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論投資基金的組織形式
論投資基金的組織形式 投資基金是通過發(fā)行證券的方式集合公眾投資者的資金，以證券投資為其主要業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)投資者。投資基金按不同標(biāo)準(zhǔn)可以有不同的分類，但是最基本的分類是按其組織形式的不同分公司型投資基金與信托型投資基金；按其是否發(fā)行可贖回證券分為開放型投資基金與封閉型投資基金。 公司型投資基金是依公司法理組建和運(yùn)作的股份公司；信托型投資基金是依信托法理組建和運(yùn)行的商務(wù)信托。由于投資基金以證券投資為其主要業(yè)務(wù)，因而與一般的股份公司和商務(wù)信托有質(zhì)的區(qū)別。無論是公司型投資基金還是信托型投資基金，均有開放型與封閉型之分。開放型投資基金是指發(fā)行可贖回證券的投資基金，也就是說，證券持有人可以將其持有的證券要求投資基金買回。該類投資基金的資產(chǎn)額不固定，可視需要隨時(shí)追加發(fā)行新的證券，因而又有追加型投資基金之稱。封閉型投資基金的資產(chǎn)額是固定的，在第一次發(fā)行完畢后，一般不再追加發(fā)行新的證券。該類投資基金證券持有人不能要求基金買回其持有的證券，如果要轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)在二級(jí)市場(chǎng)上進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。從投資基金發(fā)展史可以看出，開放型設(shè)計(jì)是一種歷史的選擇。 公司型投資基金的組織結(jié)構(gòu)與一般的股份公司有所不同。例如美國(guó)投資公司第17節(jié)第5段規(guī)定，每家注冊(cè)的管理公司均須將其證券和類似投資交由保管人士保管。歐共體理事會(huì)關(guān)于投資基金的指令中也明確規(guī)定，公司型投資基金的資產(chǎn)應(yīng)由與基金公司相獨(dú)立的保管人士保管�？梢�，在公司型投資基金的組織結(jié)構(gòu)中，必須有保管人。這是由投資基金資產(chǎn)的性質(zhì)決定的。投資基金的資產(chǎn)由現(xiàn)金和證券組成，它具有高度的流動(dòng)性和流通性，因而使得控制該資產(chǎn)的人士很容易盜用基金資產(chǎn)或?yàn)樽陨砝婊蚱淅﹃P(guān)系人的利益使用基金資產(chǎn)。有鑒于此，投資基金采用公司型的，在組織結(jié)構(gòu)上增加獨(dú)立保管人，使之負(fù)責(zé)基金公司的資產(chǎn)保管，由基金公司的董事會(huì)或其聘任的經(jīng)理負(fù)責(zé)公司資產(chǎn)的投資管理。其次，由于投資基金的一項(xiàng)重要價(jià)值是專家管理，廣大投資者投資于投資基金實(shí)際上是購(gòu)買了專家管理服務(wù)，這也要求在公司機(jī)關(guān)權(quán)力分配上，公司型投資基金與一般股份公司應(yīng)有所不同。 在有關(guān)國(guó)家和地區(qū)的實(shí)踐中，在信托型投資基金的組織結(jié)構(gòu)方面有兩個(gè)共同點(diǎn)：其一，當(dāng)事人均有三方組成，即基金經(jīng)理人（日本稱委托公司）、受托人和投資者；其二，上述三方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系均受基金設(shè)立文件信托契約的調(diào)整。其中基金管理公司負(fù)責(zé)基金的投資管理，受托人負(fù)責(zé)基金資產(chǎn)的保管，受益人享有對(duì)基金資產(chǎn)管理所產(chǎn)生的收益的受益權(quán)。但是，信托型投資基金中的信托關(guān)系有其獨(dú)特性。因?yàn)橐话阈磐蟹ɡ砘诿袷滦磐羞@一觀念，委托人將其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人為受益人或其指定的人的利益管理信托財(cái)產(chǎn)，因此在信托法理中，委托人在信托的設(shè)立方面具有積極意義。信托型投資基金則源于商務(wù)信托這一概念，信托公司等以擔(dān)當(dāng)受托人為目的，主動(dòng)邀請(qǐng)他人將財(cái)產(chǎn)信托給公司，因此在信托設(shè)立上，受托人更具有積極意義。在信托型投資基金中，基金經(jīng)理人和基金保管人以擔(dān)任廣大投資者的受托人為營(yíng)業(yè)，他們主動(dòng)設(shè)計(jì)不同類型、不同投資政策、不同經(jīng)營(yíng)方針的投資基金，并公開邀請(qǐng)投資者參加投資基金，這樣，就使投資基金中的信托關(guān)系變得較為特殊：受托人在信托的設(shè)立上具有積極意義，基金經(jīng)理人、保管人一起分擔(dān)了一般信托關(guān)系中的受托人的責(zé)任；基金經(jīng)理人對(duì)投資者既負(fù)有受托人的忠誠(chéng)義務(wù)，又為自己計(jì)算與投資者買賣基金證券。 1997年11月，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布了《證券投資基金管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》），對(duì)投資基金作了專門的規(guī)范�！稌盒修k法》沒有對(duì)投資基金的組織形式作出規(guī)定，我國(guó)投資基金實(shí)踐也并不統(tǒng)一，既有采公司型的，也有采信托型的。 投資基金在制度上的分類主要是公司型投資基金與信托型投資基金。這也是由股份公司與商務(wù)信托具有的下列兩個(gè)特征所決定的：第一、證券持有人的有限責(zé)任。第二、公司資本與信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，該獨(dú)立性既使基金資產(chǎn)與經(jīng)理人、受托人自有資產(chǎn)相分離，又使基金資產(chǎn)獨(dú)立于投資者。 我國(guó)目前已有的投資基金主要是信托型，還有極少數(shù)采用公司型，但這不是我國(guó)今后投資基金單采用信托型的充分理由；同時(shí)，我國(guó)目前已有公司法，沒有信托法，也不是我國(guó)今后投資基金均應(yīng)發(fā)展為公司型的充分理由。采用公司型投資基金的優(yōu)點(diǎn)在于公司法提供了公司設(shè)立、運(yùn)行的一整套法律規(guī)則，且公司法以保護(hù)投資者為目的，與投資基金立法的目的一致；其不足之處主要在于公司法規(guī)定的公司組織結(jié)構(gòu)運(yùn)用于公司型投資基金，在一定程度上限制了投資基金專家管理功能的發(fā)揮。采用信托型投資基金的優(yōu)點(diǎn)在于其運(yùn)作更具靈活性；其主要不足在于投資者對(duì)基金的運(yùn)作缺乏一定程度的控制。我們認(rèn)為，我國(guó)在法律上可明確規(guī)定兼采公司型與信托型投資基金，并且基于保護(hù)投資者這一立法目的與專家管理這一原則，對(duì)兩類投資基金作出相應(yīng)的規(guī)范。至于實(shí)踐中以何種投資基金為佳，則尊重投資者選擇。 但是，需要提出的是，盡管我國(guó)已有《暫行辦法》，但是作為投資基金基本法理基礎(chǔ)的信托法尚未制定頒布；我國(guó)雖有公司法，但是以我國(guó)現(xiàn)行公司法規(guī)范公司型投資基金尚存在以下兩個(gè)方面的問題：第一、公司法關(guān)于公司組織結(jié)構(gòu)的規(guī)定不適合公司型投資基金。前已述，投資基金運(yùn)作的一個(gè)重要原則是資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)與保管相分離，對(duì)此我國(guó)公司法沒有相應(yīng)的規(guī)定，而獨(dú)立保管制度的設(shè)計(jì)已被公認(rèn)為對(duì)保護(hù)投資者具有積極意義。此外，投資基金價(jià)值之一是專家管理，但是公司法沒有關(guān)于公司董事、經(jīng)理專業(yè)技能方面的要求，而且在公司機(jī)關(guān)股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理的權(quán)力分配上也沒有適合于專家管理要求的明確規(guī)定。 第二、在我國(guó)現(xiàn)行公司法下，開放型的公司型投資基金設(shè)計(jì)沒有可行性。我國(guó)公司法第149條規(guī)定：公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司的股票后，必須在十日內(nèi)注銷該部分股份，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并公告。由于我國(guó)原有的投資基金均是封閉型，因而公司法的該種規(guī)定對(duì)投資基金實(shí)踐并未構(gòu)成妨礙。但是隨著投資基金業(yè)的發(fā)展，開放型基金將逐漸占主導(dǎo)地位，因此公司法該種規(guī)定對(duì)開放型投資基金的不利影響應(yīng)當(dāng)引起我們注意。有鑒于此，筆者認(rèn)為可對(duì)現(xiàn)行公司法上述規(guī)定作出補(bǔ)充，規(guī)定開放型公司型投資基金不適用上述規(guī)定。 段和段律師事務(wù)所·宋永泉
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