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我國實(shí)施edi的法律問題與對策建議
我國實(shí)施edi的法律問題與對策建議 edi是electronic data interchange（電子數(shù)據(jù)交換）的縮寫，一般定義為：商業(yè)伙伴之間根據(jù)事先達(dá)成的協(xié)議，對經(jīng)濟(jì)信息按一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行格式化處理，并把這些格式化的數(shù)據(jù)通過計算機(jī)通訊網(wǎng)絡(luò)，在它們的電子計算機(jī)系統(tǒng)之間進(jìn)行交換和處理。edi 作為現(xiàn)代高科技與貿(mào)易相結(jié)合的產(chǎn)物，極大地改變了傳統(tǒng)的貿(mào)易手段和管理手段，它把商業(yè)事務(wù)的綜合分析和處理密切結(jié)合起來，整個商業(yè)過程通過計算機(jī)自動處理，不需要使用傳統(tǒng)的紙面單證。所以，人們又把edi稱為無紙貿(mào)易， 由于我國現(xiàn)行法律的許多規(guī)定都是適用于傳統(tǒng)的紙面貿(mào)易，edi 在給商家?guī)砭薮笮б娴耐瑫r，也對我國的相關(guān)法律形成強(qiáng)大沖擊。 一、我國實(shí)施edi的法律問題 1.關(guān)于證據(jù)方面的問題 我國民事訴訟法第63條規(guī)定，視聽資料是法定的七種證據(jù)之一。但第66條又規(guī)定，對視聽材料，人民法院應(yīng)當(dāng)辯別真?zhèn)危⒔Y(jié)合本案的其它證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。就是說，如果視聽材料與其它證據(jù)相一致，共同指向同一事實(shí)，那么就可以認(rèn)定其效力。這里的其它證據(jù)是指民事訴訟法中第63條規(guī)定的書證、物證、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄等證據(jù)，而edi 在國際貿(mào)易中運(yùn)用時書證等證據(jù)都被儲存于計算機(jī)中的電子數(shù)據(jù)所代替，所以難以實(shí)現(xiàn)電子證據(jù)與其它證據(jù)相符合的標(biāo)準(zhǔn)。 另外，在貿(mào)易仲裁和訴訟過程中，為了確保證據(jù)可靠，常常要求當(dāng)事方提交原件，這也是國際貿(mào)易中推廣運(yùn)用edi的一大障礙。因?yàn)閑di是在計算機(jī)之間傳遞電子信息，而且電子數(shù)據(jù)都錄在計算機(jī)內(nèi)，很難辨別何為“原件”，何為“副件”。 2.關(guān)于書面形式問題 在我國，書面形式是涉外經(jīng)濟(jì)合同有效成立的要件。我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第7 條規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時方為合同成立。”我國最高人民法院在《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》中進(jìn)一步明確：“訂立合同未用書面形式的，經(jīng)濟(jì)合同無效�！绷硗�，我國在加入《國際貨物銷售合同公約》時，對該公約的第11條規(guī)定提出保留，這條規(guī)定為：“銷售合同無需以書面訂立或書面證明，在形式上也不受任何條件的限制。銷售合同可以用包括證人在內(nèi)的任何方式證明。”根據(jù)這些規(guī)定，我國對外貿(mào)易合同必須是書面形式。不僅是合同法具有書面形式的要求，我國的民事訴訟法、海商法、保險法、仲裁法、票據(jù)法等均有類似要求。 而采用edi進(jìn)行國際貿(mào)易時，貿(mào)易合同、 保險單等有關(guān)票據(jù)都是以電子信息形式儲存于計算機(jī)內(nèi)，通過計算機(jī)屏幕加以顯示，不屬于傳統(tǒng)意義上的書面形式。因此，在我國用edi 方式進(jìn)行國際貿(mào)易在形式上是無法律依據(jù)的。電子數(shù)據(jù)能否視為書面文件，并與書面文件具有同等效力是我國實(shí)施edi過程中必須首先解決的法律問題。 3.關(guān)于提單問題 1992年11月我國頒布的《海商法》第71條規(guī)定：“提單是指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已由承運(yùn)人接收或裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證�！笨梢�，在法律上，提單具有三種性質(zhì)：海上貨物運(yùn)輸合同的證明；承運(yùn)人收到貨物的證據(jù)；貨物所有權(quán)的憑證。而在應(yīng)用edi的國際貿(mào)易中，客戶和租船公司之間進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)格式的數(shù)據(jù)傳遞，租船訂艙由電子計算機(jī)自動進(jìn)行，提單表現(xiàn)為儲存于計算機(jī)內(nèi)的電子數(shù)據(jù)，即所謂電子提單，不出具任何用以證明收付和交貨的憑證。 我國《海商法》第四章第二節(jié)對提單等運(yùn)輸單證的規(guī)定僅適用于紙面貿(mào)易，法律還沒有接受電子提單這一概念。該法律規(guī)定的提單的簽發(fā)和背書轉(zhuǎn)讓也顯然難以應(yīng)用到電子提單中。把電子提單納入現(xiàn)行海商法中也是必須解決的問題。 4.關(guān)于合同訂立的程序問題 我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定合同訂立由要約和承諾兩個階段構(gòu)成，當(dāng)事人依據(jù)平等互利的原則充分協(xié)調(diào)。而采用edi訂立合同時， 一方電子數(shù)據(jù)的輸入即為要約，另一方電子數(shù)據(jù)的發(fā)出即為合同的承諾。當(dāng)受約人的計算機(jī)系統(tǒng)收到要約或訂單的電子信息后，自動審單判斷，合同的訂立過程幾乎在計算機(jī)操作下完成的，不存在當(dāng)事人傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過程。 5.關(guān)于簽字確認(rèn)的問題 我國法律一般要求某些合同、文件或單據(jù)必須由當(dāng)事人簽名。如《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定：當(dāng)事人必須就合同條件以書面形式簽字，方可成立；《票據(jù)法》規(guī)定：票據(jù)（匯票、本票、支票）都必須有出票人的親筆簽名方能生效，持票人應(yīng)按照法定程序在票據(jù)上簽章方可行使票據(jù)權(quán)利，等等。所有這些簽字都是指簽署在文件上手書簽字，edi 貿(mào)易方式不可能滿足這些法律要求。 6.關(guān)于安全問題 在電子數(shù)據(jù)傳輸過程中，安全是一個十分重要的問題。它涉及到如何防止出錯，如何防止發(fā)生篡改和欺詐，如何防上電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容泄露給未經(jīng)授權(quán)的人，以及對貿(mào)易數(shù)據(jù)給予特別保護(hù)等問題。我國法律尚無明確規(guī)定。 二、解決edi法律問題的對策建議 為了擴(kuò)大edi在商業(yè)交往中的廣泛應(yīng)用， 許多國家和國際組織都在積極探索解決edi法律問題的有效措施。目前較為規(guī)范和完整的edi法規(guī)是聯(lián)合國大會于1996年12月以51／162 號決議通過的《電子商業(yè)示范法》。《電子商業(yè)示范法》雖然不是國際條約，也不是國際慣例，不具有任何強(qiáng)制性，但它畢竟為世界各國制訂edi法規(guī)、解決edi法律問題提供了參照范本，也為未來制定edi國際公約奠定了基礎(chǔ)。 此外，國際商會于1987年制定的《電傳交換貿(mào)易數(shù)據(jù)統(tǒng)一行為守則》、美國制定的《貿(mào)易伙伴協(xié)議范本》、歐盟制定的歐洲制定的《歐洲交換協(xié)議范本》等等都為edi的應(yīng)用提供了法律依據(jù)。 本文參照國際上相關(guān)法律以及我國部分省市對于電子數(shù)據(jù)交換的暫行規(guī)定，針對上述法律問題提出以下具體的對策建議。 1.建立合法的權(quán)威性的edi服務(wù)中心 edi服務(wù)中心不僅為貿(mào)易雙方提供通訊服務(wù)， 而且還擔(dān)負(fù)著監(jiān)控電子數(shù)據(jù)、保護(hù)電子數(shù)據(jù)真實(shí)性和安全性的職能，為處理糾紛提供合理的、可接受的證據(jù)。因此，edi服務(wù)中心必須具有下列特征：1）edi 服務(wù)中心不能參與任何形式的貿(mào)易活動， 它必須是一個獨(dú)立公正的機(jī)構(gòu)。2 ）edi服務(wù)中心必須儲存經(jīng)過它傳遞的所有電子報文和數(shù)據(jù)。 凡是法律法規(guī)規(guī)定必須長期保存的文件、資料，必須在服務(wù)中心存儲相應(yīng)的年限。3）edi服務(wù)中心負(fù)有保密的義務(wù)。edi 服務(wù)中心實(shí)際上是一個超級商情中心，一旦外泄，用戶將受到重大損失。法律必須明確規(guī)定edi 資料查閱、存貯、核實(shí)的一定的服務(wù)費(fèi)用，但法律也必須規(guī)定服務(wù)中心對應(yīng)該發(fā)送而未發(fā)送或發(fā)送錯誤應(yīng)該承擔(dān)一定的責(zé)任。 另外，關(guān)于原件問題筆者建議采用《電子商業(yè)文范體》第8 條的規(guī)定：如果一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文能可靠地保證自信息首次以其最終形式生成，作為一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或充當(dāng)其他用途之時起，該信息保持了完整性；和當(dāng)要求將信息展現(xiàn)時，能將該信息顯示給觀看信息的人，則該數(shù)據(jù)電文即滿足了原件的要求。這項(xiàng)內(nèi)容可以說是運(yùn)用了功能等同法重新定義了“原件”的概念。這樣就突破了紙質(zhì)原件的界限，從而消除了edi 應(yīng)用的一個障礙，滿足上述定義的電子貿(mào)易文件如貿(mào)易合同、重量證書、檢驗(yàn)報告、保險合同、農(nóng)產(chǎn)品證明等都可作為原件。 2.擴(kuò)大書面形式和簽字確認(rèn)的范圍，使之包括電子數(shù)據(jù)和電子簽名 對書面形式和簽名的重新定義也采用功能等同法。 凡是符合書面形式功能的東西都可視為書面形式，不管它是以“紙質(zhì)”形式還是以“電子”形式存在。如果法律要求信息須采用書面形式，則若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。但必須指出的是，根據(jù)不同程度的可靠性、可查性和不可更改性，書面文件有多種層次的形式要求。上述擴(kuò)大了“書面形式”僅僅是其中的最低層次，即可日后查閱就被視為符合書面形式要求。 法律上，簽字有兩種基本的功能：一是確認(rèn)發(fā)報人的身份，二是證實(shí)作者同意該文件內(nèi)容并對此負(fù)責(zé)。因此，在電子環(huán)境中，只要使用一種辦法來鑒別數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人，并證實(shí)該發(fā)端人認(rèn)可了該數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容即達(dá)到簽字的基本法律功能。因此，我們可以采納《電子商業(yè)示范法》的規(guī)定：如果數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人使用了一種既可鑒定該人身份，又表明該人認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息的辦法，且從所有各種情況看來（包括根據(jù)任何相關(guān)協(xié)議），所用的方法是可靠的，對生成或傳遞數(shù)據(jù)電文的目的來說也是適用的，即滿足了簽字確認(rèn)的要求。根據(jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人就可以采用已經(jīng)研究出來的電子簽字來認(rèn)證edi文件， 或在通訊協(xié)議中對電子認(rèn)證的方法和程序作出相應(yīng)的規(guī)定。 3.我國海商法應(yīng)增加對電子提單的規(guī)定 國際商會通過的《incoterm 1990 》允許雙方當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)提供各種單證，并在其貿(mào)易術(shù)語中規(guī)定，買賣雙方約定使用電子通訊條件的，凡賣方應(yīng)出具提交的各種單證和憑證均可以具有同等效力的edi單證所代替。我國的海商法也應(yīng)增加對電子提單的規(guī)定， 擴(kuò)大“書面提單”的涵義，使其能包括電子提單在內(nèi)。 關(guān)于提單的背書轉(zhuǎn)讓問題，我們可以參照1990年國際海事委員會通過的《電子提單規(guī)則》的規(guī)定：在采用電子提單時，發(fā)貨人和承運(yùn)人必須事先約定他們將采用電子方式進(jìn)行通訊，并將使用電子提單而不使用書面提單，當(dāng)事人通過協(xié)議以電子密碼的通知代替?zhèn)鹘y(tǒng)的背書來實(shí)現(xiàn)提單的轉(zhuǎn)讓，從而誰持有密碼，誰就享有貨物所有權(quán)。 4.對合同訂立的有關(guān)規(guī)定 1）edi發(fā)出的要約和承諾應(yīng)視為對計算機(jī)的運(yùn)作擁有最后支配權(quán)的人的意思表示，并由該人對其計算機(jī)系統(tǒng)所作出的一切決定承擔(dān)責(zé)任。2）法律應(yīng)規(guī)定edi要約是不可撤消的。3 ）對合同成立的時間和地點(diǎn)采取“到達(dá)生效原則”，以電子報文收到的時間和地點(diǎn)為合同成立的時間和地點(diǎn)。廣東省《對外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換（edi ）暫行規(guī)定》中就有類似條款：電子報文的發(fā)出時間以它進(jìn)入edi 服務(wù)中心并存入接收方子郵箱內(nèi)的時間為準(zhǔn)；若發(fā)送方的電子報文送到edi服務(wù)中心接收方，而沒收到要求的回應(yīng)，應(yīng)設(shè)法通知edi中心或接收方， 若在某一合理時間內(nèi)仍未收到提取報文的回應(yīng)，則該電子報文視為未收到。 5.關(guān)于對安全保護(hù)措施的有關(guān)規(guī)定 我國法律應(yīng)該規(guī)定用edi方式傳輸財務(wù)金融信息、 貿(mào)易合同或其它敏感性的重要信息時保護(hù)電子報文的具體措施。這些措施有：1 ）電子貿(mào)易數(shù)據(jù)的接收人在收到電文時應(yīng)發(fā)出收妥通知。如收到的電文顯示條理不清、形式上不正確或不完整，接收人應(yīng)盡快將此情況通知發(fā)送人。2 ）各當(dāng)事人可以采用協(xié)議方式，對他們之間交換的數(shù)據(jù)采用密碼方式和其它辦法，給予特別保護(hù)。3）對于那些需要特殊保密程序處理的edi信息采用加密和核實(shí)的辦法。所謂加密就是把信息編譯成不能看懂的資料，然后再把這種不易識別的代碼資料傳送給采用同樣編碼方法貿(mào)易伙伴，再由貿(mào)易伙伴對傳過來的碼信息進(jìn)行解密，還原成可讀懂的信息資料，這樣就可以防止信息在傳送過程中泄密。所謂核實(shí)就是edi 服文編成密碼報文，然后把加密和未加密的兩份edi報文都發(fā)給接收者， 接收者在收到后用編制密碼的工具把未加的edi報文轉(zhuǎn)換成密碼， 再把它和收到的加密報文比較，如果兩者一致，則證實(shí)未被篡改。 劉士堂
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