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對未經(jīng)清算即吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的置疑及相關(guān)建議
對未經(jīng)清算即吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的置疑及相關(guān)建議 公司未參加年度檢驗，被公司登記機(jī)關(guān)直接吊`銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，這是常見的事，在司法實踐中也常遇見。《公司登記管理條例》規(guī)定，每年1月1日至4月 30日，公司登記機(jī)關(guān)對公司進(jìn)行年度檢驗，公司有義務(wù)依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行檢驗，公司未履行義務(wù)，被公司登記機(jī)關(guān)處罰是應(yīng)該的。公司登記機(jī)關(guān)在公司未進(jìn)行年檢或違反了其他法律、行政法規(guī)，未被清算的情況下，即直接吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，這種作法于理于法是否妥當(dāng)，值得商榷。這一問題，關(guān)系到公司登記機(jī)關(guān)的依法行政，關(guān)系到公司和相對方的合法權(quán)益的保護(hù)，也關(guān)系到人民法院處理公司和相對方的權(quán)利義務(wù)糾紛，故有現(xiàn)實意義。 一、 吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的實質(zhì) 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是公司從公司登記機(jī)關(guān)處領(lǐng)取的法律文件，它記載了公司的兩個方面的事項，即公司的法人資格和合法經(jīng)營權(quán)。公司登記機(jī)關(guān)吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其法律實質(zhì)是取消公司的法人資格和經(jīng)營權(quán)，引起的法律后果是，公司被取消法人資格和經(jīng)營權(quán)，公司從主體上被消滅了。 二、未經(jīng)清算直接吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，違背了《公司法》的規(guī)定 當(dāng)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或股東會決議解散，由股東組成、或由股東會確定人選組成清算組進(jìn)行清算，以了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)，分配公司的剩余財產(chǎn)，然后再向公司登記機(jī)關(guān)申請注銷公司的法人資格；逾期不成立清算組的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。這是公司終止的正常情況。當(dāng)公司資不抵債時，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院由人民法院依照有關(guān)規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算，了結(jié)公司的各種債權(quán)債務(wù)，分配公司的剩余財產(chǎn)，然后再向公司登記機(jī)關(guān)申請注銷該公司的法人資格。這是公司終止的司法途徑。第三種情形就是公司因違反法律或行政法規(guī)被公司登記機(jī)關(guān)等有關(guān)主管機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉而終止。公司登記機(jī)關(guān)等有關(guān)主管機(jī)關(guān)終止公司，依法須組織清算組進(jìn)行清算，使公司的債權(quán)債務(wù)得到妥善解決，公司的剩余財產(chǎn)也得到妥善的處理，然后再終止公司。有關(guān)主管機(jī)關(guān)，特別是公司登記機(jī)關(guān)的一般作法是，不組織清算組對公司進(jìn)行清算，就直接終止公司，上面提到的某公司因未參加年檢而被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照即屬此情形。 依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司因違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會或有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。公司終止是指公司的法人資格消滅，公司在組織上徹底解散，并永久停止?fàn)I業(yè)活動，終止公司是嚴(yán)肅的事情。有關(guān)主管機(jī)關(guān)，特別是公司登記機(jī)關(guān)，終止某公司，應(yīng)經(jīng)清算階段在處理及了結(jié)公司的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、分配公司的剩余財產(chǎn)后，始得終止公司。公司登記機(jī)關(guān)在終止公司的過程中，常是不經(jīng)過組織成立清算組進(jìn)行清算，就直接吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取消公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格。公司登記機(jī)關(guān)的本意也許是，取消公司的經(jīng)營權(quán)，于是就吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。由于公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格同載于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，吊銷執(zhí)照，比如一同取消其法人資格。公司登記機(jī)關(guān)對公司未經(jīng)清算就取消法人資格，是與《公司法》的規(guī)定相沖突的，因公司登記機(jī)關(guān)終止公司須經(jīng)清算。 三、 直接吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，不利于了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)、處理公司的剩余財產(chǎn) 1、 公司終止后，無法律依據(jù)再成立清算組 從法理上講，公司被吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，公司即告終止，公司終止后，再無法律依據(jù)成立清算組。如要對公司的遺留問題進(jìn)行處理，只算是一種善后事宜的處理，非清算行為。故直接終止公司，使《公司法》的有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織成立清算組進(jìn)行清算、了結(jié)公司債權(quán)債務(wù)、處理公司剩余財產(chǎn)的規(guī)定，無從得到落實。 2、 公司被直接終止后，股東和公司登記機(jī)關(guān)怠于處理公司的遺留問題 公司未經(jīng)清算被公司登記機(jī)關(guān)終止后，股東常是怠于處理公司的遺留問題的；股東除對分配公司的現(xiàn)有財產(chǎn)有興趣外，對公司的債權(quán)債務(wù)不再關(guān)心，或因無法行使而不能關(guān)心。這樣的終止比如引起民事法律關(guān)系的混亂，回影響公司的相對人的利益。 公司登記機(jī)關(guān)在吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，也不會再過問公司的遺留問題。它認(rèn)為其吊銷行為，是對公司的一種行政處罰，至于公司的其他事宜則不屬于它的責(zé)任范圍，而應(yīng)屬于民事范圍�；谶@樣的認(rèn)識，公司登記機(jī)關(guān)總是怠于處理公司的遺留問題，使公司處于自生自滅的狀態(tài)。 3、 公司的債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的困難，人民法院處理糾紛的困難 公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其法人資格就不存在了，公司的債權(quán)人無法對主體上已不存在的公司提起請求，因無法律依據(jù)再成立清算組，也不能向所謂的清算組提起請求。故，直接吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，必將影響公司的債權(quán)人的債權(quán)的實現(xiàn)。 由于公司在主體上已不存在，也無法律依據(jù)成立清算組，故對人民法院處理有關(guān)糾紛也造成了困難。 四、 對終止公司的建議 1、 現(xiàn)有制度下的公司終止方法 公司登記機(jī)關(guān)欲解散某公司，可先作出決定關(guān)閉，取消其經(jīng)營權(quán)；而暫不吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，保留其法人資格。然后，公司登記機(jī)關(guān)組織成立清算組進(jìn)行清算。清算事宜了結(jié)后，再取消其法人資格，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 但以上方法易生弊端。公司被取消經(jīng)營權(quán)后，公司的企業(yè)法人藥引子仍未被吊銷，其他人會誤認(rèn)為該公司仍具有執(zhí)照上記載的經(jīng)營權(quán)，易造成相對人的損害，易造成新的糾紛。此弊端是因經(jīng)營權(quán)和法人資格同載于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照而引起的。 2、公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格分載于不同的法律文件 經(jīng)營權(quán)和法人資格同載于一個企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是導(dǎo)致公司終止程序混亂的原因。為避免該混亂，可考慮將經(jīng)營權(quán)和法人資格分開記載。公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格的性質(zhì)是不同的，也是獨立存在的，完全可以用兩個文件來分別記載，一個文件記載公司的合法經(jīng)營權(quán)，這一文件可稱為公司營業(yè)執(zhí)照；另一個文件記載公司的法人資格，這一文件可稱為公司法人資格證明書。 �。�1）方便了公司登記機(jī)關(guān)的終止程序 公司登記機(jī)關(guān)需終止公司時，可先吊銷其營業(yè)執(zhí)照，取消該公司的經(jīng)營權(quán)；而暫不取消該公司的法人資格，即暫不吊銷其公司法人資格證明書，在該公司未經(jīng)清算了結(jié)清算事宜之前，該公司的法人資格仍然存在。待該公司的清算事宜結(jié)束，權(quán)利義務(wù)得到了結(jié)，剩余財產(chǎn)得到分配，方吊銷其法人資格證明書，取消其法人資格。 公司登記機(jī)關(guān)在取消公司的經(jīng)營權(quán)時，就不會象原來那樣，因吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照而導(dǎo)致公司的法人資格的消滅，不會影響對公司的清算工作。 2、有利于了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)，分配其剩余財產(chǎn) 《公司法》特別重視對公司的清算工作，規(guī)定，有關(guān)主管機(jī)關(guān)終止公司須經(jīng)清算，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)主管機(jī)關(guān)和有關(guān)專業(yè)人員組成清算組進(jìn)行清算�！豆痉ā芬�(guī)定終止公司須經(jīng)清算，其目的是為了避免因公司登記機(jī)關(guān)直接終止公司而帶來的有關(guān)民事法律關(guān)系的混亂，是為了保護(hù)有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)，分配公司的剩余財產(chǎn)。故可以認(rèn)定清算是公司終止的前置程序。 將公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格分載于兩個法律文件上，公司登記機(jī)關(guān)先吊銷其營業(yè)執(zhí)照，取消其經(jīng)營權(quán)，由公司登記機(jī)關(guān)組織成立清算組進(jìn)行清算工作，在清算階段了結(jié)公司的各種民事法律關(guān)系，保護(hù)各有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。清算事宜終結(jié)，公司登記機(jī)關(guān)再吊銷其企業(yè)法人資格證明書，取消該公司的法人資格�？梢�，將公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格分載于兩個法律文件的作法，有利于公司清算程序的依法有序地進(jìn)行，讓清算成為公司登記機(jī)關(guān)終止公司的必經(jīng)程序，有利于在清算程序中了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)，分配公司的剩余財產(chǎn)，以實現(xiàn)《公司法》規(guī)定清算的目的。經(jīng)過這樣的清算程序，一般不會有遺留問題。 3、有利于人民法院對糾紛的主體認(rèn)定 4、可增強(qiáng)公司登記機(jī)關(guān)的清算責(zé)任 公司被直接吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、終止后，公司登記機(jī)關(guān)總是怠于處理公司的遺留問題，讓公司的遺留問題自生自滅，引起很多麻煩。公司未經(jīng)清算即被直接吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是公司登記機(jī)關(guān)忽視《公司法》要求其組織成立清算組進(jìn)行清算的責(zé)任而造成的。另外，有關(guān)法律法規(guī)對有關(guān)主管機(jī)關(guān)的清算工作的規(guī)定也很籠統(tǒng)，不具體，無可參照的程序性規(guī)定，使主管機(jī)關(guān)處于無法適從的境地，這也是有關(guān)主管機(jī)關(guān)不組織對公司的清算的一個原因，進(jìn)而造成有關(guān)主管機(jī)關(guān)規(guī)避對公司的清算。 如將公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格分載于兩個法律文件，就可克服公司登記機(jī)關(guān)在組織清算中的程序性矛盾，在程序上保證公司登記機(jī)關(guān)對清算的可操作性，那樣，就可以嚴(yán)格按照《公司法》的有關(guān)規(guī)定對公司進(jìn)行清算。由于有關(guān)法律對有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織清算的規(guī)定不具體，還應(yīng)該對有關(guān)規(guī)定進(jìn)行解釋和補充，作到有法可依。將公司的經(jīng)營權(quán)和法人資格分載于兩個法律文件，就可嚴(yán)格要求公司登記機(jī)關(guān)不得推卸組織清算的責(zé)任、減少清算程序，不得直接吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，直接終止公司。這是對公司登記機(jī)關(guān)組織清算上的程序性的保證，它增強(qiáng)了公司登記機(jī)關(guān)對清算工作的責(zé)任性，這樣，才能夠讓公司登記機(jī)關(guān)終止公司的行為依法有序地進(jìn)行，才不會對有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害，也才能使社會經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定健康地發(fā)展。 綜上所述，公司登記機(jī)關(guān)直接吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，違背了《公司法》的有關(guān)規(guī)定，規(guī)避了對公司的清算責(zé)任，引起了公司終止程序的混亂，故對直接吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的嚴(yán)重性應(yīng)有足夠的認(rèn)識。公司登記機(jī)關(guān)在終止公司的過程中加強(qiáng)其程序性和合法性，才能真正保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。同時，也應(yīng)呼吁出臺相關(guān)的有關(guān)主管機(jī)關(guān)的清算責(zé)任的法律法規(guī)，使公司登記機(jī)關(guān)等有關(guān)主管機(jī)關(guān)終止公司的行為盡早規(guī)范化。 戴洪斌
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