)調(diào)性。
  當然,對于金融基本法之間的協(xié)調(diào)問題缺乏系統(tǒng)深入的理論研究和實踐上的重視也是  金融基本法之間存在不協(xié)調(diào)的重要原因之一。
  二、對金融法進行協(xié)調(diào)時必須注意的問題
  (一)由誰來協(xié)調(diào),即協(xié)調(diào)的主體問題。協(xié)調(diào)主體問題必須首先解決協(xié)調(diào)主體的資格問  題。對于金融法的協(xié)調(diào)主體來說,除需要具備金融法的法律資格之外,必須同時還要具  備金融的專業(yè)資格。中國人民銀行是大多數(shù)金融法律、法規(guī)和規(guī)章的制定者,并且具有  監(jiān)管金融的職責,就其法律和專業(yè)資格來說,中國人民銀行具備這種協(xié)調(diào)的資格和能力  ,可以并且應(yīng)當成為金融法律的協(xié)調(diào)主體。如果要達到這樣的目的,我們必須提高《中  國人民銀行法》的法律效力,也就是確立《中國人民銀行法》作為我國金融法的“母法  ”地位,其他金融法律必須與其保持一致,不得發(fā)生抵觸,從而提高中國人民銀行的法  律權(quán)威和效力等級。另外,對于協(xié)調(diào)主體資格的問題,必須確立中國人民銀行作為協(xié)調(diào)  主體的唯一性,因為如果存在兩個或兩個以上的平等的協(xié)調(diào)主體,將很難就協(xié)調(diào)問題達  成共識。
  (二)協(xié)調(diào)的依據(jù)問題。協(xié)調(diào)的依據(jù)或者標準是協(xié)調(diào)金融法時必須解決的問題。在協(xié)調(diào)  金融法的問題上,如果僅僅是將相互不協(xié)調(diào)的、矛盾的或者沖突的法律條文,簡單地加  以修改、廢除,那么這種協(xié)調(diào)很可能只是表面化的,不系統(tǒng)的,也很難達成深層次科學  合理的協(xié)調(diào)目的。就我國目前來說,最佳解決方法應(yīng)當是制定一部詳細、全面、合理的  《中國人民銀行法》,并將其作為進一步協(xié)調(diào)其他金融法的依據(jù)或者標準。
  (三)與國際慣例接軌的問題。應(yīng)當考慮WTO的協(xié)議和附件(《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》與《關(guān)  于金融服務(wù)承諾的諒解》)中有關(guān)金融的法律規(guī)定,同時也要考慮我國加入和參加的其  他國際性法律文件中有關(guān)金融的規(guī)定,根據(jù)《中國加入世界貿(mào)易組織有關(guān)承諾(金融業(yè))  》,對現(xiàn)行金融法律進行修改、清理和整合。
  三、《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》和《票據(jù)法》等相關(guān)法律之間不協(xié)調(diào)的具  體表現(xiàn)
  (一)《中國人民銀行法》與其他金融基本法的不協(xié)調(diào)
  1.市場退出制度不完備!吨袊嗣胥y行法》第31條規(guī)定“中國人民銀行按照規(guī)定審  批金融機構(gòu)的設(shè)立、變更、終止及其業(yè)務(wù)范圍”,但是其具體的操作程序、權(quán)力的行使  、考慮的因素、對權(quán)力的監(jiān)督等問題均未涉及。目前《商業(yè)銀行法》、《金融機構(gòu)撤銷  條例》(2001年11月23日國務(wù)院令第324號)以及人民銀行制定的有關(guān)規(guī)章,對金融機構(gòu)  市場退出制度作了部分規(guī)定,但總體而言,缺乏市場經(jīng)濟條件下金融機構(gòu)退出市場的全  套系統(tǒng)規(guī)則。
  2.金融機構(gòu)高級管理人員任職資格管理方面的規(guī)定不協(xié)調(diào)。首先是法律的銜接問題。  《中國人民銀行法》沒有對任職資格管理作具體規(guī)定,《商業(yè)銀行法》僅在第二十四條  規(guī)定,商業(yè)銀行“更換董事長(行長)、總經(jīng)理時,應(yīng)當報經(jīng)中國人民銀行審查其任職條  件!薄督鹑谶`法行為處罰辦法》(1999年2月22日國務(wù)院令第260號,以下簡稱《處罰  辦法》)、《金融機構(gòu)高級管理人員任職資格管理辦法》(2000年3月24日中國人民銀行  令[2000]第1號)和一系列其他規(guī)范性文件,所規(guī)定的任職資格管理內(nèi)容遠遠超出了《中  國人民銀行法》和《商業(yè)銀行法》的范圍。其次對取消高級管理人員任職資格行為的定  性問題不明確。由于缺乏法律的明確界定,實踐中對取消高級管理人員任職資格行為的  定性問題存在較大分歧,人民銀行認為不屬于行政處罰,但法院在審判中一般都按照行  政處罰對待,要求履行告知程序,這關(guān)系到人民銀行的具體行政行為是否有效。
  3.金融監(jiān)督管理職權(quán)方面的不協(xié)調(diào)!吨袊嗣胥y行法》第五章對人民銀行金融監(jiān)督  管理職權(quán)作了專章規(guī)定,但其條文僅有7條,而且均過于籠統(tǒng)、原則,與《商業(yè)銀行法  》的規(guī)定存在以下不協(xié)調(diào)之處:
  (1)缺乏對人民銀行緊急處置權(quán)力的規(guī)定。目前,我國的金融監(jiān)管比較注重市場準入和  業(yè)務(wù)活動環(huán)節(jié)的監(jiān)督管理,而對金融風險的緊急處置相對較弱,制度的空白點較多。在  金融風險的處置過程中,人民銀行需要具有充分的緊急處置權(quán)力。而處于金融“母法”  位置的《中國人民銀行法》恰恰缺少這一方面的系統(tǒng)規(guī)定。
  (2)對現(xiàn)場監(jiān)管與非現(xiàn)場監(jiān)管的關(guān)系問題規(guī)定不明確!吨袊嗣胥y行法》第三十二條  的規(guī)定主要強調(diào)人民銀行對金融機構(gòu)“隨時”進行現(xiàn)場檢查的權(quán)力,而隨著金融業(yè)的不  斷發(fā)展,金融監(jiān)管更應(yīng)加強非現(xiàn)場監(jiān)管,逐步減少現(xiàn)場監(jiān)管檢查的比重。另外,盡管《  商業(yè)銀行法》對人民銀行的這部分職權(quán)有所補充,但是對權(quán)力如何運作仍缺乏詳盡的規(guī)  定。
  (3)對反洗錢的監(jiān)管問題沒有規(guī)定!吨袊嗣胥y行法》、《商業(yè)銀行法》均未規(guī)定,  《票據(jù)法》也僅在第3、12條中隱含著不得利用票據(jù)結(jié)算進行洗錢的規(guī)定。這使人民銀  行的監(jiān)管和商業(yè)銀行的控制處于無法可依的境地。
  (4)對商業(yè)銀行報送各類報表資料的規(guī)定存在不協(xié)調(diào)!渡虡I(yè)銀行法》第75條僅規(guī)定人  民銀行對“提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報表”、“拒絕人民銀行稽核、檢  查監(jiān)督”的商業(yè)銀行有權(quán)進行處罰,與《中國人民銀行法》第33條規(guī)定相對照,很顯然  遺漏了提供有關(guān)材料和信息不及時、不完整或不正確的情形。
  4.關(guān)于取締非法金融的問題。首先,法律規(guī)定不銜接!吨袊嗣胥y行法》沒有涉及  取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動問題!斗欠ń鹑跈C構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締  辦法》(1998年7月13日國務(wù)院令第247號,以下簡稱《取締辦法》)對于取締的性質(zhì)屬于  行政處罰還是行政強制措施、取締的具體措施、人民銀行有無采取強制措施的權(quán)力等重  要問題,均無明確規(guī)定。其次,《取締辦法》對人民銀行責令金融機構(gòu)停止為非法金融  辦理結(jié)算的規(guī)定有違《商業(yè)銀行法》。停止結(jié)算包括停止對外付款,相當于凍結(jié)存款,  而根據(jù)《商業(yè)銀行法》第30條,《取締辦法》作為行政法規(guī),無權(quán)規(guī)定有關(guān)凍結(jié)存款的  內(nèi)容。再次,《刑法》(1997年3月14日八屆全國人大第五次會議修訂)對非法集資犯罪  的規(guī)定不完善。《刑法》只規(guī)定了“非法吸收公眾存款罪”(第176條)和“集資詐騙罪  ”(第192條),不能涵蓋所有非法金融活動的形態(tài),致使無法追究某些非法金融活動的  刑事責任。
  5.關(guān)于網(wǎng)上銀行的問題!吨袊嗣胥y行法》、《商業(yè)銀行法》對網(wǎng)上銀行沒有涉及  。《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》(2001年6月21日中國人民銀行令[2001]第6號)效力等  級較低,涉及面較窄。鑒于網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)的較大區(qū)別,亟需制定系統(tǒng)完  善的網(wǎng)上銀行法律規(guī)定。
  (二)《商業(yè)銀行法》與其他金融基本法的不協(xié)調(diào)
  1.《商業(yè)銀行法》對混業(yè)經(jīng)營禁止的規(guī)定與現(xiàn)實存在沖突!渡虡I(yè)銀行法》第43條對  金融機構(gòu)混業(yè)經(jīng)營作了明確的限制性規(guī)定。如果嚴格適用該條,許多金融實踐活動和有  關(guān)行政文件都有違法之嫌。如儲蓄所代理證券基金業(yè)務(wù),金融超市的開辦和商業(yè)銀行個  人理財業(yè)務(wù)的開展,《證券公司進入銀行間同業(yè)市場管理規(guī)定》、《保險公司進入銀行  間同業(yè)市場管理規(guī)定》和《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》(2000年2月2日銀發(fā)[2000  ]40號)的公布。《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》第7條規(guī)定商業(yè)銀行可以開辦“各類投  資基金托管、注冊登記、認購、申購和贖回業(yè)務(wù)”以及代理證券業(yè)務(wù)和保險業(yè)務(wù),實際  上進一步突破了《商業(yè)銀行法》的限制規(guī)定,標志著銀行、證券、保險業(yè)務(wù)間相互滲透  的漸進探索。
  2.銀行資金進入股市方面的有關(guān)規(guī)定不協(xié)調(diào)!蹲C券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》允  許證券公司從銀行獲得貸款,用于自營業(yè)務(wù),實際上默許了銀行資金進入股市。這與《  證券法》第133條“禁止銀行資金違規(guī)流入股市。證券公司的自營業(yè)務(wù)必須使用自有資  金和依法籌集的資金”的規(guī)定產(chǎn)生了沖突。
  4.外資銀行法律體系有待完善。目前我國針對外資銀行的法律規(guī)范主要包括《中國人  民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《外資金融機構(gòu)管理條例》及其實施細則、《外資金融  機構(gòu)駐華代表機構(gòu)管理辦法》,這些法律法規(guī)和規(guī)章奠定了外資銀行監(jiān)管的法律基礎(chǔ),  但存在以下主要問題:一是與WTO規(guī)則(《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》與《關(guān)于金融服務(wù)承諾的諒  解》)所確立的透明度原則、逐步市場準入原則、國民待遇原則、非歧視性原則等基本  原則存在一定的差距。二是相關(guān)法律的銜接不夠。首先,《中國人民銀行法》對外資銀  行的監(jiān)管未做出特別規(guī)定,使外資銀行專門立法缺乏必要的基本法依據(jù)。其次,《外資  金融機構(gòu)管理條例》對《商業(yè)銀行法》第88條的規(guī)定沒有做出相應(yīng)規(guī)范。三是部分規(guī)定  存在沖突,如《商業(yè)銀行法》第13條規(guī)定“設(shè)立商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元  人民幣”,而《外資金融機構(gòu)管理條例》第5條規(guī)定“獨資銀行、合資銀行的注冊資本  最低限額為3億元人民幣等值的自由兌換貨幣”,內(nèi)外有別。四是《中國人民銀行法》  、《商業(yè)銀行法》缺乏對銀行保密、存款保險制度、最后貸款制度、接管制度、市場退  出制度的完善規(guī)定,造成了對外資銀行的監(jiān)管缺乏法律依據(jù)。五是新修訂的《外資金融  機構(gòu)管理條例》對外資金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)監(jiān)管等后續(xù)監(jiān)管問題的規(guī)定仍然較為原則。六是  缺乏《巴塞爾協(xié)議》所倡導的“母國監(jiān)管”和“綜合監(jiān)管”原則的協(xié)調(diào)。
  (三)《票據(jù)法》與其他金融基本法的不協(xié)調(diào)
  1.《票據(jù)法》等支付結(jié)算法規(guī)與《中國人民銀行法》。
  (1)關(guān)于金融機構(gòu)賬戶透支的規(guī)定。《中國人民銀行法》第25條規(guī)定,人民銀行不得對  金融機構(gòu)的賬戶透支,但缺乏發(fā)生透支時應(yīng)采取的措施,以及法律責任的規(guī)定。
  (2)關(guān)于組織金融機構(gòu)間的清算系統(tǒng)的規(guī)定!吨袊嗣胥y行法》第26條規(guī)定,中國人  民銀行應(yīng)當組織或協(xié)助組織金融機構(gòu)間的清算系統(tǒng),協(xié)調(diào)清算事項,提供清算服務(wù),具  體辦法由中國人民銀行規(guī)定。但截止目前,缺乏對清算系統(tǒng)有關(guān)問題的全面系統(tǒng)規(guī)定。
  2.《票據(jù)法》等支付結(jié)算法規(guī)與《商業(yè)銀行法》。
  (1)關(guān)于銀行賬戶的規(guī)定!渡虡I(yè)銀行法》第48條規(guī)定了“企業(yè)事業(yè)單位”可以且只能  在一家商業(yè)銀行的營業(yè)場所開立一個基本賬戶。這一規(guī)定與現(xiàn)行的《銀行賬戶管理辦法  》第2條、13條和23條不相符。
  (2)有關(guān)結(jié)算業(yè)務(wù)的規(guī)定!渡虡I(yè)銀行法》第44條中的“收付入賬”一詞邏輯不通!  收”和“付”各代表兩種不同的貨幣資金流向,而“入賬”則僅是“收”的一個結(jié)果,  三者合用一起明顯不妥。
  (3)有關(guān)結(jié)算業(yè)務(wù)法律責任的規(guī)定!渡虡I(yè)銀行法》第73條和76條規(guī)定了壓單、壓票或  者違反規(guī)定退票時對直接責任人員的紀律處分。與《票據(jù)法》第106條第一款對照,兩  者對有權(quán)作出紀律處分部門的規(guī)定不同,前者為商業(yè)銀行,后者為中國人民銀行。
  (4)關(guān)于手續(xù)費的規(guī)定!渡虡I(yè)銀行法》第50條規(guī)定,“商業(yè)銀行辦理業(yè)務(wù),提供服務(wù)  ,按照中國人民銀行的規(guī)定收取手續(xù)費”,而《支付結(jié)算辦法》第257條規(guī)定,手續(xù)費  按銀行(城鄉(xiāng)信用社)規(guī)定的標準收取。兩者手續(xù)費收取標準的規(guī)定主體不同。
  3.《票據(jù)法》與《擔保法》。
  《票據(jù)法》要求以票據(jù)質(zhì)押“應(yīng)當”作出背書,否則不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。而《擔保法》  對票據(jù)質(zhì)押背書卻未作規(guī)定,只要簽訂合同并及時交付票據(jù)即可構(gòu)成票據(jù)權(quán)利質(zhì)押。但  《最高人民法院關(guān)于適用<擔保法>若干問題的司法解釋》(以下簡稱《擔保法司法解釋  》)第98條規(guī)定,未制作質(zhì)押背書的,不得以票據(jù)出質(zhì)對抗善意第三人。由此可見,是  否質(zhì)押背書成為兩部法律及其司法解釋的主要沖突之處。
  4.《票據(jù)法》與其他支付結(jié)算法規(guī)。
  (1)有關(guān)票據(jù)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定!镀睋(jù)法》規(guī)定,一切票據(jù)均可以經(jīng)背書而轉(zhuǎn)讓。而《  支付結(jié)算辦法》卻規(guī)定填明“現(xiàn)金”字樣的票據(jù)不得背書轉(zhuǎn)讓,阻礙了票據(jù)的流通性。
  (2)有關(guān)票據(jù)欺詐行為行政處罰的不同規(guī)定。《票據(jù)法》對具體的行政處罰未作規(guī)定。  《票據(jù)管理實施辦法》第30、31、33條規(guī)定了部分處罰措施,但是第30條規(guī)定,對尚未  構(gòu)成犯罪的票據(jù)欺詐行為,由公安機關(guān)依法予以處罰,這里對“公安機關(guān)”與中國人民  銀行的管轄權(quán)未明確界定。而《支付結(jié)算辦法》明確規(guī)定,對不構(gòu)成犯罪的票據(jù)欺詐行  為由中國人民銀行委托商業(yè)銀行執(zhí)行。
  (3)有關(guān)重大過失的規(guī)定!镀睋(jù)法》規(guī)定了重大過失取得票據(jù)和重大過失付款,但沒  有列舉具體的重大過失情形。《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》  第75條擴大了“重大過失”的范圍,加重了付款人和代理付款人的審查責任,與《支付  結(jié)算辦法》第17條相沖突。
  (4)關(guān)于公示催告期間付款的規(guī)定!镀睋(jù)法司法解釋》第70條規(guī)定,公示催告期間對  公示催告的票據(jù)付款的,應(yīng)當自行承擔責任,這在一定程度上否認了票據(jù)的要式性特征  ,強加給付款人或代理付款人必須注意公示催告的義務(wù)。
  四、關(guān)于《中國人民銀行法》的立法修改建議
  在解決我國金融基本法的協(xié)調(diào)問題過程中,完善和修改《中國人民銀行法》是最重要  的。因為如前文所述,人民銀行具有協(xié)調(diào)金融基本法和其他金融法的資格和能力,而從  法律的角度來看,人民銀行的這種權(quán)威地位、協(xié)調(diào)能力和職能必須在《中國人民銀行法  》中得到確認和明確規(guī)定才能實現(xiàn)。因此,如何修改和完善《中國人民銀行法》,使其  具有金融“母法”的地位,成為制定和協(xié)調(diào)其他金融法的基本依據(jù)和標準,應(yīng)是我們研  究和實踐金融法協(xié)調(diào)性最重要的問題。
  (一)確立中國人民銀行作為金融公法最主要法律主體的地位
  1.加強中國人民銀行的獨立性,提高其法律地位。建議將第2條改為“中國人民銀行是  中華人民共和國的中央銀行。中國人民銀行在全國人大常務(wù)委員會財經(jīng)委員會的領(lǐng)導下  ,與國務(wù)院及其各部門相配合,根據(jù)國家和公共經(jīng)濟需要獨立制定和實施貨幣政策,對  金融業(yè)實施監(jiān)督管理”。這樣修改可以確立中國人民銀行獨立的法律地位,以保證金融  的穩(wěn)定性、安全性和長遠的效益性?紤]到實際情況,可以把上述建議作為遠期目標,  近期首先實現(xiàn)以下目標,即參照財政部、計劃委員會、審計署模式,讓人民銀行代表金  融界向全國人民代表大會作工作報告,由人大代表審議通過,以提升人民銀行的地位。
  2.增加和修改中國人民銀行的職責。建議將第4條增加一款(可以作為其第十一項職責)  規(guī)定:“中國人民銀行負責查處金融業(yè)內(nèi)的違法活動!逼涞谑椔氊熆梢詫ⅰ皣鴦(wù)  院規(guī)定的其他職責”修改為“法律規(guī)定和全國人大常務(wù)委員會財經(jīng)委員會規(guī)定的其他職  責!绷硗,中國人民銀行的職責應(yīng)當單列為一章內(nèi)容,并且每一項職責,應(yīng)當結(jié)合金  融業(yè)的實際需要,根據(jù)已有的法律、法規(guī)和規(guī)章進行詳細規(guī)定,使每項職責的內(nèi)容及運  作程序在法律中具體化和詳細化,擺脫人民銀行在具體行使職責時,必須依賴于比《中  國人民銀行法》效力低的法律、法規(guī)和規(guī)章的現(xiàn)狀。相應(yīng)地,第5條應(yīng)修改為:“中國  人民銀行就年度貨幣供應(yīng)量、利率、匯率協(xié)商國務(wù)院后做出決定,并報全國人大常務(wù)委  員會財經(jīng)委員會批準后執(zhí)行,國務(wù)院有關(guān)部門必須執(zhí)行上述決定。中國人民銀行就前款  規(guī)定以外的其他有關(guān)貨幣政策事項做出決定后,即予以執(zhí)行,并通知國務(wù)院有關(guān)部門執(zhí)  行,報全國人大常務(wù)委員會財經(jīng)委

金融基本法之間的協(xié)調(diào)性研究員會備案!
  第7條應(yīng)當修改為:“中國人民銀行在全國人大常務(wù)委員會財經(jīng)委員會的領(lǐng)導下依法獨  立執(zhí)行貨幣政策,履行職責。開展業(yè)務(wù),不受各級政府及政府部門、社會團體和個人的  干涉。中國人民銀行協(xié)助全國人大常務(wù)委員會起草和修改金融性法律,獨立制定有關(guān)金  融的行政法規(guī)和規(guī)章,并有權(quán)對金融法律、法規(guī)和規(guī)章適用中存在的問題做出解釋,以  保證金融法律的一致性和協(xié)調(diào)性!
  3.賦予中國人民銀行監(jiān)督除基本法律之外的其他法律、法規(guī)和規(guī)章的權(quán)力。如果其他  法律法規(guī)和規(guī)章違反了《中國人民銀行法》的有關(guān)規(guī)定,中國人民銀行應(yīng)當有權(quán)提出修  改建議、提請有關(guān)部門廢止或啟動其他可以廢止此種法律規(guī)定的程序。
  (二)修訂完善人民幣和中國人民銀行的業(yè)務(wù)兩章
  結(jié)合近年來出臺的法規(guī)規(guī)章,修改和充實原有規(guī)定,增加新的內(nèi)容,對人民幣和業(yè)務(wù)  的規(guī)定進行詳細、系統(tǒng)的規(guī)定,增強可操作性。
  (三)加強金融監(jiān)督管理的內(nèi)容
  金融監(jiān)督管理是中國人民銀行最重要的職能之一,為加強金融監(jiān)管的法律效力和現(xiàn)實  效力,一是必須詳細規(guī)定監(jiān)管權(quán)限的具體內(nèi)容、運作程序、監(jiān)管的法律后果及補救程序  、對監(jiān)管的監(jiān)督管理等問題。二是必須明確中國人民銀行是進行金融監(jiān)督管理的唯一權(quán)  力機構(gòu),以此來保證中國人民銀行進行金融監(jiān)督管理的權(quán)威性和效率性。
  1.完善市場進入和退出機制。應(yīng)當結(jié)合現(xiàn)有法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,對第31條的內(nèi)  容進行充實和細化,制定金融機構(gòu)進入、退出金融市場的系統(tǒng)詳細規(guī)則以及審批業(yè)務(wù)范  圍的具體規(guī)定。對于外資銀行的準入和監(jiān)管,《中國人民銀行法》應(yīng)當作出專門的系統(tǒng)  規(guī)定。
  2.強化金融監(jiān)管職權(quán)的規(guī)定。第32條的內(nèi)容,應(yīng)當規(guī)定稽核、檢查監(jiān)督的職能機構(gòu)、  行使程序和存在各種違法條件下稽核和檢查的最終法律后果。第33、34、35和36條也應(yīng)  當根據(jù)現(xiàn)有的規(guī)定進行細化,建立和完善有關(guān)金融監(jiān)管職權(quán)的法律規(guī)范體系。
  3.增加金融機構(gòu)高級管理人員任職資格管理的內(nèi)容。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)規(guī)章的有關(guān)內(nèi)容,  明確取消高級管理人員任職資格的性質(zhì)和程序,對任職資格管理作出系統(tǒng)規(guī)定。
  另外,還應(yīng)當系統(tǒng)規(guī)定中國人民銀行化解金融風險的緊急處置權(quán)力、對洗錢的監(jiān)管權(quán)  力和對金融機構(gòu)進行綜合監(jiān)管的其他權(quán)力。
  (四)建立有效的獨立財務(wù)會計制度
  第37條第2款,應(yīng)當修改為:“中國人民銀行實行獨立的資金預(yù)算制度,直接從其利潤  中支付各項費用支出,剩余的利潤全部上繳中央財政,虧損則由中央財政撥款彌補。
  中國人民銀行的預(yù)算經(jīng)全國人民代表大會常務(wù)委員會財經(jīng)委員會審核和批準后執(zhí)行,  并接受全國人民代表大會常務(wù)委員會財經(jīng)委員會的預(yù)算執(zhí)行監(jiān)督!
  相應(yīng)地第39條應(yīng)當修改為:“中國人民銀行的財務(wù)收支和會計事務(wù),應(yīng)當執(zhí)行法律、  行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的財務(wù)會計制度,接受全國人民代表大會常務(wù)委員會財經(jīng)委員會依  法進行的監(jiān)督和審計!
  (五)完善中國人民銀行法的法律責任
  這對于增強中國人民銀行有效執(zhí)行其職能的能力具有重要的意義。應(yīng)當基于現(xiàn)行的金  融法律法規(guī)及規(guī)章,結(jié)合金融監(jiān)管的實際需要,對法律責任一章進行修改和細化,增強  可操作性。
  (六)規(guī)范金融法律術(shù)語
  加入WTO后,法律術(shù)語的規(guī)范化更顯急迫和重要。應(yīng)當在《中國人民銀行法》的附則一  章中增加對基本金融法律術(shù)語的規(guī)范,對所有在《中國人民銀行法》中出現(xiàn)的重要金融  法律術(shù)語進行定義性規(guī)定,對于某些可能在金融法律領(lǐng)域具有特殊含義和范圍的法律術(shù)  語也要進行界定。在術(shù)語的法律規(guī)定過程中,應(yīng)當借鑒WTO有關(guān)協(xié)議和中國加入和參加  的國際性法律文件的國際通行的標準的術(shù)語及其含義。
  五、關(guān)于《商業(yè)銀行法》的立法修改建議
  (一)明晰商業(yè)銀行的法律地位。在立法指導思想上,要樹立商業(yè)銀行本質(zhì)上是屬于私  法人的理念,也就是WTO有關(guān)協(xié)議和附件中所稱的金融私營實體。首先,在法律地位上  ,商業(yè)銀行和其他的金融經(jīng)營實體(在我國應(yīng)當稱為“非行政性金融機構(gòu)”)應(yīng)當是平等  的。要改變目前某些法規(guī)規(guī)章規(guī)定商業(yè)銀行有權(quán)對企事業(yè)單位的金融違法行為實施行政  處罰的現(xiàn)狀,使之真正成為具有獨立產(chǎn)權(quán)和能夠獨立承擔法律責任的金融公司。其次,  應(yīng)當將第4條第1款的“效益性、安全性、流動性”經(jīng)營原則修改為“盈利性、安全性、  流動性”經(jīng)營原則,同時在相關(guān)規(guī)定中注意保護商業(yè)銀行的自主性,在其經(jīng)營目的和原  則上也應(yīng)當明確其市場經(jīng)濟主體的地位。
  (二)關(guān)于分業(yè)經(jīng)營的問題;鞓I(yè)經(jīng)營是目前世界各國金融業(yè)的發(fā)展趨向。長遠來看,  需要依據(jù)《中國人民銀行法》制定一部《金融服務(wù)法》,對各種金融服務(wù)的提供者在平  等的基礎(chǔ)上進行統(tǒng)一的規(guī)范和調(diào)整。從這個角度來看,應(yīng)當對《商業(yè)銀行法》關(guān)于商業(yè)  銀行禁止規(guī)定的第43條進行修改,同時要完善銀行、證券、保險、信托諸業(yè)務(wù)之間的防  火墻機制,保證商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的合法性和安全性。
  (三)對行業(yè)自律組織做出規(guī)定。應(yīng)當在第七章“接管和終止”之后和“法律責任”一  章之前增加一章“行業(yè)自律和中介組織”,系統(tǒng)規(guī)范有關(guān)問題,使行業(yè)自律、中介組織  監(jiān)督與人民銀行監(jiān)管有機結(jié)合,形成立體的金融監(jiān)督管理體系。
  (四)增加中間業(yè)務(wù)的規(guī)定。根據(jù)商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)迅猛發(fā)展的需要,也應(yīng)當增加《商  業(yè)銀行法》的有關(guān)規(guī)定。建議設(shè)立專章,對中間業(yè)務(wù)加以明確化和細化。
  (五)關(guān)于外資銀行的規(guī)范問題。根據(jù)我國加入WTO時對金融服務(wù)業(yè)的承諾,應(yīng)當將外資  銀行納入《商業(yè)銀行法》的統(tǒng)一規(guī)范,與內(nèi)資商業(yè)銀行適用同樣的規(guī)定,以體現(xiàn)國民待  遇原則和非歧視性原則。對于外資銀行的特殊事項,可以在附則一章中做出專門規(guī)定,  或者在有關(guān)條文中作出專門規(guī)定。
  六、關(guān)于《票據(jù)法》的立法修改建議
  (一)重塑票據(jù)無因性。建議借鑒國際慣例,《票據(jù)法》修改和廢除限制票據(jù)無因性的  有關(guān)規(guī)定,增強票據(jù)的流通性,促進票據(jù)的流通轉(zhuǎn)讓。
  (二)擴大商業(yè)匯票出票主體。建議明確允許個體工商戶等自然人簽發(fā)和使用商業(yè)匯票  ,同時對《支付結(jié)算辦法》與之相抵觸的規(guī)定做出修訂。
  (三)完善票據(jù)權(quán)利取得的對價制度。在第10條第2款中增加“無對價或以不相對應(yīng)的對  價取得票據(jù)者,不得享有優(yōu)于其前手的權(quán)利”的規(guī)定,明確以不相對應(yīng)對價取得票據(jù)的  權(quán)利狀態(tài)處置;同時明確對價的具體形式。
  (四)完善利益返還請求權(quán)制度。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,票據(jù)權(quán)利包括付款請求權(quán)和  追索權(quán),票據(jù)權(quán)利喪失一是因為時效過期,二是因為未按期提示或依法舉證。按照票據(jù)  權(quán)利喪失的上述情況,可以這樣描述我國《票據(jù)法》第18條,“持票人因超過票據(jù)權(quán)利  時效或者手續(xù)欠缺而喪失票據(jù)權(quán)利時,可以請求出票人或承兌人返還其與未支付的票據(jù)  金額相當?shù)睦妗薄?br>  課題組成員 王洪泉/肖承發(fā)/王寶則/張立先/高陽宗/葛明珍
  執(zhí)筆 張立先/高陽宗/葛明珍



 

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