論信用短缺時代的我國公司信用之保護

論信用短缺時代的我國公司信用之保護 　　信用短缺時代的我國公司信用之保護，有助于重塑并促進整個社會信用機制的發(fā)展，故而意義重大。本文從兩個方面對公司信用予以保護，一方面為“人”的因素，即公司治理結(jié)構(gòu)中各利益主體的協(xié)調(diào)與平衡；二方面為“資”的因素，即從資本信用與資產(chǎn)信用的雙重保護。以期望于構(gòu)建良好的公司信用，重構(gòu)良好的社會信用體制。

　　關(guān)鍵詞：信用、公司治理結(jié)構(gòu)、資本、資產(chǎn)

　　在信用短缺的時代中重構(gòu)社會信用體系之時，我們不得不對公司信用的保護予以極大的注意。公司信用度的高低，影響到債權(quán)人、利益相關(guān)人乃至整個社會的交流安全，進而對經(jīng)濟的發(fā)展起促進作用。因此，有必要對我國公司信用進行保護。

　　一、信用短缺時代我國公司信用保護的意義

　　近年來，市場經(jīng)濟秩序混亂、信用短缺、假冒偽劣、欺詐等現(xiàn)象，加大了市場主體的交易成本，嚴重制約了我國經(jīng)濟發(fā)展與市場秩序的形成①，具體于公司交易中，從早期“瓊民源”、“紅光”到“猴王”、“鄭百文”直至“銀廣廈”，形形色色的事件層出不窮，極大的損害了投資者的利益，造成人們對公司信用乃至社會信用的喪失，從某種角度上來講，市場經(jīng)濟的實質(zhì)就是信用經(jīng)濟，健全的社會信用機制是市場經(jīng)濟賴以存在的基礎(chǔ)。商事法律是創(chuàng)造信用和保障信用的法律，在這方面應(yīng)發(fā)揮主導(dǎo)性的作用。公司的信用保護由此而突顯意義重大。公司信用毫無疑問最終落腳于公司履行義務(wù)和清償債務(wù)的能力上。而公司有無償債能力與履行義務(wù)，取決于兩點：第一為“人”的因素，因為公司是法律擬制的人格，其決策的做出最終可歸于公司機關(guān)人的平衡與協(xié)調(diào)。第二為“資”的因素，此因素也是決定性的因素，需指出的是，本文所指的“資”，既包括靜態(tài)的“資本”，也包括動態(tài)的“資產(chǎn)”，“資本”與“資產(chǎn)”的雙重保護構(gòu)成了公司的信用基礎(chǔ)。

　　二、公司信用保護的方法之一：“人”的協(xié)調(diào)與平衡

　　需要指出的是，這里的“人”的范疇應(yīng)界定為公司治理結(jié)構(gòu)中的各利益主體，各利益主體來源于單個自然人。公司信用的保護為何取決于公司治理結(jié)構(gòu)中各利益主體的協(xié)調(diào)與平衡？原因有如下幾點：（1）是由公司的本質(zhì)屬性決定的。公司依法取得法人資格，在商事活動中以自己的名義享有權(quán)利承擔義務(wù)。但是它畢竟不能象自然人一樣考慮問題、處理事情，而是依賴于有自然人組成的機構(gòu)，來做出決策。所以，從一定意義上來說，公司機關(guān)人越有信用，公司越有信用；反之，上市公司機關(guān)成員缺少信用，也將直接導(dǎo)致上市公司缺少信用。（2）公司的特點是社團性，即公司是否有信用，并不是單個成員起作用，而是多名利益相關(guān)者所組成的機關(guān)所做出的決策。這樣的機關(guān)就是公司治理機關(guān)；這樣的決策，就是公司治理。所謂有效的公司治理，應(yīng)是公司經(jīng)營的效率和有效監(jiān)督的統(tǒng)一，顯然，效率與監(jiān)督是上市公司信用的基礎(chǔ)。（3）公司治理的目標與提高公司的信用關(guān)系密切。公司機關(guān)成員包括股東、董事、監(jiān)事和經(jīng)理，他們的行為利益與目標有兩面性，一方面存在著使公司的利益最大化為目標的自己行為。如果公司機關(guān)成員的行為不追逐公司利益的實現(xiàn)，甚至損害公司利益，必然導(dǎo)致公司失信。所以，公司缺乏良好的內(nèi)部治理，其信用會成為空中樓閣②。

　　由此可見，公司治理結(jié)構(gòu)中利益主體協(xié)調(diào)與平衡表現(xiàn)為公司信用，反之，表現(xiàn)為不信用。各利益主體的協(xié)調(diào)與平衡即是公司治理。良好的公司治理必然提高公司的信用，公司治理的缺陷必然導(dǎo)致公司的失信行為，改善公司的治理將會有效地防范公司的失信行為。所以，改善公司的治理，也就是對公司信用的保護；完善的公司治理結(jié)構(gòu)時公司信用的根基。基于上述討論，有必要對公司治理及其完善關(guān)注。

　　公司治理是“求安”與“求利”的結(jié)合。目前，對公司治理的理解有很多，如臺灣學者劉連煜認為：“公司治理一般是指所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離后，為了對公司經(jīng)營者濫用職權(quán)、玩忽職守、不負責任等行為進行制衡控制而設(shè)計的法律制度。”③此定義體現(xiàn)了公司治理中的制衡思想，即兩大主題所有者與經(jīng)營者“求安”

　　的企盼。同時，在公司治理中，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，其根本目的是財產(chǎn)的所有者為彌補經(jīng)營能力的不足，使有限的資源創(chuàng)造出最大限度的利潤，是為“求安”與“求利”。因此，公司治理要得到有效運轉(zhuǎn)，需在“求安”與“求利”之間獲得平衡。“求安”即為“制衡”，“求利”即為效率，由此成為該機構(gòu)法律規(guī)制的基本原則：制衡與效率相結(jié)合的原則，即各項有關(guān)對公司治理完善的法律規(guī)制都應(yīng)堅持此原則，才能建立起公司的信用。

　　其次，我們在對公司治理的本質(zhì)有了深刻認識后，并以此為契機才能更好的對公司治理予以關(guān)注。對于如何完善公司治理，有眾多學者提出建議④，如控制股東的誠心義務(wù)，強化董事的義務(wù)責任，在此不再贅述。

　　三、公司信用保護的方法之二：“資本”與“資產(chǎn)”的雙重盾牌

　　公司的信用表現(xiàn)在履行義務(wù)與償債能力上，顯而易見，其償債能力從根本上取決于“資”�！百Y”這一概念在我國傳統(tǒng)公司法范疇中，往往被限定為“資本”。

　　“資本”確是資本維持、資本不變原則和法定資本制。共同構(gòu)筑了資本信用制度和理念，培育了一代中國人質(zhì)樸的資本信用意識，建立了一個簡單的信用標準，江平教授曾指出：“現(xiàn)在企業(yè)也就是以資本為信用的企業(yè)。因此，資本信用是資本企業(yè)的靈魂�！薄皬墓�司發(fā)展的歷史來看，公司以什么作為其信用是公司類型的主要劃分標準，以資本做為信用的公司正是近現(xiàn)代發(fā)展起來的現(xiàn)代公司的最本質(zhì)特征�！雹軓牧⒎ǖ剿痉�乃至整個公司法的學理，中國公司法都表現(xiàn)出鮮明的貫穿始終并協(xié)調(diào)一致的資本信用理念和法律制度體系。然而，在目前，此理念與法律制度受到重大挑戰(zhàn)：首先，在資本制度上，認為應(yīng)當廢止法定資本制而改采授權(quán)資本制，降低公司成立的門檻。其次，對公司的資本制度本身提出質(zhì)疑，認為靜態(tài)的資本并不能確保公司的償債能力，決定不了公司的信用，相反，公司的信用應(yīng)當取決于動態(tài)變化的資產(chǎn)的信用，應(yīng)當從資本的確定、維持、不變轉(zhuǎn)向現(xiàn)有資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)分析、流向監(jiān)控和合理性認定，從固態(tài)的原始財產(chǎn)金額轉(zhuǎn)向現(xiàn)實的債務(wù)清償能力或支付能力。

　　針對以上挑戰(zhàn)，筆者認為資本信用與資產(chǎn)信用是不相矛盾的，公司成立時應(yīng)當繼續(xù)堅持法定資本制，公司存續(xù)期間，公司信用應(yīng)當取決于資產(chǎn)信用，理由如下：

　　1、筆者堅持采用法定資本制。因為，任何一種公司資本制度只有依托在一定的社會信用基礎(chǔ)上才能正常運行，而且兩種資本制度對社會信用機制的需求度不同：①法定資本制，實質(zhì)上是通過制度本身的設(shè)計為債權(quán)人的債權(quán)提供一種合法預(yù)期，或在股東、公司、債權(quán)人之間建立一種信用機制。設(shè)計這種制度的目的就是在缺少社會信用機制的背景下使股東、公司、債權(quán)人之間建立以資本為紐帶的社會信用機制，其對社會信用機制需求度較低。②授權(quán)資本制。實質(zhì)上是把防范有限責任的風險配置給了公司債權(quán)人。有限責任風險是通過其他社會信用機制消解的。因此，授權(quán)資本制度對社會信用機制的需求度較高，在沒有健全的社會信用機制時，這種制度難以運作。③我國目前處于信用短缺的時代，市場經(jīng)濟秩序混亂，尚未建立起完善的社會信用機制，如實行授權(quán)資本制，存在著公司股東利用公司人格欺詐債權(quán)人的巨大誘因。因此授權(quán)資本制若無健全的公司組織制度相配合，不僅無助于社會信用機制的生成，而且從某種角度講，將會造成新的社會信用危機⑤。因此，法定資本制依舊符合中國國情，只是應(yīng)予以完善。

　　2、筆者在堅持法定資本制即資本信用的同時，兼采資產(chǎn)信用，“資本信用”與“資產(chǎn)信用”相得益彰，共同成為公司信用的基礎(chǔ)。理由如下：①從資本與資產(chǎn)的概念來看：“資本，又稱股本，是公司成立時章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額”；資產(chǎn)，是公司實際擁有的全部財產(chǎn)，包括有形財產(chǎn)與無形財產(chǎn)。由概念可以看出，兩者有以下區(qū)別：a資本是靜止的符號，除增資或減資外，幾年是不變的；而資產(chǎn)則是一個動態(tài)的變量。隨著公司經(jīng)營的盈利或虧損，其每時每刻都在變化。b資本是個起點，即在公司設(shè)立時，由股東出資構(gòu)成的總額，資產(chǎn)則是公司實際擁有的財產(chǎn)。資產(chǎn)的概念已涵蓋了資本的概念，公司信用的基礎(chǔ)是資產(chǎn)信用，其中也必然包含資本信用，兩者是不相矛盾的。②從對“資本信用”與“資產(chǎn)信用”的比較來看，“資本信用”更多的是在公司設(shè)立之初意義尤為突現(xiàn)，資本是靜止的符號，除增資或減資外，幾乎不變，“法定資本制”對于信用短缺的時代中的公司說，更有利于公司信用的保護，如摒棄法定資本制，對“資本信用”不再予以重視的話，很可能從公司設(shè)立之初其信用度九值得懷疑，而且我國目前并沒有確立“人格否認制度”，沒有相應(yīng)的事后救濟，非常不利于債權(quán)人的權(quán)利保障。因此，在公司設(shè)立之初，其信用取決于資本信用，這也是我國目前國情之必然；在公司成立后，經(jīng)營過程中，“資產(chǎn)信用”逐漸突現(xiàn)。因為公司的資產(chǎn)是一個動態(tài)的變量，隨著公司經(jīng)營的盈利或虧損，其資產(chǎn)每時每刻都在變化。因此，在公司后來的經(jīng)營過程中，再把固定的資本作為公司信用高低的標尺則有失妥當。相反，公司資產(chǎn)對公司的信用起著更重要的作用，理由有：第一、公司以股東有限責任和公司自身的獨立責任為其根本法律特征，而所謂公司的獨立責任恰是以其擁有的全部資產(chǎn)對其債務(wù)負責，公司對外承擔責任的范圍取決于擁有的資產(chǎn)，而不取決于注冊的資本。第二、公司資產(chǎn)來源兩個方面，其一即公司的資本；其二是對外的負債。公司贏利和資產(chǎn)的增值會使公司資產(chǎn)高于其負債，而公司的虧損和資產(chǎn)的貶值則會使公司的負債高于其資產(chǎn)，資不抵債情況由此產(chǎn)生，資產(chǎn)的動態(tài)性更能夠反映出公司信用程度的高低，故而，在公司經(jīng)營過程中，要以資產(chǎn)信用為基礎(chǔ)。由此，我們可以看出，公司信用的保護應(yīng)以“資本”與“資產(chǎn)”兩面盾牌為基礎(chǔ)。其中，在公司設(shè)立時，應(yīng)堅持法定資本制；而在公司經(jīng)營過程中，要以資產(chǎn)為信用基礎(chǔ)。

　　結(jié)語：

　　誠實信用原則是現(xiàn)代民商法中的最高知道原則，學者謂之“第五條款”。在信用短缺的時代，如何能夠重塑社會信用體制，將理念的“第五條款”具體于體制之中，是本文的初衷。公司信用的保護由此意義凸顯，而“人”的因素與“資”的因素將公司信用的保護具體化、實踐化，是它能夠真正重塑并促進整個社會信用體制的發(fā)展。

　　① 周漢華  信用與法律[J]  經(jīng)濟社會體制比較

　�、� “上市信用”是上市公司的特有信用  朱慈蘊、王莉萍  《中國法制》2004.1

　�、�  劉連煜  《公司治理與公司社會責任》  中國政法大學出版社  2001年版。11頁

　�、堋冬F(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)》  《中國法制》  1997.6期

　　⑤《論信用短缺時代的我國公司資本制度》  任學昕  史立成  《政法論壇》   2003.2.63—69

　�、拗苡�  《公司法通論》  四川人民出版社2002年版  《誠實信用原則與漏洞補充》

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