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美國的網(wǎng)絡(luò)公證行動(dòng)及其借鑒意義
美國的網(wǎng)絡(luò)公證行動(dòng)及其借鑒意義 近年來，美國的公證行業(yè)發(fā)起了網(wǎng)絡(luò)公證行動(dòng)。其具體內(nèi)容大致包括兩個(gè)方面，一是依照傳統(tǒng)公證所確立的原則，檢討美國電子商務(wù)立法中的電子公證條款，要求專門制定電子公證法，以糾正現(xiàn)行立法中的失誤。二是從實(shí)踐上積極探索適合電子商務(wù)的新的公證業(yè)務(wù)形式，改變完全使用書面操作的傳統(tǒng)方式。這些行動(dòng)無論對(duì)于我國公證行業(yè)的發(fā)展，還是對(duì)我國電子商務(wù)立法來說，都有著積極的借鑒意義。 一、美國公證行業(yè)對(duì)本國電子商務(wù)立法的檢討 1，問題的起源 1999年7月底，美國全國州法統(tǒng)一委員會(huì)公布了《統(tǒng)一電子交易法》，允許公證員使用“電子簽名”來實(shí)施見證、認(rèn)證，以及宣誓。該法頒布后影響甚大，目前已有45個(gè)州或者制定，或者采納了該法。此外，聯(lián)邦國會(huì)在通過《國際與國內(nèi)商務(wù)電子簽章法》時(shí)，完全借用了“統(tǒng)一法”的概念，允許在各種交易，包括涉外商貿(mào)或跨州交易中，實(shí)施電子公證。從而使美國現(xiàn)行的電子商務(wù)法與傳統(tǒng)的公證原則發(fā)生了沖突�！督y(tǒng)一電子交易法》中所謂的電子簽名，是指由意圖簽署一項(xiàng)記錄的人實(shí)施的或采用的，附屬于或邏輯上與該電子記錄相聯(lián)系的電子聲訊、符號(hào)或程序。對(duì)于完全以此種技術(shù)手段進(jìn)行公證的規(guī)定，全美公證協(xié)會(huì)提出了不同意見，認(rèn)為該法雖然表示適當(dāng)?shù)墓C程序應(yīng)保留，卻沒有認(rèn)真考慮公證員在電子公證環(huán)境下的作用。輕率地將未經(jīng)公證員當(dāng)面驗(yàn)證而附加上的數(shù)字簽名，等同于公證員親臨簽署者而做出的公證的作法，是十分危險(xiǎn)的。因?yàn)樗辜夹g(shù)手段超越了法律原則，而忽視了長久確立的，且被完善的法律與商事實(shí)踐所證明了的基本要求。其主要理由是，技術(shù)的變化并不能完全改變?nèi)说谋拘�，�?shù)字證書存在著下述被濫用的可能：（1）證書可能發(fā)放給騙子，（2）證書可能被未經(jīng)授權(quán)的人訪問利用，（3）證書的擁有者可能被迫使用證書違心的簽署文件，（4），證書的擁有者可能智力脆弱或被操縱使用證書違心的簽署文件。 現(xiàn)行法律的弊端，在于對(duì)未經(jīng)當(dāng)面見證的以數(shù)字簽名簽署的文件，賦予公證文書的效力，并且沒有其他限制性規(guī)定。那么，為何這種違背原則的法律還能通過呢？全美公證協(xié)會(huì)解釋之一是，一些立法者并不完全明白數(shù)字簽名，僅僅為了使本州在信息化的浪潮中處于有利的競爭地位，并且免使其個(gè)人受到阻礙進(jìn)步的指責(zé)，所以未加全面考察，便輕率地投了贊成票。 2，全美公證協(xié)會(huì)的立場 針對(duì)電子商務(wù)立法中片面強(qiáng)調(diào)技術(shù)優(yōu)越性的做法，全美公證協(xié)會(huì)通過重申傳統(tǒng)公證的基本原則，闡明了基本觀點(diǎn)。他們認(rèn)為當(dāng)面見證有著不可替代的警戒性作用。經(jīng)過親臨現(xiàn)場簽署的文件，一般有以下作用：便于證明身份、表明簽署者對(duì)文件內(nèi)容的認(rèn)可、查明該行為是在免受脅迫的情況下所為的、說明簽署人完全明白其行為的法律意義。其基本立場是：公證的基本原則與程序不能改變，而親臨公證員當(dāng)面是其中的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。決不能因?yàn)榧庇诓捎眯录夹g(shù)，就以犧牲長久確立的原則與慣例作為代價(jià)。在電子商務(wù)環(huán)境下，公證機(jī)構(gòu)必須加強(qiáng)而不能削弱。其目的之一就是要把傳統(tǒng)的原則植入網(wǎng)絡(luò)環(huán)境之中，讓公證機(jī)構(gòu)作為電子公證的第一道關(guān)口，從而使公證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)中占有一席之地。 3，全美公證協(xié)會(huì)的目標(biāo)與對(duì)策 既然《統(tǒng)一電子交易法》已被四十多個(gè)州納入立法，并且聯(lián)邦的《國際與跨州商務(wù)電子簽章法》也允許電子公證，那么由誰來實(shí)施這些公證業(yè)務(wù)，就成了關(guān)鍵性問題之一。全美公證協(xié)會(huì)認(rèn)為該業(yè)務(wù)應(yīng)主要由負(fù)有這種特定使命的公證機(jī)構(gòu)來實(shí)施。為此，該協(xié)會(huì)已經(jīng)開始在詳細(xì)修訂的《公證示范法》中，制訂電子公證機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)，并將于2001年出版。 從立法與執(zhí)法上講，全美公證協(xié)會(huì)要求達(dá)到以下兩點(diǎn)：第一，電子公證必須具有傳統(tǒng)公證的特征，即與傳統(tǒng)的公證具有相同的品質(zhì)。因?yàn)橐约埬灻麨榛A(chǔ)的傳統(tǒng)公證，已經(jīng)為建立在電子簽名和電子文件之上的電子公證，提供了堅(jiān)實(shí)的業(yè)務(wù)與道德基礎(chǔ)。第二，傳統(tǒng)與電子公證必須由統(tǒng)一的政府機(jī)構(gòu)來管理。為了便于政府管理，應(yīng)當(dāng)有統(tǒng)一的行政機(jī)構(gòu)同時(shí)對(duì)傳統(tǒng)公證和電子公證業(yè)務(wù)進(jìn)行管理。 從公證業(yè)務(wù)上講，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)同時(shí)進(jìn)行傳統(tǒng)業(yè)務(wù)和電子公證新業(yè)務(wù)，不應(yīng)將二者人為劃分開，并且對(duì)新舊業(yè)務(wù)實(shí)行同樣的保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣C標(biāo)的額并不由于電子化就必然比傳統(tǒng)標(biāo)的額高。為了適應(yīng)新技術(shù)的采用，在實(shí)行電子公證時(shí)，一是應(yīng)適當(dāng)提高收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，以便設(shè)備更新和錯(cuò)證賠償保險(xiǎn)，二是建立電子公證日志，便于預(yù)防偽證產(chǎn)生，三是對(duì)從事電子公證業(yè)務(wù)的人員進(jìn)行培訓(xùn)、考核，并頒發(fā)上崗證書。 上述目標(biāo)與對(duì)策一方面反映了對(duì)電子公證與傳統(tǒng)公證的同等對(duì)待的要求，另一方面旨在從整體上促進(jìn)公證機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)，避免在各公證機(jī)構(gòu)間造成分化，同時(shí)還力圖照顧到電子環(huán)境下開展業(yè)務(wù)的特點(diǎn)。真可謂用心良苦。 二、美國公證行業(yè)所開展的網(wǎng)絡(luò)公證新業(yè)務(wù) 為了適應(yīng)社會(huì)網(wǎng)絡(luò)化和電子商務(wù)的需要，美國公證行業(yè)除了從理論上檢討現(xiàn)行電子商務(wù)立法中存在的問題，堅(jiān)持由傳統(tǒng)公證機(jī)構(gòu)主持電子公證業(yè)務(wù)之外，還積極開拓公證服務(wù)市場，增加新的在線公證服務(wù)項(xiàng)目，以期跟上全球經(jīng)濟(jì)網(wǎng)絡(luò)化的趨勢(shì)。目前已經(jīng)開展的新業(yè)務(wù)主要有網(wǎng)站點(diǎn)擊量公證、單個(gè)銷售品種在線交易量公證、以及業(yè)務(wù)聯(lián)網(wǎng)檢索與查詢等。 1，網(wǎng)站點(diǎn)擊量公證 網(wǎng)站點(diǎn)擊量公證（DOMAIN NOTARY）是一種新的網(wǎng)絡(luò)公證服務(wù)，它以第三方不可更改的數(shù)字加密證書，對(duì)目標(biāo)網(wǎng)站的點(diǎn)擊量進(jìn)行記錄，以便為該網(wǎng)站價(jià)值評(píng)估提供可信賴的數(shù)據(jù)。這對(duì)于域名的評(píng)估和網(wǎng)站拍賣來說，是一項(xiàng)極其關(guān)鍵的依據(jù)。它為網(wǎng)站買賣雙方的成交架起了信任的橋梁，其技術(shù)難度不高，且收費(fèi)低廉，大有推廣的前景。 2，單個(gè)銷售品種在線交易量的公證 單個(gè)銷售品種在線交易量公證業(yè)務(wù)從原理上與網(wǎng)站點(diǎn)擊量公證相同，但其技術(shù)要求比單純記錄網(wǎng)站點(diǎn)擊量要高得多。因?yàn)橐粋�(gè)網(wǎng)站中可能分為多個(gè)版塊或欄目，而每個(gè)版塊或欄目中又可存儲(chǔ)多種在線銷售的商品或服務(wù)，要對(duì)如此紛繁的商品或服務(wù)進(jìn)行計(jì)量，在具體操作上要求數(shù)字加密計(jì)數(shù)器有相當(dāng)高的分析能力。目前此種業(yè)務(wù)尚處于試驗(yàn)階段，有待完善與推廣。 3，公證業(yè)務(wù)聯(lián)網(wǎng)檢索 為了最大限度的利用公證資源，方便客戶，美國公證組織，包括公證協(xié)會(huì)和一些網(wǎng)絡(luò)公司，開通了公證業(yè)務(wù)聯(lián)網(wǎng)檢索、查詢業(yè)務(wù)，以方便客戶的需求，充分利用公證資源。這種聯(lián)網(wǎng)查詢方式與我國目前綜合性網(wǎng)站上的分類搜索有類似之處，不同的是，該種由公證機(jī)構(gòu)統(tǒng)一組建的網(wǎng)站，不僅更有利于業(yè)務(wù)細(xì)分，而且對(duì)整個(gè)行業(yè)形象的樹立，都有著積極的作用。這實(shí)際上全是行業(yè)的聯(lián)營。古語曰：皮之不存，毛將焉附？美國公證機(jī)構(gòu)的空前團(tuán)結(jié)是與團(tuán)體的生存危機(jī)相聯(lián)系的。 三、美國網(wǎng)絡(luò)公證行動(dòng)對(duì)我國公證行業(yè)及電子商務(wù)立法的借鑒意義 雖然美國公證行業(yè)做了許多努力，但仍然存在著很大的缺憾。因?yàn)樵诰W(wǎng)絡(luò)身份認(rèn)證方面，網(wǎng)絡(luò)認(rèn)證公司已經(jīng)走在了前面，并且現(xiàn)行的立法賦予網(wǎng)絡(luò)公司的技術(shù)手段 ——數(shù)字簽名具有了公證的效力，使傳統(tǒng)公證機(jī)構(gòu)在這場網(wǎng)絡(luò)空間的競爭中，明顯處于不利地位。網(wǎng)絡(luò)交易中身份的認(rèn)證是進(jìn)行各種交易的第一步，其業(yè)務(wù)量將會(huì)是最大的一項(xiàng)�？蛻粢坏┦褂昧四尘W(wǎng)絡(luò)認(rèn)證公司的認(rèn)證證書，就可能被鎖定，同時(shí)也就會(huì)使用其他的服務(wù)，甚至包括見證等信用中介服務(wù)。如果聽任事態(tài)發(fā)展，傳統(tǒng)的公證行業(yè)則可能在網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境中，逐漸萎縮甚至消失，以至于成為歷史的遺跡。可以說傳統(tǒng)公證行業(yè)已經(jīng)到了生死存亡的關(guān)鍵時(shí)刻。要么昂首奮起，抓住機(jī)遇，分享技術(shù)進(jìn)步與經(jīng)濟(jì)成長帶來的利益，要么萎靡不振，被網(wǎng)絡(luò)時(shí)代所淘汰。 我國計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)發(fā)展較晚，這本是一種不利因素，然而，“禍兮福所倚”，其不幸之中又有萬幸存在。因?yàn)槲覈墓C機(jī)構(gòu)可在我國電子商務(wù)法尚未出臺(tái)之前，有機(jī)會(huì)發(fā)現(xiàn)美國在電子商務(wù)立法方面存在的爭議和教訓(xùn)，以便及早行動(dòng)，避免類似矛盾在我國重現(xiàn)。前車之鑒，后事之師。上述美國的網(wǎng)絡(luò)公證行動(dòng)對(duì)我國至少有兩方面的借鑒意義， 其一，從公證行業(yè)自身經(jīng)營來看，要積極跟隨科技發(fā)展的步伐，更新觀念，開展適合于新經(jīng)濟(jì)模式和客戶需求的公證業(yè)務(wù)。法律原理可以是千百年不變的，但其具體應(yīng)用形式，則可能是千變?nèi)f化的。以不變應(yīng)萬變的只是原理，決不是業(yè)務(wù)形式本身。從方便群眾的上門公證服務(wù)，到聯(lián)網(wǎng)公證查詢，再到網(wǎng)站交易量公證，經(jīng)營觀念應(yīng)與技術(shù)同時(shí)更新。只有這樣，才能在堅(jiān)持原則的情況下，盡量滿足客戶的需求，提供優(yōu)質(zhì)高效的服務(wù)。 其二，從立法上看，應(yīng)充分論證，征求各方意見，在保護(hù)交易安全與兼顧交易效率兩者之間找到平衡點(diǎn)，以至于關(guān)照各方利益，避免社會(huì)產(chǎn)業(yè)的劇烈動(dòng)蕩。就公證行業(yè)與機(jī)構(gòu)而言，應(yīng)積極參與立法活動(dòng)，認(rèn)真思考并提出反映本行業(yè)、機(jī)構(gòu)的利益與需求的建議與意見，否則，對(duì)涉及自身利益的法律規(guī)范的起草放任不管，等于將自己的命運(yùn)交給他人處置，不僅對(duì)國家缺乏主人翁精神，而且是對(duì)自己不負(fù)責(zé)任的作法。 張楚
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