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外商如何以BOT方式進入中國
外商如何以BOT方式進入中國 BOT是BUILD（建設）-OPERATE（經(jīng)營）-TRANSFER（移交）三個英文單詞第一個字母的縮寫，即“建設－經(jīng)營－移交”。典型的BOT形式，是政府同私營部門（在我國主要表現(xiàn)為外商投資）的項目公司簽訂合同，由項目公司籌資和建設基礎設施項目。項目公司在協(xié)議期內(nèi)擁有、運營和維護這項設施，并通過收取使用費或服務費用，回收投資并取得合理的利潤。協(xié)議期滿后，這項設施的所有權無償移交給政府。BOT方式主要用于收費公路、發(fā)電廠、鐵路、廢水處理設施和城市地鐵等基礎設施項目。 中國政府為了更有效地引導外商投資方向，正在進一步擴大BOT投資方式的試點，加快BOT投資方式和項目融資方式的管理法規(guī)制定工作。1995年1月16日，中國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部簽發(fā)了《關于以BOT方式吸收外商投資有關問題的通知》（以下簡稱“BOT通知”）。1995年8月21日，國家計委、電力部、交通部聯(lián)合簽發(fā)了《關于試辦外商投資特許權項目審批管理有關問題的通知》（以下簡稱“特許權項目通知”）。根據(jù)上述規(guī)定，BOT投資方式在試行階段有如下特點： 一、BOT項目的適用性 鑒于我國的BOT項目還處于試驗性階段，根據(jù)“BOT通知”和“特許權項目通知”的規(guī)定，目前，BOT項目適用于以下范圍： 1、建設規(guī)模為2×30萬千瓦以上的火力發(fā)電廠； 2、建設規(guī)模為25萬千瓦以上的水力發(fā)電廠； 3、30－80公里的高等級高速公路； 4、1 公里以上的獨立橋梁； 5、獨立隧道； 6、城市供水廠等。 外商要取得BOT項目資格，需滿足兩項要求：一是屬于“BOT通知”中列明的BOT可以取得特許權的項目；二是必須能夠被批準為BOT項目并且作為BOT項目公司必須保證履行項目的投資、財務、建設、BOT 運營和維修等各項義務。 二、BOT項目的申請和批準 作為國家計劃控制的領域，多數(shù)基礎設施建設項目都是由各級政府部門按照國家的計劃統(tǒng)一進行。如果一個項目要采取BOT形式，引進投資的政府部門將負責準備項目建議書和初步可行性研究報告，并且將它們提交給省一級的主管部門和計劃部門。在審查了這些文件后，上述部門將簽署一份初步推薦書，連同這些文件（項目建議書和初步可行性研究報告）BOT一起提交國家計劃和發(fā)展委員會，國家計委將把這些文件分發(fā)到其它相關的部委以審查和研究，并最終決定是否批準。如果BOT項目的投資總額在1億美元以上（含1億美元），國家計委將把這些文件提交國務院批準。 三、BOT項目的招投標程序 BOT制度下的下一個步驟是招標程序。地方政府將準備詳細的招標文件，邀請各國投資者在公開的招標程序中參加投標。招標文件包含了標準項目協(xié)議書，例如特許權協(xié)議、建設完工合同和供應協(xié)議等。 對投標程序也有較詳細的規(guī)定，如列舉需要準備的投標文件和項目可行性研究報告應該包含的條款，同時也規(guī)定了一種國際性的競爭投標程序。對于其它的投標，如不符合投標邀請書的投標，評議委員會將不予考慮。 四、BOT項目公司 BOT項目公司是外國投資者建立的一個具有特殊目的的載體，它將負責項目的出資、財務、建設、經(jīng)營和維修等，一般來說，合同的各方應包括貸款銀行、供應商、建設方、經(jīng)營和維修公司。 五、特許權協(xié)議 在BOT制度下，項目的特許權將由政府授與項目公司�！癇OT通知”規(guī)定：政府和項目公司為此目的，將簽訂一份在規(guī)定的期限內(nèi)的特許權協(xié)議。特許權協(xié)議是BOT和非BOT結構的一個重要區(qū)別。在BOT項目中，政府和項目公司在一定程度上處于平等的地位，他們簽訂一份規(guī)定雙方商業(yè)上權利與義務的合同。在非BOT項目中，政府與項目公司之間通常沒有合同方面的關系。 “BOT通知”中沒有規(guī)定特許權協(xié)議中必須列明的內(nèi)容。但在實踐中，特許權協(xié)議通常包括如下基本條款，如：特許權期限、項目的技術和經(jīng)營、材料的供應、稅收、出資者的信用程度、政府的支持和項目設施移交的期限、爭議的解決方式等。特許權協(xié)議的草案必須經(jīng)國家計委批準，如果項目總投資額為1億美元以上，則必須經(jīng)國務院批準。在此之后，國家計委將授權省級人民政府簽訂特許權協(xié)議。 六、財政和擔保 根據(jù)“BOT通知”的規(guī)定，政府不為任何BOT投資取得固定收益提供保證。這一規(guī)定是與1995年生效的《中華人民共和國擔保法》相一致的。擔保法規(guī)定，除非在特殊情況下，政府部門不得擔任保證人。但是，政府保證，項目公司為支付貸款利息，將利潤匯出國外和經(jīng)常性支出享有自由兌換外匯的權利。 七、價格 一般來說，價格是按照這樣的方式計算的：投資者通常可以根據(jù)其投資額獲得12－15％的固定收益。“BOT通知”在招標程序中規(guī)定，投資者應當提供項目的產(chǎn)品和使用的價格。項目雙方應就此價格協(xié)商一致。這就允許投資者通過有效地經(jīng)營項目設備而提高其利潤�！癇OT通知”還規(guī)定，如果“在特許權期限內(nèi)，由于國家政策的變化給項目公司造成了嚴重的經(jīng)濟損失時，”項目公司將被允許“合理”地提高其收費標準。 八、項目設施的移交 在特許權期間內(nèi)，項目設施由項目公司擁有，在BOT制度下，當特許權期限結束時，項目公司必須停止對項目的經(jīng)營并將其無償移交給政府。而在其它項目中，股東可以自由地決定如何處理他們的公司。 迄今為止，BOT項目吸引國際投資者和貸款人的關鍵一點是政府為這些項目提供了很高程度的支持，這種支持的形式不僅是授予特許權的政府部門通過合同約定直接承擔風險，而且還有國家計委的監(jiān)督和合作，它確保關鍵問題會按照國際標準以一種合理和系統(tǒng)的方式得到解決。 中國在未來的幾年中，將有相當一批基礎設施項目嘗試運用BOT方式籌資建設。為此，中國歡迎資金技術實力雄厚、信譽良好、從事BOT項目經(jīng)驗豐富的外商前來合作洽談。 錦天城律師事務所·史建三
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