歐美公共采購法律體系的特點(diǎn)

歐美公共采購法律體系的特點(diǎn)

　　公共采購，也稱政府采購，是指各級(jí)政府為了開展日常政務(wù)活動(dòng)或?yàn)樯鐣?huì)提供公共服務(wù)的需要，在財(cái)政的監(jiān)督下，以法定的方式、方法和程序（按國際規(guī)范，一般應(yīng)以競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)采購為主要形式），從市場(chǎng)上為政府部門或所屬公共部門購買商品和服務(wù)的行為。

　　政府采購制度作為財(cái)政制度的組成部分，在很多國家已有相當(dāng)長的歷史。尤其西方發(fā)達(dá)國家的政府采購制度已建立起一套較為完善的法律體系。本文介紹美、歐等國政府采購法律體系的特點(diǎn)。

　　一、美國、歐盟等公共采購法律體系

　�。ㄒ唬┟绹�公共采購的法律體系。美國政府采購制度的建立有著深刻的法律淵源。美國是聯(lián)邦制國家，這一政治體制特點(diǎn)反映在政府采購制度上便形成了兩種政府采購：聯(lián)邦政府采購和州政府采購，它們的采購權(quán)利有著不同的法律淵源。美國國會(huì)授權(quán)美國政府支付債務(wù)并為美國人民提供國防和福利的服務(wù)，這是美國聯(lián)邦政府進(jìn)行政府采購的憲法淵源。州政府的采購權(quán)利來自于州憲法，并由州立法機(jī)關(guān)制定的其它法律予以補(bǔ)充。絕大多數(shù)州都授予本州的縣、市、鎮(zhèn)等地方政府設(shè)立采購機(jī)構(gòu)的權(quán)利。

　　美國聯(lián)邦的公共采購法律體系由基本法律和實(shí)施規(guī)則構(gòu)成�；�本法律主要包括《聯(lián)邦財(cái)產(chǎn)與行政服務(wù)法》、《聯(lián)邦采購政策辦公室法》、《合同爭(zhēng)議法》、以及與招標(biāo)采購有關(guān)的《小企業(yè)法》；實(shí)施規(guī)則主要包括《聯(lián)邦采購規(guī)則》以及聯(lián)邦政府各部門為招標(biāo)和補(bǔ)充《聯(lián)邦采購規(guī)則》而制定的各部門采購規(guī)則。其中，最引人注目也最值得一提的是國防部的《聯(lián)邦國防采購補(bǔ)充規(guī)則》，該規(guī)則以其嚴(yán)密、完備的規(guī)定以及充分良好的執(zhí)行聞名遐邇。

　　（二）歐盟公共采購的法律體系。歐盟在《成立歐洲經(jīng)濟(jì)共同體條約》的指導(dǎo)下，相繼頒布了關(guān)于公共采購各領(lǐng)域的“委員會(huì)指令”，共同構(gòu)成了獨(dú)具特色的公共采購法律體系。在歐盟公共采購法律體系中，既有實(shí)體法，又有程序法，有四種指令是關(guān)于招標(biāo)采購的實(shí)體性法律。前四部法令分別是：1992年6月18 日頒布的《關(guān)于協(xié)調(diào)授予公共服務(wù)合同的程序的指令》、《關(guān)于協(xié)調(diào)授予公共工程合同的程序的指令》和《關(guān)于協(xié)調(diào)水、能源、運(yùn)輸和電信部門采購程序的指令》等四部實(shí)體性法律。還有1989年12月21日頒布的《關(guān)于協(xié)調(diào)有關(guān)對(duì)公共供應(yīng)品合同和公共工程合同給予審查程序的法律規(guī)則和行政條款的指令》（簡(jiǎn)稱《公用事業(yè)救濟(jì)指令》）和1992年2月25日頒布的《關(guān)于協(xié)調(diào)有關(guān)水、 能源、交通運(yùn)輸和電信部門采購程序的招標(biāo)共同體規(guī)則的法律、規(guī)則和引歐條款的指令》（簡(jiǎn)稱《公用事業(yè)救濟(jì)指令》）兩部程序性法律。這六部指令，是適用于歐盟范圍內(nèi)公共采購的主要規(guī)則，各成員國有義務(wù)采取措施，使指令的條款在它們的國內(nèi)法中具有約束力。比如，奧地利在1989年就制定了一個(gè)內(nèi)部適用的公共采購規(guī)則，1994年正式以法律的形式頌布實(shí)施，稱為《聯(lián)邦采購法》。奧地利作為歐盟成員國參加世界貿(mào)易組織的《政府采購協(xié)議》后，為了與該協(xié)議的有關(guān)規(guī)定保持一致，正著手以歐盟采購指令為依據(jù)修訂《聯(lián)邦采購法》。比利時(shí)于1993年12月通過了《關(guān)于公共市場(chǎng)和一些為公共市場(chǎng)服務(wù)的私人市場(chǎng)的法律》，規(guī)定了公共采購的大體框架，并授權(quán)國王就具體事項(xiàng)制定法令。1996年頒布了兩個(gè)關(guān)于傳統(tǒng)公共采購和公用事業(yè)單位采購實(shí)施措施和程序的皇家法令。這些法律規(guī)定都與歐盟采購指令一致，實(shí)際上是歐盟采購指令在本國的具體實(shí)施。

　　（三）國際組織的有關(guān)公共采購法令。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會(huì)自成立以來，一直致力于通過制定國際協(xié)定或示范等基本法律的形式促進(jìn)國際貿(mào)易法律的規(guī)范化和統(tǒng)一化。采購法律由于涉及各國的民事刑事法律規(guī)定、文化傳統(tǒng)以及國家對(duì)外貿(mào)的政策，很難達(dá)成共識(shí)。因此，貿(mào)易法委員會(huì)于1994年通過了《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》（簡(jiǎn)稱《示范法》），以指導(dǎo)各國特別是發(fā)展中國家的招標(biāo)采購立法。世界貿(mào)易組織制定的《政府采購協(xié)議》，要加入世貿(mào)組織，就必須遵守這一協(xié)議。世界銀行為規(guī)范借款國的招標(biāo)采購行為，于1985年頒布了以強(qiáng)化對(duì)招標(biāo)采購的嚴(yán)密監(jiān)管而著稱的《國際復(fù)興開發(fā)銀行貨款和國際開發(fā)協(xié)會(huì)信貸采購指南》（簡(jiǎn)稱《采購指南》），至今已修訂4次。

　　二、美國、歐盟等公共采購法律體系的主要特點(diǎn)

　　歐、美等國和國際組織的招標(biāo)采購立法，盡管體系不同，有些具體內(nèi)容也不一樣，但從總體上看有以下共同特征：

　�。ㄒ唬┮曰�本法律為準(zhǔn)則，制定具體實(shí)施規(guī)則，從而形成一個(gè)比較完善的法律體系。美國和歐盟在公共采購方面都制定了基本法律，并在基本法律和實(shí)施規(guī)則兩大塊，實(shí)施規(guī)則必須遵守法律確立的基本原則，各州的立法也應(yīng)在聯(lián)邦基本法律的基本原則指導(dǎo)下進(jìn)行；歐盟各國的采購法律都是以歐盟的規(guī)則為基礎(chǔ)的，在某些程序性規(guī)定方面有所不同，但也必須符合歐盟法律總的原則。

　�。ǘ�）對(duì)公共采購實(shí)行強(qiáng)制性招標(biāo)。美國、奧地利、比利時(shí)等國家沒有制定專門的招標(biāo)投標(biāo)法律，而是在公共采購法律中對(duì)作為公共采購的主要方式的招標(biāo)投標(biāo)行為作出明確的規(guī)范。普遍的規(guī)定是，凡是政府部門、國有企業(yè)以及某些對(duì)公共利益影響重大的私人企業(yè)或服務(wù)進(jìn)行的采購項(xiàng)目，達(dá)到一定的金額都必須實(shí)行招標(biāo)。關(guān)于招標(biāo)的限額，美國和歐盟（各成員國）按傳統(tǒng)的公共采購部門和公用事業(yè)部門的采購將其分為兩類。傳統(tǒng)公共采購部門的貨物和服務(wù)招標(biāo)限額也按不同部門劃分為兩類。如美國法律規(guī)定，中央政府部門進(jìn)行貨物或服務(wù)采購，金額達(dá)到13萬特別提款權(quán)（國際貨幣基金組織的貨幣單位）必須進(jìn)行招標(biāo)；歐盟法律規(guī)定，中央政府部門的貨物或服務(wù)采購， 金額達(dá)到137537 歐元（euro）必須進(jìn)行招標(biāo)。

　�。ㄈ�）在法律規(guī)定中體現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)、平等、公開、開放的原則。（1 ）在價(jià)格、質(zhì)量、及時(shí)提供產(chǎn)品或服務(wù)等方面最大限度地滿足招標(biāo)采購人的要求，堅(jiān)持使報(bào)價(jià)最低或條件最優(yōu)的投標(biāo)人中標(biāo)的原則；（2 ）促進(jìn)和鼓勵(lì)國內(nèi)所有的供應(yīng)商和承包商參與招標(biāo)采購過程，并在一定限度內(nèi)促進(jìn)和鼓勵(lì)國外的供應(yīng)商和承包商參與指標(biāo)采購過程，以此促進(jìn)國際貿(mào)易；（3 ）堅(jiān)持給予所有參加投標(biāo)的供應(yīng)商和承包商以公平和平等的待遇的原則；（4）堅(jiān)持招標(biāo)信息公開的原則，提高招標(biāo)程序的透明度；（5 ）招標(biāo)采購過程中的所有參與人在其權(quán)利受到侵犯時(shí)能及時(shí)獲得有效的法律救濟(jì)手段。

　　（四）對(duì)本國產(chǎn)品和企業(yè)加以保護(hù)。在招標(biāo)采購中，能否給予國內(nèi)投標(biāo)人一定的優(yōu)惠，以及優(yōu)惠多少才不至于影響公平競(jìng)爭(zhēng)的原則，是各國采購法律中都涉及到的一個(gè)重要而敏感的話題。美國專門的《購買美國產(chǎn)品法》規(guī)定：10萬美元以上的招標(biāo)采購，必須購買相當(dāng)比例的美國產(chǎn)品；招標(biāo)人在招標(biāo)文件中必須根據(jù)法律說明給予國內(nèi)企業(yè)的優(yōu)惠幅度。美國的國防采購規(guī)則還特別規(guī)定，國防部在招標(biāo)采購中要注意照顧以下投標(biāo)企業(yè)：（1）殘疾人企業(yè)；（2）少數(shù)民族企業(yè)；（3 ）中小企業(yè)；（4）勞改企業(yè)；（5）對(duì)人體產(chǎn)生危害的生產(chǎn)企業(yè)。歐盟盡管反對(duì)在歐盟內(nèi)部實(shí)行優(yōu)惠政策，但對(duì)盟外仍實(shí)行限制政策。其法律規(guī)定歐盟內(nèi)的招標(biāo)采購，不得給予發(fā)展水平較低的成員國以一定的優(yōu)惠，但可以在招標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)以外的其他方面給予支持，如資金轉(zhuǎn)移等，以促進(jìn)其發(fā)展。但是在統(tǒng)一對(duì)外上，歐盟也采取保護(hù)政策，在招標(biāo)采購中對(duì)歐盟成員國的投票人給予一定的優(yōu)惠。不僅如此，美國和歐盟在加入世貿(mào)組織的《公共采購協(xié)議》時(shí)，對(duì)本國公共采購市場(chǎng)的對(duì)外開放做了很多保留，如在公用事業(yè)采購方面，美國就不對(duì)歐盟開放其電信領(lǐng)域的采購市場(chǎng)。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會(huì)《示范法》也規(guī)定允許招標(biāo)采購中給予本國投標(biāo)人一定的優(yōu)惠，但沒做具體規(guī)定。

　�。ㄎ澹┕�共采購的方法靈活多樣。除了公開招標(biāo)以外，還有以下四種方法：（1）兩階段招標(biāo)法；（2）選擇性招標(biāo)法；（3 ）尋價(jià)采購又稱選購；（4）直接簽訂合同或單一來源采購。

　　王永長

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