從要約收購案例看完善購并法律的必要性

從要約收購案例看完善購并法律的必要性 　　南鋼股份“走過場”，成商集團遇“尷尬”

　　南鋼聯(lián)合于6月12日對南鋼股份（600282）的240萬社會法人股和14400萬流通股，分別按3.81元/股和5.86元/股的價格發(fā)出了收購要約。7月12日，要約收購期滿，根據(jù)預(yù)受要約結(jié)果，南鋼股份股東無人接受南鋼聯(lián)合發(fā)出的收購要約。這樣，我國證券市場上第一例要約收購-南鋼股份要約收購案，以沒有投資者接受要約，因而也就沒有投資者改變接受要約意愿的“零預(yù)受”、“零撤回”情形收尾。

　　四川迪康產(chǎn)業(yè)控股集團股份有限公司要約收購成商集團股份的要約期間為2003年8月4日至2003年9月2日，要約價格確定為：社會法人股每股2.31元，流通股每股7.04元；要約股份比例社會法人股占9.47%，流通股占25.15%.從股權(quán)比例上看，由于成商集團非流通股比例為74.85%，因此，收購要約期限屆滿，如果預(yù)受要約流通股比例超過0.15%，則成商集團將因股份分布不符合法律規(guī)定，上市資格要受到影響，而這決非收購方的本意。收購人承諾：在要約收購期限屆滿6個月后的1個月內(nèi)，在符合有關(guān)法律和規(guī)則的前提下，將通過市場競價交易、大宗交易或其他合法方式出售全部超比例（指超過成商集團已發(fā)行股份的0.15%）持有的流通股份，使成商集團的股份分布重新符合上市條件。

　　強制要約收購的法源及國際比較“強制要約收購”制度始于本世紀(jì)60年代的英國。其立法理由主要有兩個：一是當(dāng)股份公司由于股份轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致控制權(quán)的轉(zhuǎn)換時，可能會導(dǎo)致該公司的經(jīng)營者和經(jīng)營策略的改變，這對小股東是不利的。因此，應(yīng)給予他們退出的機會；二是大股東所持有的股份具有對公司的控制價值（當(dāng)一定數(shù)量的股份達到了對公司的控制時，這些處于控制地位的股份就具有一般的股份所不具有的價值，即控制價值），并不應(yīng)只屬于持有該股份的大股東，而是屬于公司的全體股東，因此收購者為獲得公司的控制權(quán)而付出的溢價應(yīng)歸公司的全體股東平均享有。

　　我國關(guān)于“強制要約收購”的制度《證券法》第86條規(guī)定，要約收購期限屆滿，收購人持股比例超過75%時，被收購公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市交易，但該規(guī)定未明確終止上市交易的程序。

　　2002年9月28日，“上市公司收購管理辦法”規(guī)定了12條豁免條件。

　　2003年5月20日，《關(guān)于要約收購涉及的被收購公司股票上市交易條件有關(guān)問題的通知》依照相關(guān)法律規(guī)定，對要約收購?fù)瓿珊�，收購人持股比例超過75%所涉及的被收購公司股票上市交易的有關(guān)問題做出了明確規(guī)定，但是未能從根本上解決問題，成商集團的處境便是一個例證。

　　非自愿性-要約收購的中國特色《上市公司收購管理辦法》中規(guī)定“以協(xié)議收購方式進行上市公司收購，收購人所持有、控制一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時，繼續(xù)增持股份或者增加控制的，應(yīng)當(dāng)以要約收購方式向該公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約”。對于非流通股也同時采取要約收購，這就忽視了流通股與非流通股之間的差別。

　　上市公司股權(quán)分割和結(jié)構(gòu)性缺陷是中國資本市場的典型特征。在同一個上市公司內(nèi)存在著流通股和非流通股，且“同股、同權(quán)但不同價”。股權(quán)分割決定了收購方和公眾股東的利益取向及投資行為的中國特色，它成為了影響要約收購操作模式的關(guān)鍵。相對于二級市場收購而言，非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓具有最佳的“性價比”。

　　上市公司比較方便的融資功能等決定了殼本身就成為很有價值的資源，如果因全面要約收購而導(dǎo)致公司下市，則屬于市場各方均不愿看到的“共輸結(jié)果”。

　　南鋼股份的“零預(yù)受”和成商集團的“退市危機”，表明我國目前的“強制性要約收購”制度安排效率不高，且無助于保護中小投資者的利益，因此有必要改進。

　　中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部主任　楊華觀點：

　　建議修訂證券法時，在考慮前瞻性的同時，能兼顧我國市場流通股與非流通股并存的現(xiàn)實；能考慮到如何促進控制權(quán)市場的培育；進一步明確收購人、控股股東及上市公司的誠信義務(wù)；對收購主體進行規(guī)范等。

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