商業(yè)銀行主訴法律糾紛執(zhí)行難原因與對策

商業(yè)銀行主訴法律糾紛執(zhí)行難原因與對策

　　一、銀行主訴法律糾紛執(zhí)行管理中存在的問題

　　執(zhí)行管理是主訴法律糾紛管理中最重要的內(nèi)容。但由于種種原因，當(dāng)前商業(yè)銀行法律糾紛執(zhí)行管理實踐中存在諸多問題，突出表現(xiàn)在：執(zhí)行管理松散、執(zhí)行管理制度不健全、執(zhí)行率低下、訴訟不經(jīng)濟、訴訟費用花費巨大、缺乏專業(yè)化、執(zhí)行激勵措施不到位等。其中最突出的問題是執(zhí)行率低下。

　　二、銀行主訴法律糾紛執(zhí)行難問題的原因分析

　　“執(zhí)行難，難于上青天”，“計劃生育為天下第一難，執(zhí)行難為天下第二難”。銀行主訴法律糾紛案件執(zhí)行難的原因有多方面，既是社會經(jīng)濟許多深層次矛盾的具體體現(xiàn)，也是自身經(jīng)營管理中存在的各類問題的集中暴露，是各種矛盾和問題長期積累的結(jié)果。

　�。ㄒ唬┩獠吭�因

　　1、 從歷史因素看，執(zhí)行難問題是國民經(jīng)濟深層次矛盾的綜合反映

　　我國經(jīng)濟從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌過程中，國家體制撥改貸改革后，國家財政不再向企業(yè)無償撥款，改由銀行貸款，企業(yè)資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)也相應(yīng)發(fā)生改變。許多企業(yè)自有資金少，企業(yè)嚴(yán)重超負荷經(jīng)營，應(yīng)變能力差。同時，長期以來，商業(yè)銀行貸款支持的重點是國有大中型企業(yè)，而國有大中型企業(yè)中許多企業(yè)均存在生產(chǎn)產(chǎn)品老化、生產(chǎn)效率低下，企業(yè)缺乏市場競爭能力等問題，這些問題不能解決的重要后果就是企業(yè)的虧損面大，還貸能力差，導(dǎo)致銀行的許多勝訴判決難以執(zhí)行。因此可以說，國有獨資商業(yè)銀行承擔(dān)了從計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌以及企業(yè)改革的大量成本。一批高負債率的企業(yè)在體制轉(zhuǎn)型、結(jié)構(gòu)調(diào)整和產(chǎn)業(yè)升級過程中的風(fēng)險損失和財務(wù)虧損基本上轉(zhuǎn)嫁到了銀行身上。

　　2、行政干預(yù)貸款清收訴訟，縱容企業(yè)在改制過程中逃廢銀行債權(quán)

　　在我國經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌過程中，一些政府部門將企業(yè)與銀行之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系界定為國有資產(chǎn)之間的內(nèi)部資產(chǎn)轉(zhuǎn)移關(guān)系，為穩(wěn)定和發(fā)展地方經(jīng)濟的需要，采取各種手段干預(yù)商業(yè)銀行的貸款業(yè)務(wù)，強行指定銀行貸款對象，使商業(yè)銀行的信貸自主權(quán)難以得到落實，增加了銀行的信貸風(fēng)險，貸款先天不足。此外，加快國有企業(yè)改革，進行企業(yè)資產(chǎn)重組、兼并、改制勢在必行，但在具體操作過程中，政府層層下達硬性改制指標(biāo)，為完成改制指標(biāo)，地方政府不管條件是否成熟，強行改制，同時在改制的旗號下，企業(yè)在政府的支持下通過形形色色的“改制”、“債務(wù)重組”逃廢銀行債權(quán)，由于債權(quán)被懸空，使得銀行無法執(zhí)行。如某地級市，低價賣出國有企業(yè)，所得價款按照該市政府“先外后內(nèi)”的指導(dǎo)原則優(yōu)先償還境外債務(wù)，通過改制，該市商業(yè)銀行數(shù)億貸款本息被懸空，至今未落實。

　　此外，市場經(jīng)濟的規(guī)律是優(yōu)勝劣汰，許多國有企業(yè)由于體制原因造成應(yīng)變能力差，加上設(shè)備陳舊、勞動生產(chǎn)率低、市場份額少等，出現(xiàn)長期虧損而面臨破產(chǎn)或轉(zhuǎn)制，但政府對這類企業(yè)以穩(wěn)定壓倒一切為由，“好死不如賴活著”，不讓其“好死”，而讓其“賴活著”。這些企業(yè)的貸款無疑成為銀行清收的難點。銀行依法申請執(zhí)行這類企業(yè)收貸時，地方政府為維護社會穩(wěn)定，防止企業(yè)倒閉帶來震蕩，千方百計的阻止企業(yè)破產(chǎn)清算償還銀行債權(quán)。即便允許企業(yè)破產(chǎn)或改制，也要首先考慮下崗職工生活保障，從而干預(yù)法院的執(zhí)行。一些地方政府在很大程度上默認或變相支持企業(yè)欠賬不還，行政意識嚴(yán)重錯位，認為企業(yè)是地方經(jīng)濟的主要力量，而銀行則是國家的銀行，沒有從深層次認識到銀行與地方經(jīng)濟的互惠互利關(guān)系，堅持采取保護地方經(jīng)濟而犧牲國家利益的態(tài)度。從表面上看，地方政府主動支持銀行案件的執(zhí)行工作，各級政府召開專門會議或出面協(xié)調(diào)，下發(fā)領(lǐng)導(dǎo)書面講話，要求有關(guān)部門支持銀行工作。但在具體個案處理上，一些政府為了地方利益指令法院暫緩執(zhí)行、不予執(zhí)行或部分執(zhí)行的現(xiàn)象并不少見。

　　3、立法中的缺陷和漏洞

　　近年來，我國法制建設(shè)取得了長足的發(fā)展，但立法中也不可避免地存在許多粗疏和空白，同時立法中矛盾之處也甚多，給銀行當(dāng)前經(jīng)濟案件的執(zhí)行帶來了消極影響。突出地表現(xiàn)在以下方面：

　　（1）公司法對債權(quán)人保護嚴(yán)重不足

　　公司客戶是商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)最主要的客戶，而信貸業(yè)務(wù)是我國現(xiàn)階段商業(yè)銀行的主業(yè)。因此公司法律制度的完善和有效運行，對銀行債權(quán)保護、信貸資產(chǎn)安全乃至整個中國金融安全都有不可或缺的意義。然而由于中國現(xiàn)行公司法律中制度設(shè)計存在的缺陷、粗疏和空白，使得銀行在現(xiàn)存公司法律架構(gòu)下，維護銀行債權(quán)十分被動、無奈和尷尬，屢禁不止甚至可以說在某些地區(qū)還在愈演愈烈的企業(yè)逃廢銀行債權(quán)行為即是上述問題的一種典型反映。

　　公司以自有財產(chǎn)對債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是企業(yè)對外承擔(dān)責(zé)任的一般原則，也是世界各國公司法的共同規(guī)則。但由于我國關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度中欠缺對公司股東濫用有限責(zé)任的限制，沒有相應(yīng)的制衡機制規(guī)范控制企業(yè)利用關(guān)聯(lián)交易損害債權(quán)人利益的行為，在此情況下，目前的法人制度實際上是嚴(yán)格的股東有限責(zé)任，加之當(dāng)代中國社會信用基礎(chǔ)和信用理念的薄弱，從而使商業(yè)銀行在面對關(guān)聯(lián)企業(yè)客戶通過關(guān)聯(lián)交易侵害銀行債權(quán)時，難以找到真正合法有效的手段來維護自己的債權(quán)。實踐中關(guān)聯(lián)企業(yè)逃避銀行債權(quán)的種種表現(xiàn)，恰恰就是利用了現(xiàn)行關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度的弱點。信貸實踐表明，關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度的缺陷和空白在一定程度上使公司有限責(zé)任制度成為公司股東逃避法律責(zé)任的工具，甚至異化為一種難以追究股東責(zé)任的法律障礙，成為控制公司逃廢銀行債務(wù)、獲取法外利益的“合法”工具。受關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度立法缺陷的影響，在目前的司法實踐中，更是存在著將有限責(zé)任絕對化的傾向，即認為不管在何種情況下，股東的責(zé)任僅限于其出資額，而不管控制公司的惡意行為給債權(quán)人造成了多大的損害。即使有確鑿的證據(jù)證明某個公司的股東利用另一個公司的名義隱匿轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、逃避債務(wù)的情況下，某些司法審判人員仍然機械地、固執(zhí)地堅持有限責(zé)任制度，不敢動用另一個公司的資產(chǎn)清償原公司所欠的債務(wù)。

　�。�2）破產(chǎn)制度不完善。

　　被執(zhí)行人無力履行的案件，實質(zhì)上就是事實上的破產(chǎn)案件。由于目前破產(chǎn)立法還相當(dāng)不完備，現(xiàn)行的破產(chǎn)立法又未能得到有效的執(zhí)行，使大量已經(jīng)完全具備破產(chǎn)條件的企事業(yè)單位仍然作為市場主體殘喘著，成為社會經(jīng)濟中不斷擴散的惡性腫瘤。當(dāng)前破產(chǎn)立法主要存在以下兩方面的問題：一是破產(chǎn)法的不完備�，F(xiàn)行破產(chǎn)立法分散在破產(chǎn)法和民事訴訟法的企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序中，前者規(guī)定的破產(chǎn)主體僅為全民所有制企業(yè)，后者把主體定為所有的企業(yè)法人，但對于非法人組織，如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)及一般自然人的破產(chǎn)還未有相應(yīng)立法。二是現(xiàn)行破產(chǎn)法未能得到有效的執(zhí)行。具備破產(chǎn)條件的企業(yè)很多，但真正進入破產(chǎn)程序的卻很少，除了立法上的原因外，破產(chǎn)企業(yè)職工的安置問題也是企業(yè)不敢破產(chǎn)的重要之一。但在社會保障制度滯后的情況下，嚴(yán)格執(zhí)行破產(chǎn)法將不可避免會造成大面積的企業(yè)破產(chǎn)，企業(yè)職工無法得到及時有效安置，必然會增加社會的不穩(wěn)定因素，甚至引起社會動蕩，最終仍然會造成執(zhí)行難的后果。

　�。�3）執(zhí)行立法滯后。

　　我國至今未有系統(tǒng)的、全面的、完整的執(zhí)行立法。目前，法院在執(zhí)行工作最基本的法律依據(jù)就是《中華人民共和國民事訴訟法》第三編中的第207條至 236條，這些條文過于原則，不具體，可操作性不強。最高人民法院于1992年7月出臺的《關(guān)于適用若干問題的意見》、1998年6月出臺的《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》以及其他一些針對執(zhí)行工作中出現(xiàn)的具體問題的司法解釋，雖解決了不少問題，但仍不夠完善、系統(tǒng)。上述法律和司法解釋已不能滿足執(zhí)行工作的需要。實踐表明，執(zhí)行難的狀況與在執(zhí)行工作中就有些問題的處理無法律依據(jù)有很大關(guān)系。

　　4、社會信用觀念淡薄，企業(yè)失信現(xiàn)象嚴(yán)重

　　市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟。良好的信用關(guān)系是市場經(jīng)濟平穩(wěn)運行的根本保障，沒有信用，就沒有秩序，市場經(jīng)濟就不能健康發(fā)展。市場交易的順利實現(xiàn)依賴于交易雙方對已達成合同條款的全面履行，即交易各方必須恪守在交易中所作的承諾。在一個市場體系較為完備的社會中，市場主體間的交往在很大程度上依靠信用維持著。信用的缺乏必將使經(jīng)濟交往變得混亂無序，各種經(jīng)濟糾紛也會隨之大量產(chǎn)生。因而誠實信用原則無不成為各國民法的基本原則，成為確定人與人之間關(guān)系的最基本的行為準(zhǔn)則和道德規(guī)范，其要求市場主體在不損害社會利益和其他市場主體的利益的前提下追求自身利益。受傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制的影響，我國誠實信用原則未能得到很好地遵守，人們的信用意識仍十分淡薄，只考慮眼前利益，短期行為嚴(yán)重。同時政企不分、銀企產(chǎn)權(quán)的同質(zhì)性使得我國企業(yè)尚未成為完全獨立的市場經(jīng)濟主體，信用意識淡薄，信用自律機制并沒有在企業(yè)之間普遍建立，受各種利益的驅(qū)動，一些企業(yè)無論有無償還能力都盡量拖欠銀行貸款本息，甚至在企業(yè)股份制改造、兼并、破產(chǎn)、拍賣等過程中惡意逃廢銀行債務(wù)的現(xiàn)象屢見不鮮。企業(yè)是商業(yè)信用、銀行信用等多種信用關(guān)系的最主要參與者，而企業(yè)信用是最主要的社會信用關(guān)系。企業(yè)信用缺失直接導(dǎo)致銀行借款合同訴訟后難以執(zhí)行，引起不良資產(chǎn)的大量累積，增加了銀行經(jīng)營風(fēng)險。

　　5、司法獨立性不到位導(dǎo)致地方保護主義的縱容

　　“執(zhí)行難”表現(xiàn)在執(zhí)行，根在體制。在我國傳統(tǒng)上，司法一直隸屬于行政。雖然新中國成立伊始，就確立了法院獨立審判的原則，并在憲法上予以明確，但長期以來，地方法院的人、財、物都受制于地方，機構(gòu)產(chǎn)生于地方，院長是地方人民代表大會選舉的，經(jīng)費也是同級政府撥付，在這種體制下，法院不受地方的干預(yù)是不現(xiàn)實的，保護地方利益也就有所難免，導(dǎo)致在銀行勝訴判決執(zhí)行中，因銀行特別是國有商業(yè)銀行歸屬中央管轄，執(zhí)行被執(zhí)行人往往涉及地方利益，當(dāng)?shù)攸h委、政府必然進行干涉，法院由于缺乏必要的制度保障仍然難以對此進行抵制。

　　6、呆賬核銷手續(xù)規(guī)定中存在的問題

　　根據(jù)財政部《金融企業(yè)呆賬準(zhǔn)備提取及呆賬核銷管理辦法》第3條第4項和第13條第3項的規(guī)定，“借款人和擔(dān)保人雖未依法宣告破產(chǎn)、關(guān)閉、解散，但已完全停止經(jīng)營活動，被縣級及縣級以上工商行政管理部門依法注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照，終止法人資格，金融企業(yè)對借款人和擔(dān)保人進行追償后，未能收回的債權(quán)”，只要金融企業(yè)“提交被縣級及縣級以上工商行政管理部門注銷、吊銷證明和財產(chǎn)清償證明”的即可進行核銷。但在核銷實踐中，常常要求所有呆賬核銷項目都必須報送“法院對抵（質(zhì)）押、保證貸款合同效力的認定證明”， “法院對借款人抵（質(zhì)）押、保證貸款有效或無效的裁定情況及貸款行對法院裁定無效后的申訴等情況”。即向上申報呆賬核銷項目，只有通過訴訟手段獲取法院的生效法律文書才能滿足呆賬核銷的要求，致使基層行為了完善呆賬核銷手續(xù)，不得不花錢買判決。甚至在借款人已被工商管理局注銷營業(yè)執(zhí)照，法人主體資格不存在，保證人確實無償債能力但法人主體資格還存在的情況下，基層行要核銷呆賬，只能向根本沒有任何償債能力的保證人提起訴訟，履行相關(guān)手續(xù)，根本不存在考慮訴訟成本與效益關(guān)系的空間。

　�。ǘ�）商業(yè)銀行的內(nèi)部原因

　　1、受賬外違規(guī)經(jīng)營影響，信貸資產(chǎn)質(zhì)量差，起訴和執(zhí)行時間滯后

　　由于上個世紀(jì)九十年代初期、受整個經(jīng)濟環(huán)境的影響，銀行當(dāng)時存在大量賬外違規(guī)經(jīng)營，信貸資產(chǎn)質(zhì)量差。目前起訴到法院的信貸案件有相當(dāng)一部分與以前的賬外違規(guī)經(jīng)營有關(guān)。此部分貸款雖然已經(jīng)并賬，但在手續(xù)及管理等方面仍存在不少漏洞，給銀行現(xiàn)在依法清收和轉(zhuǎn)化不良資產(chǎn)帶來了困難，同時也給部分單位和個人以可乘之機。此外，由于此類糾紛往往是先落實債權(quán)手續(xù)，爾后才通過訴訟進行追討，客觀上導(dǎo)致起訴和執(zhí)行時間滯后，在起訴前債務(wù)人已明顯無財產(chǎn)可供執(zhí)行，但為避免承擔(dān)工作責(zé)任或出于核銷呆壞賬的考慮仍不惜花費巨額訴訟費用而起訴。

　　2、貸前審查不嚴(yán)，貸款操作手續(xù)尤其是擔(dān)保設(shè)定不夠規(guī)范

　　部分案件得不到執(zhí)行或執(zhí)行效果差與貸款發(fā)放前對借款人的經(jīng)營狀況、資信狀況、還貸能力審查不嚴(yán)，貸款操作手續(xù)尤其是擔(dān)保設(shè)定不夠規(guī)范有直接的聯(lián)系。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）八十年代和九三年以前的部分貸款，由于當(dāng)時制度要求不嚴(yán)，完全無擔(dān)保手續(xù)。（2）雖然設(shè)定了擔(dān)保，但由于保證人主體不合格、抵押物沒有按規(guī)定辦理登記、以產(chǎn)權(quán)不明的房地產(chǎn)作抵押物、抵押人與產(chǎn)權(quán)人不一致等，或抵押人未親筆簽署抵押合同和抵押物聲明等原因?qū)е路ㄔ号袥Q擔(dān)保無效。（3）手續(xù)不完善，尤其是在違規(guī)并賬過程中仍然出現(xiàn)部分違規(guī)，導(dǎo)致法院判決對銀行不利。（4）部分擔(dān)保的設(shè)定純粹是為了追求形式上的完美，并不能真正起到防范貸款風(fēng)險、保障貸款資金安全的作用，存在著擔(dān)保人有名無實、空擔(dān)保、亂擔(dān)保、連環(huán)擔(dān)保，有些甚至無擔(dān)保等現(xiàn)象，這造成有的借款人根本無償還能力卻取得借款。如由關(guān)聯(lián)企業(yè)相互提供擔(dān)保、保證人超出自身擔(dān)保能力提供保證或保證人重復(fù)保證等。信貸人員特別基層信貸人員素質(zhì)不高，貸款時審查不嚴(yán)，法律手續(xù)不完善，擔(dān)保措施未完全落實，也為案件勝訴后執(zhí)行埋下了隱患。

　　3、貸后管理薄弱

　　目前商業(yè)銀行普遍存在重貸輕管理的問題，銀行內(nèi)部風(fēng)險預(yù)警機制不健全。由于貸后管理薄弱，對貸款發(fā)放后借款企業(yè)的經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況、財產(chǎn)狀況不太了解，對抵押物減值未能及時采取有效補救措施，對企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的侵害銀行合法權(quán)益的行為沒有及時發(fā)現(xiàn)并及時采取有效補救措施等原因，直接影響到案件勝訴后的執(zhí)行。

　　此外，目前銀行內(nèi)部合同管理存在較多漏洞也直接影響了案件的執(zhí)行�？陀^地講，目前銀行在初放貸款時審查比較嚴(yán)格，漏洞較少，但是在合同履行過程中發(fā)生重大情況而變更合同時則缺乏審查。銀行對合同變更研究不夠，對合同變更的隨意性很大，往往造成已設(shè)定的合法有效的擔(dān)保手續(xù)無效，也為案件勝訴后執(zhí)行帶來困難。

　　4、訴訟時機選擇不當(dāng)

　　銀行部分基層負責(zé)人、員工均普遍認為，訴訟不是最好的手段，訴訟是最后的、不得已的手段。在此種錯誤觀念的誤導(dǎo)下，許多案件均是在主債務(wù)人出現(xiàn)經(jīng)營嚴(yán)重惡化、巨額虧損、嚴(yán)重資不抵債，幾乎沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行時，銀行純粹為避免因喪失訴訟時效而承擔(dān)責(zé)任或出于核銷呆壞賬的考慮才不惜花費高額費用被迫起訴，在此情況下，起訴時結(jié)果即已十分明朗：官司肯定勝訴，但勝訴判決肯定無法執(zhí)行。結(jié)果是花費巨額訴訟費用，只能得到一張無法執(zhí)行的判決書，很不經(jīng)濟。

　　5、銀行訴訟準(zhǔn)備不到位，訴前論證不充分，訴前、訴中財產(chǎn)保全措施不到位，造成勝訴后難執(zhí)行

　　銀行缺乏訴前準(zhǔn)備工作，起訴倉促、被動，沒有進行認真的可行性分析，沒有進行訴訟方案論證，更沒有對企業(yè)的經(jīng)營狀況尤其是財產(chǎn)狀況及其歸屬情況進行摸底調(diào)查，證據(jù)收集和整理不充分，起訴不及時。同時起訴沒有采取必要的訴前、訴中財產(chǎn)保全措施，給企業(yè)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)提供了可乘之機，致使案件判決后難以執(zhí)行。

　　6、員工法律知識、法律技能欠缺，執(zhí)行措施單一

　　由于商業(yè)銀行員工尤其是相當(dāng)多的基層行員工法律知識、法律技能欠缺，勝訴案件的執(zhí)行對象主要限于主債務(wù)人或擔(dān)保人的土地、房屋等不動產(chǎn)，執(zhí)行措施主要是查封、拍賣。執(zhí)行措施和執(zhí)行手段比較單一，執(zhí)行的力度和效果因此而受到影響。

　　三、商業(yè)銀行主訴法律糾紛案件執(zhí)行難的防范

　　銀行的信貸業(yè)務(wù)工作尤其是信貸資產(chǎn)保全工作是絲毫松懈不得的，決不能消極地寄希望于立法的完善乃至完美，浪費時日，而應(yīng)立足現(xiàn)行法律制度，正視立法及信貸業(yè)務(wù)實踐中存在的問題，積極地發(fā)揮主觀能動性，采取相應(yīng)的措施，尤其是立足于采取事前防范措施，盡最大可能防范風(fēng)險。

　　1、增強對企業(yè)融資的風(fēng)險意識

　　目前，我國的公司貸款客戶背后常常存在一個或幾個關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然公司貸款客戶與其關(guān)聯(lián)企業(yè)在法律上是不同的法律主體，但由于公司治理結(jié)構(gòu)的重大缺陷及關(guān)聯(lián)交易的普遍存在，實踐中公司貸款客戶與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間資金使用上常常并沒有明確的界限，十分混亂，公司貸款客戶的關(guān)聯(lián)企業(yè)尤其是控股股東占用公司貸款客戶資金的現(xiàn)象十分普遍。因此在向公司客戶尤其是存在關(guān)聯(lián)公司的公司客戶發(fā)放貸款時，要增強風(fēng)險意識。

　　2、切實做好對企業(yè)貸款的統(tǒng)一授信及貸款評審

　　對企業(yè)的風(fēng)險進行控制首先在于對企業(yè)集團進行統(tǒng)一授信，將公司與其所有關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一個主體來評審，避免其因資本或資產(chǎn)的虛增而導(dǎo)致的信用膨脹，從而降低企業(yè)集團的整體信用風(fēng)險。統(tǒng)一授信時，不僅要考慮與銀行有融資關(guān)系的企業(yè)，而且要將與銀行沒有融資關(guān)系的公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)納入授信評審時的范圍。因為企業(yè)集團通常會將所控制的所有企業(yè)納入統(tǒng)一管理的范圍，包括重大資金的運用、利潤的分配，在此情況下，如果銀行僅將與銀行有融資關(guān)系的企業(yè)納入評審范圍，勢必不能準(zhǔn)確防范融資風(fēng)險。

　　此外，需要指出，按現(xiàn)行統(tǒng)一授信制度，銀行主要將有股權(quán)控制關(guān)系及有同一法人代表的關(guān)聯(lián)企業(yè)納入統(tǒng)一授信的范圍。筆者認為，上述做法尚不足以防范關(guān)聯(lián)企業(yè)產(chǎn)生的融資風(fēng)險。根據(jù)實踐，可以將納入統(tǒng)一授信的企業(yè)范圍予以合理擴大，建議參照國公司法人格否認的法理，將雖不存在股權(quán)控制關(guān)系但事實上存在控制和被控制關(guān)系的企業(yè)納入統(tǒng)一授信評審的范圍，如存在資產(chǎn)混同、人格混同（人員、資金、財務(wù)沒有隔離）以及其他存在不適當(dāng)控制關(guān)系的企業(yè)。

　　3、重視貸前調(diào)查

　　鑒于目前公司法律債權(quán)人保護制度中存在的缺陷及現(xiàn)階段我國的社會信用狀況，貸前調(diào)查對于貸后管理以及可能進行的信貸資產(chǎn)保全工作具有十分重要的意義。實踐表明，不少問題貸款的出現(xiàn)以及問題貸款的保全工作之所以被動或者收效甚微，與貸前調(diào)查工作的薄弱有很大關(guān)系。為防止執(zhí)行難，必須從源頭抓起，這就要求銀行增強防范意識、嚴(yán)格各項貸款手續(xù)、降低風(fēng)險系數(shù)。要嚴(yán)格控制貸款的投向和投量。

　　基于上述分析，要充分重視貸前調(diào)查工作。貸前調(diào)查工作除在現(xiàn)在常規(guī)調(diào)查的基礎(chǔ)上，要著重了解公司的治理結(jié)構(gòu)是否規(guī)范（公司人員、資產(chǎn)、財務(wù)是否與公司控股股東分開等）；公司的業(yè)務(wù)運營模式、管理運作模式（尤其是財務(wù)管理模式）；公司的重大資產(chǎn)狀況及其產(chǎn)權(quán)歸屬；存在關(guān)聯(lián)企業(yè)的，要盡量弄清楚所有關(guān)聯(lián)企業(yè)間的關(guān)聯(lián)關(guān)系（包括但不限于股權(quán)控制關(guān)系）、關(guān)聯(lián)企業(yè)間的財務(wù)關(guān)系等。

　　在貸款發(fā)放前，要嚴(yán)格、客觀地審查借款企業(yè)的信用等級、發(fā)展前景、償債能力、風(fēng)險預(yù)測及我行對策等因素，確保將貸款發(fā)放給效益好、還貸有保障、風(fēng)險小的企業(yè)；同時嚴(yán)格審查保證人的保證能力，抵押物、質(zhì)押物的價值、變現(xiàn)能力以及產(chǎn)權(quán)是否清晰、證件是否齊全等。

　　目前銀行在積極開拓民營中小企業(yè)貸款市場，但民營中小企業(yè)普遍存在公司治理結(jié)構(gòu)不規(guī)范，尤其是公司人員、資產(chǎn)、財務(wù)與控股股東常常不分，股東法律觀念、信用觀念淡薄等問題，因此對民營中小企業(yè)的審查尤其注重對民營中小企業(yè)貸款的貸前調(diào)查，并根據(jù)不同企業(yè)的具體情況認真采取有針對性的措施防范貸款風(fēng)險。

　　4、要選擇合適的借款主體

　　由于許多企業(yè)背后常存在一個企業(yè)集團，而企業(yè)集團內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)、法人治理結(jié)構(gòu)不同，集團本部即母公司的性質(zhì)也不同。銀行應(yīng)根據(jù)母公司的不同性質(zhì)，確定借款主體。

　　通常情況下，可以選擇從事核心業(yè)務(wù)或擁有獲利水平較高的業(yè)務(wù)的企業(yè)作為借款主體，也可以選擇控股公司作為借款主體，追索借款責(zé)任時可以通過追索控股企業(yè)，進而執(zhí)行控股企業(yè)持有的從屬公司股權(quán)。

　　此外，鑒于母公司對成員企業(yè)的控制能力強，且母公司本身擁有核心資產(chǎn)或核心業(yè)務(wù)，可采取母公司統(tǒng)一融資方式。在合同安排上，由母公司與貸款行簽訂總的融資合同，同時要求實際使用借款的子公司或成員公司向貸款行出具承諾，明確同意接受總?cè)谫Y合同的約束，從而使母、子公司成為共同債務(wù)承擔(dān)人。此種方式相對于子公司借款、母公司擔(dān)保方式而言，其好處是貸款行對集團客戶授信控制更易于操作，同時從法律角度來說，一旦發(fā)生違約，貸款行可及時追索母公司，避免中間環(huán)節(jié)。

　　母公司對成員公司控制力不強，本身沒有核心資產(chǎn)或核心業(yè)務(wù)的，或本身為投資控股公司，凈資產(chǎn)很少，其對外投資大大超過《公司法》規(guī)定的50％的，應(yīng)由符合借款條件的子公司作為借款主體。

　　5、擔(dān)保方式的選擇中注重物的擔(dān)保，即使選擇保證，也要避免循環(huán)保證、超額保證，杜絕擔(dān)保的形式化

　　貸款選擇擔(dān)保時應(yīng)以抵押、質(zhì)押等物權(quán)擔(dān)保方式為主，即使選擇保證擔(dān)保，也應(yīng)盡可能做好保證人的保證能力的審查，尤其是保證人的或有負債情況。同時選擇保證人時，應(yīng)盡可能選擇控股公司，因為追索保證責(zé)任時可以通過追索控股股東，進而執(zhí)行控股股東持有的從屬公司股權(quán)，要避免或杜絕為了形式上的完美或追求對制度的形式上的遵守而采取互相擔(dān)保或不考慮保證人保證能力的擔(dān)保。

　　即使母公司不直接提供擔(dān)保，也可以要求其出具安慰函，聲明：總公司知道該筆貸款，確保進行監(jiān)督，使子公司正常發(fā)展以盡量歸還貸款，母公司在未通知銀行的情況下不會出售對子公司的股份，等等。同時，在債權(quán)銀行和母公司同時對子公司享有債權(quán)的情況下，要求母公司承諾其對子公司的債權(quán)在受償順序上次于債權(quán)銀行。雖然母公司的上述聲明或承諾并不構(gòu)成對子公司融資的擔(dān)保，但對于維持子公司的償債能力能起到一定的保障作用。

　　另外，對大多數(shù)民營中小企業(yè)來說，常常存在公司資產(chǎn)、資金運用同企業(yè)業(yè)主個人財產(chǎn)、資金運用混同的現(xiàn)象，但法律上企業(yè)業(yè)主個人和其企業(yè)又是不同的法律主體。為防范上述問題給銀行融資帶來的風(fēng)險，應(yīng)可考慮在向民營中小企業(yè)借款時，要求企業(yè)主個人提供無限連帶責(zé)任擔(dān)保。

　　6、在借款合同中設(shè)置預(yù)防性條款

　�。�1）信息披露條款

　　銀行對企業(yè)整體進行信用控制和防范法律風(fēng)險的基本前提在于獲得諸如關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易等方面的詳盡信息，并據(jù)此采取相應(yīng)的行動�！镀髽I(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方之間都應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中對關(guān)聯(lián)方關(guān)系加以披露；在發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況下，企業(yè)還應(yīng)在會計報表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及交易要素。另外，《貸款通則》和《合同法》也對借款人的信息披露義務(wù)作了相應(yīng)規(guī)定。但是由于《企業(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》目前只適用于上市公司而非適用于所有企業(yè)，同時由于缺乏相應(yīng)的責(zé)任

　�。�2）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓限制條款

　　為避免借款人利用集團內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易來轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利潤從而達到逃廢銀行債權(quán)的目的，并保持其持續(xù)經(jīng)營能力，借款合同中應(yīng)當(dāng)設(shè)定股權(quán)及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓限制條款，明確約定，借款人的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為必須征得債權(quán)銀行的同意。重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為可以下列標(biāo)準(zhǔn)之一加以界定：

　　A、出售的資產(chǎn)占其最近經(jīng)審計的總資產(chǎn)的20%以上；

　　B、出售的資產(chǎn)占其最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)的20%以上；

　　C、出售資產(chǎn)的相關(guān)利潤占其最近經(jīng)審計的利潤的20%以上。

　　3、消極保證條款

　　在銀行向存在關(guān)聯(lián)企業(yè)的企業(yè)發(fā)放信用貸款時，銀行可以根據(jù)情況設(shè)定消極保證條款保障銀行的利益，約定：在償還借款以前，借款人不得以其財產(chǎn)向其他債權(quán)人提供保證擔(dān)保，不得在其財產(chǎn)或收入上設(shè)定任何抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)或其他任何擔(dān)保物權(quán)。也可以約定：借款人如對本協(xié)議外的債權(quán)人設(shè)定擔(dān)保權(quán)益，也應(yīng)對本協(xié)議設(shè)定同等、同性質(zhì)的擔(dān)保權(quán)益。

　　（4）關(guān)聯(lián)交易限制條款

　　為防范借款人通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利潤、損害債權(quán)人利益的行為，合同中可以通過限制性條款（covenants）約束，約定：借款人與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的重大關(guān)聯(lián)交易（包括但不限于重大關(guān)聯(lián)購銷合同、租賃、提供資金等）影響到銀行的債權(quán)安全的，必須取得銀行同意，否則即構(gòu)成違約，銀行有權(quán)宣布合同提前到期或解除合同，并追究借款人的違約責(zé)任。

　　針對關(guān)聯(lián)企業(yè)之間經(jīng)常發(fā)生的改制、重組行為，建議約定：企業(yè)不得在未經(jīng)銀行允許的情況下進行改制、重組，銀行有權(quán)參與重組過程中銀行債務(wù)承擔(dān)的有關(guān)談判，否則即構(gòu)成違約，銀行有權(quán)宣布合同提前到期或解除合同，并追究借款人的違約責(zé)任。

　　為避免控股公司通過虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易等方式影響銀行債權(quán)，可以要求控股公司承諾：在債權(quán)銀行和控股公司同時對從屬公司享有債權(quán)的情況下，控股對從屬公司的債權(quán)在受償順序上次于債權(quán)銀行。雖然母公司的上述聲明或承諾并不構(gòu)成對從屬公司融資的擔(dān)保，但對于維持從屬公司的償債能力能起到一定的保障作用。

　�。�5）利潤分配條款

　　為避免控股公司對從屬公司進行過度利潤分配影響從屬公司償債能力，銀行可以設(shè)置一些條款限制其利潤分配，約定利潤分配的比例限制，并約定利潤分配需經(jīng)銀行的同意。

　�。�6）交叉違約條款

　　關(guān)聯(lián)企業(yè)間關(guān)系極其緊密，其風(fēng)險變化呈聯(lián)動效應(yīng)。為防范風(fēng)險，銀行可以在借款合同中約定關(guān)聯(lián)企業(yè)集團中任一成員企業(yè)對任意債務(wù)人的違約，均視為對借款銀行的違約。因為關(guān)聯(lián)企業(yè)集團中任一成員企業(yè)對債務(wù)人的違約，均可能是整個關(guān)聯(lián)企業(yè)集團財務(wù)中出現(xiàn)危機的征兆或表明關(guān)聯(lián)企業(yè)整體存在信用道德風(fēng)險。當(dāng)然在上述情況下，銀行是否主張違約權(quán)利要根據(jù)貸款企業(yè)情況、擔(dān)保情況等具體情況選擇。

　　7、加強貸后管理

　　在貸后管理中，指定專人負責(zé)，緊密跟蹤貸款企業(yè)，全面掌握貸款企業(yè)的貸款運用、經(jīng)營狀況、財產(chǎn)狀況，同時要加強合同管理，特別注意在履行合同過程中發(fā)生變化情況時的法律審查，確保合同履行全過程均合法有效。要規(guī)范貸款檔案管理、催收工作，保全訴訟時效；要指定專人負責(zé)跟蹤抵押物及質(zhì)押物，發(fā)現(xiàn)抵押物或質(zhì)押物因市場變化、自然損耗或因時間推移貸款本息增大等原因造成抵押物或質(zhì)押物不足值時，要及時追加擔(dān)保；發(fā)現(xiàn)企業(yè)財務(wù)狀況惡化或有嚴(yán)重危害我行債權(quán)的行為時，及時中止合同履行，提前收回貸款。

　　有關(guān)聯(lián)企業(yè)的，貸后管理中盡可能將整個企業(yè)集團作為一個整體。不僅要關(guān)注借款企業(yè)的經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況，而且要關(guān)注整個企業(yè)集團的經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況，尤其是控股企業(yè)的經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況。因為在控制和被控制關(guān)系存在的影響下，單個企業(yè)及供應(yīng)狀況、財務(wù)狀況的惡化勢必影響、波及到整個企業(yè)集團。

　　此外，貸后管理中，要避免將貸后管理簡單化、等同于收息的做法。要切實將貸后管理制度落實到實處，尤其要注重對企業(yè)經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況的掌握、了解，關(guān)注企業(yè)的重大資產(chǎn)處置情況，關(guān)注企業(yè)經(jīng)營管理體制的變化（包括但不限于企業(yè)改制），企業(yè)面臨的訴訟風(fēng)險等。

　　四、銀行主訴經(jīng)濟糾紛案件執(zhí)行難問題的解決

　　要解決銀行勝訴判決執(zhí)行難問題，應(yīng)從外部執(zhí)法環(huán)境優(yōu)化和內(nèi)部有效管理等方面來解決。

　�。ㄒ唬﹥�(yōu)化外部執(zhí)法環(huán)境，加強法治建設(shè)

　　1、樹立市場經(jīng)濟觀念，提高社會信用意識

　　誠實信用原則已被確立為我國民法的一項基本原則，并被學(xué)者尊奉為“帝王條款”。但“徒法不足以自行”，當(dāng)前必須轉(zhuǎn)變觀念，在經(jīng)濟交往中以一個誠實守信的民事主體的標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格要求自己，充分尊重市場經(jīng)濟條件下的經(jīng)濟運行規(guī)則，正確面對市場風(fēng)險，使市場經(jīng)濟觀念得以深化。首先，要廣泛深入地開展誠實守信教育，獎勵誠信，懲罰失信，從思想上、行動上徹底根治誘發(fā)失信因素和投機心理，進而強化社會公眾的信用意識；其次，加快建立企業(yè)信用制度的微觀基礎(chǔ)。要堅持不懈地通過政企分開、產(chǎn)權(quán)明晰的政策，明確投資各方的責(zé)、權(quán)、利，建立科學(xué)的管理制度；其三，盡快統(tǒng)一企業(yè)信用評估體系。由人民銀行牽頭，在各商業(yè)銀行信用評估制度的基礎(chǔ)上，建立一套完整統(tǒng)一的對企業(yè)信用進行評估的制度和評估體系；其四，建立企業(yè)信息服務(wù)中心。在現(xiàn)有的法律框架和相關(guān)政府部門的幫助下，通過從政府各職能部門和其他部門、中介機構(gòu)收集企業(yè)信用信息，依托某一政府部門，建立統(tǒng)一的企業(yè)信用服務(wù)中心來負責(zé)，建立企業(yè)信用檔案，構(gòu)筑統(tǒng)一的企業(yè)信用服務(wù)平臺，對企業(yè)信用進行調(diào)查、監(jiān)控等工作。

　　2、規(guī)范政府行政行為，摒棄地方保護主義

　　積極營造良好的信用環(huán)境，是政府應(yīng)履行的重要職責(zé)。因此，要合理界定政府行為，減少司法干預(yù)特別是勝訴案件執(zhí)行過程中的行政干預(yù)。政府要進一步提高信用意識，更新觀念，轉(zhuǎn)變職能，摒棄地方保護主義，摒棄逃廢銀行債務(wù)是“減免”企業(yè)負擔(dān)的錯誤思想，努力為銀行創(chuàng)造社會信用環(huán)境，以適應(yīng)我國加入 WTO的需要；政府要建立健全社會保障體系，完善失業(yè)救濟制度、社會保險制度和完善企業(yè)破產(chǎn)機制和重組機制，降低被執(zhí)行人本身的成本，使被執(zhí)行人有足夠的資財履行本應(yīng)履行的法定義務(wù)；結(jié)合國家“四五”普法規(guī)劃，繼續(xù)加強對各級行政機關(guān)公務(wù)員的法律宣傳教育工作，進一步規(guī)范公務(wù)員行為準(zhǔn)則，加深對人民法院獨立行使職權(quán)和“為官一任、造福一方”的理性認識，提高依法行政，支持人民法院開展執(zhí)行工作的自覺性；同時，作為銀行，也要積極主動與政府處理好關(guān)系，要多請示、多匯報、多溝通，以爭取地方政府的理解和支持。闡明地方政府、銀行、企業(yè)的互惠互利關(guān)系，只有三者互相支持、互相配合，才能推動地方經(jīng)濟發(fā)展，摒棄 “企業(yè)是地方的企業(yè)，銀行是國家的銀行”這種保護企業(yè)、犧牲銀行的錯誤觀念，求得地方政府支持，理順銀行和企業(yè)關(guān)系。

　　3、改革司法體制，確立司法權(quán)威

　　消除地方保護主義的關(guān)鍵在于改革司法體制，使法院擺脫與地方的人、財、物的聯(lián)系，如地方法院院長及審判、執(zhí)行人員由上級人大或其常委會任命，不再由同級人大或其常委會任命；法院的經(jīng)費由國家統(tǒng)一列支，不再吃同級財政等，從而擺脫地方的不正當(dāng)束縛，建立符合現(xiàn)代法治原則的司法體系，真正使法院成為文明社會的中立力量，使法院在履行其職能時能夠做到心無旁忌，進而保證司法公正，克服地方保護主義。

　　司法權(quán)威的缺乏在很大程度上是司法傳統(tǒng)的缺乏和社會對司法公正性的不信任，因而要真正做到法院的判決說一不二，得到人們的信服，關(guān)鍵在于提高法官素質(zhì)。一是提高法官的職業(yè)技能，培養(yǎng)良好的法律素質(zhì)；二是提高法官的職業(yè)道德，培養(yǎng)健全的人格修養(yǎng)。通過提升法官的整體素質(zhì)，建立一個有著崇高地位和高尚品格的法官職業(yè)群體，使法官成為一個有著強烈的職業(yè)責(zé)任感和使命感的社會階層。

　　4、完善有關(guān)法規(guī)，加大執(zhí)法力度

　�。�1）修訂《公司法》

　　應(yīng)正視現(xiàn)實和立法中的問題，通過修改公司法的途徑確立和完善法人人格否認制度。借鑒國外立法，同時符合以下四個條件時，可以否認公司法人人格：公司設(shè)立合法有效且已經(jīng)取得法人資格；股東客觀上濫用對公司的控制權(quán)；股東的濫用行為，客觀上損害了債權(quán)人利益或社會公共利益；股東不能為自己的利益主張否認法人人格。不過，建立法人人格否認制度，并不是無條件地否定從屬公司的主體資格和拋棄股東有限責(zé)任，而是在維持股東有限責(zé)任和防止股東有限責(zé)任的濫用之間尋求一種平衡。

　　此外，應(yīng)借鑒外國立法，健全對從屬公司債權(quán)人的保護制度：①對于公司型關(guān)聯(lián)企業(yè)，可采取提高法定盈余公積金、限制移轉(zhuǎn)利潤的最高數(shù)額、對損失進行補償及向債權(quán)人提供擔(dān)保措施等事前保護措施。②剝奪控制公司的有限責(zé)任特權(quán)制度。在具體的認定上，對控制的定義應(yīng)從數(shù)量和質(zhì)量兩個方面考慮。控制公司的責(zé)任成立要件，主要為控制公司對從屬公司的支配性控制，還需其他一些因素。在適用控制標(biāo)準(zhǔn)時，只要原告能證明有控制因素存在，即可推定控制公司應(yīng)對從屬公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，實行舉證責(zé)任倒置。這種事后補救措施主要適用于事實型關(guān)聯(lián)企業(yè)。③借鑒美國“深石原則”，確立非關(guān)聯(lián)債權(quán)相對于關(guān)聯(lián)債權(quán)的優(yōu)先制度。母公司對子公司的債權(quán)且該債權(quán)無論有無別除權(quán)或優(yōu)先權(quán)，在子公司支付不能或宣告破產(chǎn)時不得主張抵銷，不能與其他債權(quán)人共同參加分配，或者分配的順序應(yīng)次于其它債權(quán)人。

　�。�2）《破產(chǎn)法》修改勢在必行

　　隨著社會保障體系的不斷完善，國有企業(yè)破產(chǎn)職工安置的壓力已經(jīng)大為減輕。同時國有企業(yè)在破產(chǎn)程序以外的重組取得了相當(dāng)?shù)某删�，新破產(chǎn)法的實施再次提上了議程，新破產(chǎn)法的盡快實施對于規(guī)范市場主體、理順社會經(jīng)濟關(guān)系，無疑將具有十分重要的意義。對于法院執(zhí)行工作來說，將會大大減少無執(zhí)行能力案件進入執(zhí)行程序，從而將大大減輕執(zhí)行壓力。

　�。�3）盡快出臺《強制執(zhí)行法》，使執(zhí)行工作有法可依

　　雖然《強制執(zhí)行法》已出底稿，但仍沒有提交全國人大討論通過，速度略慢。為保證法律所確認的合法權(quán)益得到實現(xiàn)，急需明確、具體、強有力的法律規(guī)范來約束執(zhí)行機關(guān)的執(zhí)行活動和當(dāng)事人的行為。

　�。�4）抓緊完善金融債權(quán)相關(guān)保護制度

　　盡早出臺《金融債權(quán)保護條例》、《金融勝訴案件強制執(zhí)行規(guī)定》等法規(guī)，以國家強制力打擊拒不履行銀行勝訴判決的行為。

　　（二）強化銀行案件執(zhí)行管理，提高執(zhí)行效益

　　1、做好訴訟的可行性分析及訴前準(zhǔn)備工作

　　首先加強訴前論證，要對企業(yè)的綜合經(jīng)營情況、財產(chǎn)狀況、貸款法律手續(xù)完善情況及受地方保護主義的影響有多大等做好全面的訴前調(diào)查分析，并對采取訴訟后的可能出現(xiàn)的情況進行充分論證，在充分論證的基礎(chǔ)上執(zhí)行縝密的訴訟方案，有計劃、有重點、分步驟地向法院提起訴訟，提高案件訴訟的法律技巧；其次要先摸準(zhǔn)對方的資產(chǎn)狀況，還要考慮到起訴后被告有無充足的時間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，要求法院對被告可能轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施。不要把全部收貸希望寄托在法院的判決上，在訴前應(yīng)詳細調(diào)查對方的財產(chǎn)狀況、經(jīng)營情況，對訴訟的結(jié)果和收回貸款的可能性有一個較為準(zhǔn)確的分析。注重案件訴訟的及時性，凡決定起訴的案件，盡可能要求訴前、訴中財產(chǎn)保全，避免造成勝訴后無財產(chǎn)可供執(zhí)行；再次，在債權(quán)債務(wù)仍然虛置，尚未判明被訴主體資格的情況下，不要輕易起訴。一些企業(yè)趁改制之機，架空銀行債權(quán)，他們沒有了被執(zhí)行的能力，對其進行起訴已沒有多大的意義；最后要注意做好保密工作，對內(nèi)一定要紀(jì)律嚴(yán)明，避免企業(yè)聞風(fēng)而動，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。

　　2、恰當(dāng)選擇訴訟手段與非訴訟手段并結(jié)合使用

　　訴訟手段與非訴訟手段作為解決糾紛的兩種不同的方式，各具特點、各有利弊。訴訟手段具有強制性、規(guī)范性及處理結(jié)果的可預(yù)見性等優(yōu)點。但相對非訴訟手段而言，具有成本較昂貴、程序繁瑣、周期較長、專業(yè)性強等缺點。非訴訟手段具有方式靈活多樣、簡便、成本低廉、不傷和氣等優(yōu)點。但相對訴訟手段而言，缺乏規(guī)范性與硬性約束，結(jié)果也難以預(yù)料。

　　在實際工作中，可以結(jié)合不同地區(qū)、不同糾紛的具體情況，科學(xué)選擇運用訴訟手段還是運用非訴訟手段。要反對凡是動輒就起訴的“法律萬能主義”傾向，片面地認為通過訴訟收貸可“包治百病”，把收回資產(chǎn)的希望全部寄托在法院的判決上，又要反對因現(xiàn)階段執(zhí)行效果不理想而一概排斥訴訟的“法律虛無主義” 傾向。選擇確定后，在具體運用中還要注意靈活巧妙地將兩者予以有機結(jié)合：在訴訟過程中要積極地與有關(guān)當(dāng)事人進行磋商，必要時爭取行政協(xié)調(diào)；運用非訴訟手段過程中要注意對有關(guān)當(dāng)事人講清法律依據(jù)，有理有利有節(jié)。

　　3、靈活運用多種執(zhí)行手段

　　為提高執(zhí)行率，不應(yīng)將視角僅僅局限于借款人、保證人及其有限財產(chǎn)或僅僅將目光盯在抵押物上，應(yīng)拓寬執(zhí)行視野，靈活運用多種執(zhí)行手段：

　�。�1）申請執(zhí)行第三人到期債權(quán)

　　被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對案外的第三人享有到期債權(quán)的，銀行可以向人民法院申請執(zhí)行第三人到期債權(quán)。第三人在法院發(fā)出的履行通知指定的期限內(nèi)沒有提出異議，而又不履行的，執(zhí)行法院有權(quán)裁定對其強制執(zhí)行。第三人收到人民法院要求其履行到期債務(wù)的通知后，擅自向被執(zhí)行人履行，造成已向被執(zhí)行人履行的財產(chǎn)不能追回的，除在己履行的財產(chǎn)范圍內(nèi)與被執(zhí)行人承擔(dān)連帶清償責(zé)任外，可以追究其妨害執(zhí)行的責(zé)任。

　　被執(zhí)行人收到人民法院履行通知后，放棄其對第三人的債權(quán)或延緩第三人履行期限的行為無效。

　�。�2）申請執(zhí)行 被執(zhí)行人投資權(quán)益

　　在信貸業(yè)務(wù)實踐中，常會碰到企業(yè)利用法人有限責(zé)任制度，通過獨資或與他人、其他企業(yè)聯(lián)營或合資成立具有法人資格的公司的方式來逃廢銀行債務(wù)。在此情況下，銀行可以通過執(zhí)行企業(yè)的投資權(quán)益的方式來維護自身的合法權(quán)益。

　　對被執(zhí)行人從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的已到期的股息或紅利等收益，銀行可以申請法院裁定禁止被執(zhí)行人提取和有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付，并要求有關(guān)企業(yè)直接向銀行支付。對被執(zhí)行人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利等收益，銀行可以申請法院裁定凍結(jié)措施，禁止到期后被執(zhí)行人提取和有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付，到期后法院可從有關(guān)企業(yè)中提取，并出具提取收據(jù)。有關(guān)企業(yè)收到人民法院發(fā)出的協(xié)助凍結(jié)通知后，擅自向被執(zhí)行人支付股息或紅利，或擅自為被執(zhí)行人辦理已凍結(jié)股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，造成已轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)無法追回的，應(yīng)當(dāng)在所支付的股息或紅利或轉(zhuǎn)移的股權(quán)價值范圍內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。

　　對被執(zhí)行人在其他公司中持有的股權(quán)（或股票），銀行可以申請法院裁定凍結(jié)、扣押、拍賣、變賣或直接將股權(quán)抵償給銀行。

　�。�3）及時變更和追加被執(zhí)行主體

　　被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產(chǎn)，致使被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財產(chǎn)不足清償?shù)�，銀行可以申請人民法院裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

　　根據(jù)民事訴訟法213條的規(guī)定，執(zhí)行中作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織分立、合并的，由其權(quán)利義務(wù)由變更后的法人或者其他組織承受，被撤銷的，如果依有關(guān)實體法的規(guī)定有權(quán)利義務(wù)人承受的，銀行可以申請人民法院裁定該權(quán)利義務(wù)承受人為被執(zhí)行人。

　　被執(zhí)行人為無法人資格的私營獨資企業(yè)，無能力履行法律文書確定的義務(wù)的，銀行可以申請人民法院裁定執(zhí)行該獨資企業(yè)業(yè)主的其他財產(chǎn)。

　　被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè)，無能力履行生效法律文書確定的義務(wù)的，銀行可以申請人民法院裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯(lián)營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。

　　被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務(wù)時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人，企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，銀行可以申請人民法院裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。

　　被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金，銀行可以申請人民法院裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。

　�。�4）申請執(zhí)行企業(yè)尚未支取的收入

　　被執(zhí)行人在有關(guān)單位的收入尚未支取的，銀行可以申請法院向該單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，由其協(xié)助扣留或提取。有關(guān)單位擅自向被執(zhí)行人或其他人支付的，銀行可以申請人民法院責(zé)令其限期追回；逾期未追回的，銀行可以申請人民法院裁定其在支付的數(shù)額內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。

　　4、靈活運用多種非訴訟手段保全、清收和轉(zhuǎn)化不良資產(chǎn)

　　在實際工作中，可以結(jié)合不同地區(qū)、不同糾紛的具體情況，靈活運用多種非訴訟手段保全、清收和轉(zhuǎn)化不良資產(chǎn)：第一、賦予貸款公證文書以強制執(zhí)行效力，在資產(chǎn)保全過程中出現(xiàn)危機時，可以直接向法院申請強制執(zhí)行而無需經(jīng)過訴訟程序，進而節(jié)約一筆訴訟費用。第二、通過政府、行政機關(guān)、人民銀行、新聞機構(gòu)等溝通、聯(lián)系、協(xié)調(diào)來解決問題，節(jié)約費用。第三、可以試行適用仲裁的方式解決糾紛。

　　對于現(xiàn)在確實無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，可以不起訴，但一定要保全訴訟時效；對于債務(wù)人或擔(dān)保人僅有部分財產(chǎn)可供執(zhí)行的，可以考慮采取部分起訴的方式，但不起訴部分仍要切實保全訴訟時效。在信貸業(yè)務(wù)實踐中經(jīng)常會遇到借款人或擔(dān)保人為逃廢銀行債權(quán)而拒絕簽收催收函的情形。如果債務(wù)人不配合保全訴訟時效，則可以靈活運用以下非訴訟方式保全銀行催收的證據(jù)�？凼�、公證、律師見證、支付令等形式中斷訴訟時效。

　　（1） 扣收。

　　從企業(yè)賬戶中扣收貸款本息性質(zhì)上屬于主張權(quán)利的行為，可以引起訴訟時效的中斷�？凼找淮�，中斷訴訟時效兩年。至于一次扣收多少金額才引起訴訟時效中斷，目前法律沒有明確限定。

　　（2）通過公證進行保全。

　　公證書是證明力極強的法律文書。在訴訟過程中，已為有效公證書所證明的事實，當(dāng)事人不需要舉證法院即可認定。在逾期貸款催收過程中，當(dāng)借款人和擔(dān)保人拒不簽收銀行發(fā)出的催收通知書時，銀行可以對催收的事實予以公證，以保全證據(jù)。具體操作可以采取以下兩種方式：1、通過郵寄的方式進行催收并進行公證。采用此方式的操作程序依次為：金融機構(gòu)代理人填寫公證申請表、公證員做筆錄、公證員審驗催收通知書原件及復(fù)印件（復(fù)印件存檔）、公證員監(jiān)督金融機構(gòu)代理人將催收通知書（原件）封入信封之中、公證員監(jiān)督金融機構(gòu)代理人將信件在郵局發(fā)出、公證員收存掛號郵件收據(jù)或特快專遞詳情單、出具公證書。2、上門催收并進行公證，即公證員同金融機構(gòu)代理人一同到借款人或者擔(dān)保人住處，公證員監(jiān)督金融機構(gòu)代理人將貸款催收通知書遞交給借款人或者擔(dān)保人，在此基礎(chǔ)上公證機構(gòu)出具公證書。具體操作程序為：金融機構(gòu)代理人提出公證申請書、公證員作筆錄、公證員審驗貸款催收通知書原件及復(fù)印件相符（復(fù)印件存檔）、公證員監(jiān)督金融機構(gòu)代理人將貸款催收通知書遞交給借款人或者擔(dān)保人、公證員出具公證書。

　　（3）通過督促程序予以保全。

　　所謂督促程序是指法院根據(jù)債權(quán)人的申請，向債務(wù)人發(fā)出支付令，催促債務(wù)人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)一種程序。在信貸業(yè)務(wù)實踐中，當(dāng)借款期限屆滿后，借款人未足額清償借款本息時，銀行可以考慮向法院申請支付令。雖然運用此種程序不一定達到催促債務(wù)人清償債務(wù)的目的，但銀行向法院申請支付令的行為亦是一種主張權(quán)利的行為，可以引起訴訟時效的中斷，而且此種方式既簡便、高效，又經(jīng)濟（根據(jù)法律規(guī)定，向法院申請支付令，每件只需交納申請費100元。少數(shù)法院按照貸款金額比例收費的做法是違法的）。

　　需要指出的是，無論是扣收、運用公證催收，還是通過申請支付令來保全證據(jù)，都只能是在貸款訴訟時效屆滿之前。其原因在于：超過訴訟時效期間的，法律不予保護，但當(dāng)事人自愿履行的仍然有效，而扣收、公證、支付令均帶有一定的強制色彩，而非出于當(dāng)事人的自愿。

　　5、利用刑事手段的威懾力促進不良資產(chǎn)保全。

　　對采取嚴(yán)重違規(guī)或虛假關(guān)聯(lián)交易手段騙取貸款，惡意侵吞、挪用信貸資金造成債權(quán)銀行重大經(jīng)濟損失，對法院已經(jīng)生效判決據(jù)不執(zhí)行，涉嫌構(gòu)成貸款詐騙罪、貪污罪、挪用公款罪、拒不執(zhí)行法院判決罪的，銀行要及時向有關(guān)司法機關(guān)舉報，請求司法機關(guān)追究有關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任，并在司法機關(guān)的協(xié)助下保全銀行債權(quán)。

　　6、制定執(zhí)行獎勵措施，調(diào)動執(zhí)行有功人員積極性

　　對銀行內(nèi)部的激勵措施方面，應(yīng)制訂專門的勝訴未執(zhí)結(jié)案件執(zhí)行收回款物獎勵辦法，設(shè)立獨立的考核指標(biāo)體系。根據(jù)不同情況對勝訴未執(zhí)結(jié)案件實行定價、打包，明確專人負責(zé)，將個案以不同形式發(fā)包給銀行內(nèi)部有關(guān)人員，確定個案適當(dāng)?shù)陌�干費用。同時，要對執(zhí)行情況按月考核獎勵兌現(xiàn)，對協(xié)助法院執(zhí)行積極，采取措施得力，效果好的個人實行獎勵和表彰。這樣，調(diào)動執(zhí)行有功人員的積極性，充分挖掘有關(guān)人員的能動性和潛力。

　　7、完善銀行糾紛

　　銀行勝訴判決執(zhí)行難現(xiàn)象的出現(xiàn)，銀行自身糾紛處理機制不完善也是一個重要的主觀原因。因此，銀行應(yīng)從自身入手，完善糾紛處理機制，提高案件處理的主動性和時效性。一是銀行和借款人發(fā)生了糾紛，若發(fā)現(xiàn)借款人有隱匿、轉(zhuǎn)移、揮霍其財產(chǎn)，逃避依法應(yīng)當(dāng)履行的民事、經(jīng)濟義務(wù)時，根據(jù)《民事訴訟法》第 92、93條規(guī)定，可向人民法院申請訴訟財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全，請求法院對被告可能轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施。二是在債權(quán)債務(wù)已經(jīng)虛置、未判明被訴主體資格的情況下，不要盲目起訴。當(dāng)前，一些企業(yè)通過各種途徑架空銀行債權(quán)，這些企業(yè)成了空殼，沒有被執(zhí)行能力，對其提起訴訟已沒有意義。因此，訴前要通過各種途徑落實債務(wù)，判明被訴主體資格。三是對可能危及合同的效力時，訴前要積極采取補救措施，以最大限度維護合同的合法性。四是為防止被執(zhí)行人逃逸、轉(zhuǎn)移、隱藏、贈與他人財產(chǎn)，銀行應(yīng)特別注意及時申請人民法院強制執(zhí)行。

　　余保福

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