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淺論標識性知識產(chǎn)權范圍聯(lián)系與沖突
淺論標識性知識產(chǎn)權范圍聯(lián)系與沖突 隨著知識產(chǎn)權時代的到來，和我國社會主義市場經(jīng)濟體系的建立、完善，商標權、商號權、外觀設計專利權、域名權、原產(chǎn)地名稱權等這些名詞受到了人們廣泛的關注，人們比以往任何時候都要重視這些無形資產(chǎn)的作用。但除了業(yè)內(nèi)人士，恐怕就很少有人會知道，它們其實有個共同的名稱：標識性知識產(chǎn)權。 一、概念與范圍 標識性知識產(chǎn)權，是指公民或法人依據(jù)法律規(guī)定，以其在科學技術或文學藝術等領域創(chuàng)造的具有識別性標記的知識產(chǎn)品所享有的專用權利。它由以下五項內(nèi)容組成： �。ㄒ唬┥虡� 商標，通俗來說就是人們通常所說的牌子，按照我國《商標法》有關條款“任何標記或任何標記的組合，能夠?qū)⒛骋粋�企業(yè)的商品或服務區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務，應能構(gòu)成商標”。商標必須具備以下三大特征：A.標志性，即便于識別；B.商業(yè)性，即使用在商業(yè)中；C.專有性，即由專一的企業(yè)所使用。商標是一種無形資產(chǎn)，屬于企業(yè)財富的重要組成部分。 商標經(jīng)過政府的主管機關辦理登記注冊手續(xù)，獲得批準后叫注冊商標，受國家的法律保護，享有商標專用權，主要是指自己使用或許可他人使用，也可把商標權轉(zhuǎn)讓給他人并且禁止他人在同一種商品或 �。ǘ┥烫� 商號，又稱廠商名稱、企業(yè)名稱字號，是被用來標記和區(qū)別商業(yè)企業(yè)的名稱或牌號，它是商業(yè)企業(yè)名稱的一部分，屬于人身權的范疇，受到法律保護。 商號是工業(yè)產(chǎn)權的一種，其作用是識別不同的企業(yè)。在我國，商號必須按《企業(yè)名稱登記管理條件》進行登記才能取得和使用，并按該《條例》規(guī)定使用和進行管理，實行地域性保護。 （三）外觀設計 外觀設計即對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。這就是說，外觀設計以產(chǎn)品為依托，以美感為核心，可以大量的復制，并且能在工業(yè)上應用。此外，外觀設計應具有新穎性，這是外觀設計獲得專利權的基本條件，我國專利法規(guī)定，外觀設計專利“應當同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同且不相近似”。 �。ㄋ模┯蛎� 域名最初只是因特網(wǎng)上與IP地址配對的地址，僅僅起著網(wǎng)絡定位器的作用。但從商業(yè)角度來看，域名是企業(yè)在Internet上的一個標志，而企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上就是一個域名，所以，每一個企業(yè)都在精心經(jīng)營著自己的域名。另外，從經(jīng)濟角度來看，一個名正言順和易于宣傳推廣的域名是企業(yè)成功的第一步，一個好域名能帶來訪問量，并省下巨額的廣告費用，所以好域名很值錢，是企業(yè)和個人的一筆巨大無形資產(chǎn)。 （五）原產(chǎn)地名稱 原產(chǎn)地名稱，是指一個國家、地區(qū)或特定地方的地理名稱，用于標示產(chǎn)于該地的產(chǎn)品，這些產(chǎn)品的特定的質(zhì)量或特征完全或主要是由該地理環(huán)境所致，包括自然的和人為的因素。原產(chǎn)地名稱具有以下基本特征：它是一個地理名稱；它明示商品或服務的地理來源；它表明商品的特定質(zhì)量和特點。如：庫爾勒香梨、景德鎮(zhèn)瓷器等。 原產(chǎn)地名稱通常需要原產(chǎn)地證書來證明它的權利，因此注冊原產(chǎn)地證明商標是保護原產(chǎn)地名稱的有效方式。原產(chǎn)地名稱只有在國內(nèi)注冊證明商標后，才可以依據(jù)我國加入的國際條約，去實現(xiàn)國際注冊，并且可以充分利用有關優(yōu)先權的規(guī)定，及早獲得國際注冊，有利于商標注冊人在國內(nèi)、國際貿(mào)易中運用法律武器保護自身權益。 二、聯(lián)系與區(qū)別 �。ㄒ唬┥虡伺c商號（企業(yè)名稱字號） 兩者在商業(yè)的活動中都起到了“區(qū)別”的重要作用，對于它們的結(jié)構(gòu)都要求有“顯著性”。因此，有些企業(yè)把商號的名稱縮寫或取其精華的部分作為商標來注冊，達到商標、商號的統(tǒng)一，加強了企業(yè)的知名度的目的。 但確立商號權的法律依據(jù)是公司法或企業(yè)登記法等，而商標權的產(chǎn)生依據(jù)則是商標法；商號權只有在其所在的登記機關的管轄范圍內(nèi)有效力，因此全國可能有多個相同的商號。而商標由國家工商行政管理局核定批準，同類產(chǎn)品中全國只準許有一個名稱；商號權無法定時間限制，與商事主體并存，而商標權有法定的期限；有時即使在非故意侵權的情況下，商標權人也可獲得救濟；而對商號權的保護則一般限于欺騙性冒充或其他不正當競爭的場合。 （二）商標與外觀設計 外觀設計專利權和商標權同屬于工業(yè)產(chǎn)權，是知識產(chǎn)權這個大家庭中相貌最相似，關系最密切的兩個姐妹，兩者分別受到《專利法》和《商標法》的保護，但是，它們又有著重大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在： 1、簡而言之，外觀設計是一種產(chǎn)品裝飾，而商標是一種區(qū)別性的標志。 2、商標的識別性極為鮮明。外觀設計雖然具有一定的標識性，但是其在實用特性方面也有所延伸，既增加了商品的美感，又提高了使用商品的便利。 3、外觀設計專利權的保護范圍是以表示在圖片或者照片中的該外觀設計產(chǎn)品為準。而商標的保護范圍則比較寬，不僅包括在核準的商品或服務上，而且還包括在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標的行為。且外觀設計專利權的期限為10年，自申請日起計算。注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算，并且注冊商標有效期滿，如需要繼續(xù)使用的，每次續(xù)展注冊的有效期為10年。這樣商標權的保護期限可以是無期限的。 4、外觀設計不須經(jīng)過實質(zhì)審查，但須向國家專利管理機關提出申請，并經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由。商標則須向國家商標管理機關提出商標注冊申請，并獲得批準。相比較而言，商標權的獲得在程序上更為復雜。 �。ㄈ┯蛎麢嗪蜕虡藱� 雖然域名和商標都在各自的范疇內(nèi)具有唯一性，并且在標識性、排他性功能方面具有共同之處。但1、商標是由文字，圖案或其組合構(gòu)成，在同類商品上使用與他人注冊商標相類似的商標也屬于侵權；而域名由字母或數(shù)字等構(gòu)成，只要其中的某一級域名不同就不屬于同一域名。2、當不同法律主體所生產(chǎn)或經(jīng)營的商品根本不同時，二個或二個以上完全相同的商標獲得注冊也是可能和合法的；域名的唯一性則是絕對的，不論法律主體所從事的業(yè)務種類，也不管其是否分別處于不同的國家，都不可能注冊相同的域名。3、商品種類、地域性和時效性是商標排他性的依據(jù)，并且這種排他性是相對的；唯一性和先申請先注冊原則是域名排他性的基礎。4、域名采取注冊在先原則，不注冊就不能在互聯(lián)網(wǎng)上使用；商標取得的原則則因國家而異。 因此，商標所有權不等于域名所有權，任何一個國家的商標權人不能將自己的商標權延伸到世界范圍的網(wǎng)絡上。于是域名的排他性就與商標權分類制度的差別造成域名權與商標權必然會發(fā)生沖突。 �。ㄋ模┥虡伺c地理標記及原產(chǎn)地名稱 與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定把地理標志歸結(jié)為：第一，產(chǎn)地或者貨源供應地的標志。它和證明商標具有同等或者相類似的功能，是產(chǎn)地的證明；第二，商品質(zhì)量的標志。由于證明產(chǎn)地，于是就和原產(chǎn)地產(chǎn)品特定的品質(zhì)聯(lián)系在一起，這點和商品商標和服務商標的功能相同或相類似；第三，體現(xiàn)產(chǎn)品的獨特功能，特別是農(nóng)產(chǎn)品。但地理名稱商標內(nèi)涵單一，無法體現(xiàn)當今商業(yè)運營中的品牌創(chuàng)意，所以在我國的法律上至今還無法定位。對于縣級以上的行政區(qū)劃的地名或者公共知曉的外國地名一般不能作為商標來使用。 三、權利之間的沖突及解決 �。ㄒ唬┯蛎c商標權、商號權的沖突 1、沖突的表現(xiàn)形式 首先，是惡意搶注。 對這種行為首先應判斷當事人的行為是否構(gòu)成“惡意”，應考慮這樣兩方面的因素：其一，該商號、注冊商標的知名度、影響力。其二，搶注行為本身是否具有牟利性質(zhì)。 對惡意的注冊域名行為，我國已經(jīng)有了不少的法律規(guī)定：（1）《北京高院規(guī)范意見》認為，惡意注冊域名具體是指下列情形之一：域名持有人提出向權利人出售、出租或以其他方式有償轉(zhuǎn)讓域名；或者為營利為目的，以故意混淆域名與權利人商標、商號的方式引誘網(wǎng)絡用戶進入其網(wǎng)頁或者在線服務；或者專為阻止他人將商標、商號用于域名而注冊；或者為損害他人的商譽而注冊域名等。（2）CNNIC《域名爭議解決辦法》認為，需證明域名的注冊與使用具有惡意行為，包括但不限于下列情形：域名持有人曾要要約出售該域名，且索要的價格不合理地超過其注冊時支出的費用，具有營利性�；蛘哂蛎钟腥俗杂嘘P域名的目的并不在于自己使用，而在于阻止權利人利用自己的商標、商號或其中的組成部分做域名�；蛘哂蛎钟腥艘誀I利為目的，通過故意制造與投訴人享有商標權、商號權的標記之間的混淆，引誘、誤導網(wǎng)絡用戶訪問域名持有人的網(wǎng)站或其他聯(lián)機地址的。（3）ICANN《域名爭議解決辦法》認為，惡意注冊和使用域名的行為包括但不限于以下幾類：有證據(jù)證明，域名持有人注冊或獲得域名的主要目的是為了向商標或商號的所有者或所有者的競爭者出售、出租或其他任何形式轉(zhuǎn)讓域名，以期從中獲得額外價值；或者域名持有人的行為可以證明，其注冊或獲得域名的主要目的是為了阻止商標或商號的所有者通過一定的形式在互聯(lián)網(wǎng)上反映其商標、商號�；蛘哂蛎钟腥俗曰颢@得域名的主要目的是為了破壞競爭者的正常業(yè)務；或者域名持有人的目的是通過故意制造與投訴人所持有的商標或商號的混淆，使互聯(lián)網(wǎng)用戶訪問域名持有人的網(wǎng)站或其他聯(lián)機地址，并從中牟利。 其次，是巧合雷同。 2、沖突的解決 （1）商標、商號權人一般不得以商標、商號先占權而剝奪他人的域名權。 �。�2）基于對等的理由，域名權人一般不得以域名先占權而剝奪他人的商標、商號權 （3）有必要將馳名商標保護延伸到域名領域 對馳名商標的保護，巴黎公約規(guī)定：凡系被成員國認定為馳名商標的標識，一是禁止其他人搶先注冊，二是禁止其他人使用與之相同或近似的標識。且全體巴黎公約成員國及世貿(mào)組織成員國對馳名商標都有保護義務。TRIPS協(xié)議比巴黎公約更進一步的是：第一，宣布巴黎公約的特殊保護延及馳名的服務商標；第二，把知識產(chǎn)權擴大到禁止在不類似的商品或服務上使用與馳名商標相同或近似的標識。 如果商標權人提出投訴所依據(jù)的商標已經(jīng)被有關機構(gòu)認定為馳名商標，爭議解決機構(gòu)將不再要求提供與損害有關的證據(jù)，而直接保護其合法權益。 �。ǘ┥虡藱嗯c外觀設計專利權的沖突 1、沖突的表現(xiàn) �。�1）商標注冊申請人在其商標中使用的是他人已經(jīng)取得專利權的外觀設計，并且未經(jīng)外觀設計專利權人許可。 �。�2）外觀設計專利申請人在其外觀設計專利權中使用了與他人注冊商標相同或近似的文字、圖形，且未經(jīng)商標注冊人許可。 2、沖突的解決原則 �。�1）尊重在先權原則 這是知識產(chǎn)權保護的重要原則。根據(jù)《巴黎條約》第6條之5第2款的規(guī)定，申請注冊的商標不得侵犯被請求保護的國家的既得權利，否則，不予核準注冊，已核準注冊的應當撤銷。我國新商標法第9條規(guī)定，“申請注冊的商標，不得與他人在先取得的合法權利相沖突�！痹趯＠ǖ�23條也規(guī)定，授予專利權的外觀設計，不得與他人的在先取得的合法權利相沖突。 �。�2）誠實信用原則 早在《巴黎公約》中就確定了一項原則，即凡是與誠實信用相悖的行為都構(gòu)成不正當競爭行為。由于商標權與外觀設計專利權都是通過一定的民事法律行為而取得的，當事人在取得過程中，應當遵循《民法通則》所規(guī)定的公平及誠實信用原則。例如，在“兩面針”的案件中，原告就是動用了這把尚方寶劍來對抗被告。 （3）利益平衡原則 衡平原則有時很難把握，在實踐中衡平原則是因案而異的，而不是一成不變的。一般而言，就是從社會整體效益出發(fā)，人格權、公民憲法權比一般財產(chǎn)權更重要，代表社會利益的權利比代表個人利益的權利更重要。因此，知識產(chǎn)權作為社會個體對特定的知識產(chǎn)品擁有的壟斷權就不應是絕對的，無限制的，它要求在完善知識產(chǎn)權法律制度時調(diào)節(jié)不同主體之間的利益關系，防止被不當?shù)睦�。正如，博登海默所言，“……，在個人權利和社會福利之間創(chuàng)設一種適當?shù)钠胶饽耸怯嘘P正義的主要考慮之一”。 �。�4）程序保障原則 由于我國審查制度的原因，導致了一些不當授權和重復授權的現(xiàn)象，為此，專利法和商標法都設定了予以糾正的補救程序。但無論是商標評審程序還是專利撤銷程序都需要花費較長的時間，如果要求先行撤銷被告本來不應存在的權利，必將延誤對侵權行為的處罰，使權利人的合法權益不能得到及時有效的保護。因此筆者建議，人民法院不一定要求原告先行將被告的權利撤銷，可以直接就被告的侵權行為進行審查和判決。此外，最好先在國家的商標注冊簿和外觀設計注冊簿進行檢索查詢，我國商標法和專利法都應建立一套完備的檢索查詢制度，將商標查詢確定為商標注冊申請的法定程序，并規(guī)定申請人查詢失誤和惡意注冊的責任。 （三）商號權與商標權的沖突 1、沖突的表現(xiàn)形態(tài) 一種是在先商號權與他人在后的商標權的沖突，杭州“張小泉”刀剪廠狀告上�！皬埿∪钡都艨偟昃统浞址从沉诉@一沖突；另一種是在后商號權與他人在先商標權的沖突，例如，聯(lián)想集團的“聯(lián)想”商標被他人作為商號使用的多達24家。 2、沖突的法律救濟 �。�1）首先必須查清兩者有沒有使消費者產(chǎn)生混淆。因此，當權利人分處不同行業(yè) ，一方并沒有進行誤導性宣傳等情況下就不會產(chǎn)生混淆。當然對馳名商標的保護應另當別論。 �。�2）《商標法實施細則》第25條第1款第（4）項規(guī)定，商標“侵犯他人合法的在先權利的”，有關當事人可以以注冊不當為由，向商標評審委員會申請撤銷該注冊商標；TRIPS第16條第1款規(guī)定：“商標權不得損害任何已有的在先權，也不得影響成員依使用而確認權利效力的可能性”。 （3）馳名商標特別保護原則。國家工商管理局1996年發(fā)布的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》第10條規(guī)定，自馳名商標認定之日起，他人將與該馳名商標相同或近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認的，工商行政管理機關不予核準登記；已經(jīng)登記的，馳名商標注冊人可以自知道或應當知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機關予以撤銷。 �。�4）禁止欺騙及誤導公眾原則。根據(jù)我國法律，企業(yè)名稱“可能對公眾造成欺騙的或者誤解的”，登記機關有權加以糾正。 �。�5）誠實信用原則。作為保護商號（標）權人合法權益最后的救濟原則。 總之，在加入WTO后的中國社會主義市場經(jīng)濟體系中，標識性知識產(chǎn)權已經(jīng)引起了社會各階層的密切關注，成為專家研究的對象，但同時也產(chǎn)生了諸多的權利沖突。各類標識性知識產(chǎn)權之間的權利沖突反映的僅僅是知識產(chǎn)權沖突中的一個側(cè)面。但是，因為知識產(chǎn)權保護應該是一個完整的、有機的、協(xié)調(diào)的、統(tǒng)一的體系，因此，必須消除各單項知識產(chǎn)權之間或者單項知識產(chǎn)權自身內(nèi)部的權利沖突，克服盲區(qū)和盲點， 從而達到整個知識產(chǎn)權內(nèi)部體系的協(xié)調(diào)一致。 參考文獻： 1. 雅各布（英）：《專利商標版權和工業(yè)品外觀設計須知》，中國展望出版社，1986年版。 2. 著者法律文摘編委會：《透視域名商標》，吉林人民出版社，2001年版。 3. 陶鑫良、程永順、張平：《域名與知識產(chǎn)權保護》，知識產(chǎn)權出版社，2001年版。 4. 王仙法：《商標與知識產(chǎn)權保護》，上海三聯(lián)書店，2001年版。 5. 唐廣良：《internet域名糾紛及其解決》，http://www.21cnip.com.cn/scholars/tang_102.htm 6. 田子軍：《關于外觀設計專利保護中的誤區(qū)》，http://www.chinaiprlawyer.com/Sub-6/sub-6-1.htm 7. 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