商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中的當(dāng)事人舉證

商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中的當(dāng)事人舉證 　　商業(yè)秘密侵權(quán)的原告提起訴訟的主要請(qǐng)求一般包括停止侵權(quán)、賠償損失、承擔(dān)訴訟費(fèi)用以及其他的民事責(zé)任。根據(jù)“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則，原告對(duì)其訴訟主張應(yīng)當(dāng)作如下舉證：

　　一、技術(shù)信息或者經(jīng)營(yíng)信息等客觀存在的證據(jù)。這是商業(yè)秘密構(gòu)成的主要內(nèi)容，也是權(quán)利人主張權(quán)利的主要內(nèi)容。技術(shù)信息是有關(guān)生產(chǎn)制造方面的信息，一般包括公式、圖樣、程序、設(shè)計(jì)、方法、技藝、工序、配方、匯編等；經(jīng)營(yíng)信息是有關(guān)經(jīng)營(yíng)和決策方面的信息，涉及一個(gè)企業(yè)組織的機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)、人事、經(jīng)營(yíng)等方面，一般包括企業(yè)組織機(jī)構(gòu)的變更計(jì)劃、企業(yè)人員改組調(diào)配計(jì)劃，企業(yè)經(jīng)營(yíng)資信狀況，企業(yè)財(cái)務(wù)預(yù)測(cè)、資產(chǎn)購(gòu)置計(jì)劃、產(chǎn)品推銷計(jì)劃、廣告計(jì)劃、客戶檔案、原料來源、經(jīng)營(yíng)貿(mào)易額、價(jià)格底牌等與市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的信息。當(dāng)事人向法院提供的證據(jù)，應(yīng)是需要經(jīng)過訴訟而保護(hù)的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息，并應(yīng)指出具體的保護(hù)范圍，確定秘密點(diǎn)。這些證據(jù)的形式可以是圖紙，也可以是實(shí)物。

　　二、技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息權(quán)屬的證據(jù)。有的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息是通過自身開發(fā)而取得的，有的則是通過轉(zhuǎn)讓而獲得的，技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息的所有權(quán)人是合格的當(dāng)事人，既無所有權(quán)也無使用權(quán)的人則不能主張權(quán)利。那么僅有使用權(quán)的證據(jù)，能否起訴主張權(quán)利，一般認(rèn)為對(duì)于獨(dú)占許可使用權(quán)的人，可以起訴主張權(quán)利；對(duì)于非獨(dú)占許可使用權(quán)的人，是否可以起訴主張權(quán)利，尚有爭(zhēng)議。我認(rèn)為如果所有權(quán)人不主張權(quán)利，那么使用權(quán)人可以主張權(quán)利，但法院處理這類案件時(shí)，可以通知其他使用權(quán)人參加訴訟，如他們明確表示放棄權(quán)利的，則以主張權(quán)利者為原告，根據(jù)其權(quán)利被侵犯的市場(chǎng)份額相應(yīng)程度確定相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　三、保密措施的證據(jù)。這是技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息上升為受法律保護(hù)的商業(yè)秘密的法定條件，也是權(quán)利人永久地占有該商業(yè)秘密的前提，沒有保密措施，就無秘密可言，也就不可能憑借其對(duì)信息的“壟斷”地位而取得競(jìng)爭(zhēng)利益，保密措施的證據(jù)一般包括以下幾個(gè)方面：一是對(duì)技術(shù)信息載體加強(qiáng)管理的有關(guān)規(guī)定。如篩選保密文件，確定保密期限，加蓋保密印章，資料的復(fù)制和銷毀等規(guī)章制度。二是在全體職工大會(huì)上或有關(guān)技術(shù)人員會(huì)議上提出保密要求。三是對(duì)涉及技術(shù)秘密的場(chǎng)所和人員制定嚴(yán)格的保密制度。四是保密約定，即權(quán)利人與特定的對(duì)象訂立保密合同，明確權(quán)利與義務(wù)，等等。保密措施的舉證是否到位，以“適當(dāng)”為準(zhǔn)，一般應(yīng)掌握這樣的原則：權(quán)利人在主觀上有保密的意愿，在客觀上有保密的行為，并且這些行為足以使相對(duì)人明確自己具有保密義務(wù)。

　　四、技術(shù)信息或者經(jīng)營(yíng)信息的實(shí)用性和價(jià)值性的證據(jù)。在審判實(shí)踐中，當(dāng)事人一般不提供這類證據(jù)，因?yàn)樵�被告雙方在訴訟前已形成事實(shí)上的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，包括使用、生產(chǎn)和銷售，沒有必要證明實(shí)用性和價(jià)值性的存在。該證據(jù)的實(shí)質(zhì)是表明技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息具有確定性，是完整的可應(yīng)用的方案，而不是大概的原理或抽象的概念。法律保護(hù)的是權(quán)利人的價(jià)值和利益，如果不能證明在正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)中因權(quán)利帶來價(jià)值和利益，則法律保護(hù)沒有任何意義。

　　五、侵權(quán)行為的證據(jù)。侵權(quán)的行為主要有以下幾方面：一是以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密；二是披露、使用或允許他人使用以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密；三是違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；四是第三人在明知或應(yīng)當(dāng)知道商業(yè)秘密是通過不正當(dāng)手段獲取，或者違反約定以及違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用所掌握的商業(yè)秘密的情況下，仍然獲取、使用或者向外披露這些商業(yè)秘密。權(quán)利人必須舉證以證明上述侵權(quán)行為的一種或者幾種的客觀存在。

　　六、侵權(quán)范圍的證據(jù)。該證據(jù)主要是表明侵權(quán)范圍大小，如產(chǎn)品市場(chǎng)范圍，商業(yè)秘密擴(kuò)散程度。只有對(duì)侵權(quán)范圍進(jìn)行確定，才能相對(duì)確定賠禮道歉等民事責(zé)任的范圍。

　　七、主觀過錯(cuò)的證據(jù)。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條的規(guī)定，前三種侵權(quán)行為足以證明或推定行為人的主觀過錯(cuò)，這里說明的是對(duì)行為人的主觀過錯(cuò)舉證，主要是指第三人對(duì)獲取、使用、披露的商業(yè)秘密是否“明知”或“應(yīng)知”其來源不當(dāng)。

　　八、經(jīng)濟(jì)賠償?shù)淖C據(jù)。當(dāng)前，計(jì)算經(jīng)濟(jì)賠償額的依據(jù)主要有三種方式：一是以權(quán)利人的損失為依據(jù)；二是以侵權(quán)人的贏利所得為依據(jù)；三是以該商業(yè)秘密的轉(zhuǎn)讓費(fèi)或研制、開發(fā)費(fèi)為依據(jù)。原告應(yīng)當(dāng)據(jù)于案情，提供相關(guān)的證據(jù)，如原、被告雙方的年產(chǎn)量，利潤(rùn)率，侵權(quán)前后損失情況對(duì)比，雙方的年報(bào)表以及納稅情況，研制、開發(fā)該商業(yè)秘密的費(fèi)用，轉(zhuǎn)讓該商業(yè)秘密的費(fèi)用及其評(píng)估資料，被告的產(chǎn)品的市場(chǎng)占有情況、客戶變化情況，商業(yè)秘密披露的程度，等等。

　　九、合理費(fèi)用的證據(jù)。舉證的目的是證明原告因調(diào)查被告侵害其商業(yè)秘密所支付的合理費(fèi)用并為被告承擔(dān)該費(fèi)用提供依據(jù)。該證據(jù)一般包括原告因調(diào)查支出的車旅費(fèi)及食宿費(fèi)；調(diào)查有關(guān)檔案、索取相關(guān)資料而支出的費(fèi)用，調(diào)查有關(guān)的財(cái)產(chǎn)情況或作一些證據(jù)調(diào)查聘請(qǐng)有關(guān)財(cái)會(huì)人員或法律工作者所支出的費(fèi)用，等等。

　　根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求和證據(jù)，被告應(yīng)當(dāng)提出抗辯的理由，并根據(jù)案情，提出反駁證據(jù)，以及根據(jù)舉證責(zé)任相對(duì)轉(zhuǎn)移的規(guī)則，由被告進(jìn)行舉證。首先，被告可從以下幾方面提出反駁證據(jù)：

　　一、商業(yè)秘密不能成立的證據(jù)。如前所述技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息成為受法律保護(hù)的商業(yè)秘密需要三個(gè)方面的條件，缺一不可，因此，作為被告應(yīng)從這三個(gè)方面提出一些證據(jù)，表明技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息不能構(gòu)成商業(yè)秘密。第一，技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息已公知的證據(jù)，被告可以從國(guó)際、國(guó)內(nèi)的技術(shù)領(lǐng)域、生產(chǎn)領(lǐng)域舉出有關(guān)公知的資料、產(chǎn)品、方案，等等，以證明該信息是可以從公開渠道直接獲取的。第二，保密措施不適當(dāng)?shù)淖C據(jù)。技術(shù)信息或者經(jīng)營(yíng)信息上升為商業(yè)秘密，需要適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧�為前提，若原告未采取保密措施，或保密措施不�?dāng)，則不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。如果被告能舉證證明，原告沒有采取保密措施，將有關(guān)資料置于公開場(chǎng)合；或者沒有具體確定保密范圍及保密內(nèi)容；或者沒有將有關(guān)保密規(guī)章制度告知相對(duì)人，以明確相對(duì)人的保密義務(wù)，這些都表明保密措施不適當(dāng)。第三，該信息不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值或不具有實(shí)用性的證據(jù)。被告可以舉出證據(jù)證明所謂的技術(shù)信息尚處于概念、意向階段等，還不具有確定的可應(yīng)用性，不能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

　　二、侵權(quán)行為不存在的證據(jù)。被告可以通過有關(guān)證據(jù)證明無以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的行為；無違約將所掌握的商業(yè)秘密進(jìn)行使用、泄露的行為，等等。

　　三、不明知和不應(yīng)知的證據(jù)。這主要是通過相關(guān)證據(jù)反駁原告提出的明知或應(yīng)知的證據(jù)以證明自己對(duì)商業(yè)秘密的獲取和使用等行為是善意的。

　　四、有關(guān)損害的證據(jù)。被告通過這方面的反駁證據(jù)以證明原告的實(shí)際損失并不存在，或者損失較小，同時(shí)以此證明損害的范圍。

　　其次，被告承擔(dān)舉證責(zé)任的情況，這種情況的前提是，原告必須證明被告曾了解商業(yè)秘密，如曾是管理、使用、開發(fā)原告商業(yè)秘密的人員；而且應(yīng)證明被告的侵權(quán)產(chǎn)品與其產(chǎn)品相同或相類似。在這種情況下，被告在以下幾方面應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任：

　　一、被控侵權(quán)的商業(yè)秘密與原告的商業(yè)秘密不同的證據(jù)。既然原告能證明被告知曉原告商業(yè)秘密，那么就應(yīng)當(dāng)推定被告生產(chǎn)、銷售相同或相似商品中使用或者披露了原告的商業(yè)秘密，被告就有責(zé)任舉證證明其未使用或披露與原告相同的商業(yè)秘密，否則則推定被告所使用的商業(yè)秘密與原告的相同。

　　二、被告商業(yè)秘密來源合法的證據(jù)。商業(yè)秘密獲得的合法途徑包括贈(zèng)與、轉(zhuǎn)讓、合營(yíng)、繼承、兼并、反向工程以及其他科技研制開發(fā)。在一般情況下，被告可以通過商業(yè)秘密合法來源的證據(jù)以證明利用商業(yè)秘密的合法性。但在某些案件中，被告所舉商業(yè)秘密合法來源的證據(jù)則受到限制，如“跳槽”的技術(shù)人員、營(yíng)銷人員，在被控侵權(quán)時(shí)，不能以反向工程和科技開發(fā)作為合法來源的證據(jù)，因?yàn)樗麄兯�掌握的原單位的技術(shù)和經(jīng)營(yíng)信息，是很難與他們通過反向工程或者其他研制開發(fā)所掌握的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息相區(qū)別。

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