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完善我國破產(chǎn)法律制度若干問題

完善我國破產(chǎn)法律制度若干問題     1986年12月問世的我國現(xiàn)行破產(chǎn)法——《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》(以下簡稱《破產(chǎn)法》),結束了新中國缺乏破產(chǎn)法傳統(tǒng)的歷史,成為新中國破產(chǎn)法發(fā)展歷史的起點。這部《破產(chǎn)法》適用于國有企業(yè)的破產(chǎn)行為。1991年4月通過了修訂的《中華人民共和國民事訴訟法法》,第十九章專門規(guī)定了“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。該“程序”適用于除國有企業(yè)以外的所有企業(yè)法人。這兩個破產(chǎn)法律規(guī)范構成了一個整體,初步形成了我國社會主義市場經(jīng)濟條件下的破產(chǎn)法律機制。這些破產(chǎn)法律規(guī)范雖然對建立優(yōu)勝劣汰的市場競爭機制和促進我國經(jīng)濟改革發(fā)揮過巨大的推進作用,但是在制定《破產(chǎn)法》時,我國仍處于“有計劃的商品經(jīng)濟時代”,對破產(chǎn)法原理的認識過于簡單、直觀,相關規(guī)定也過于原則和粗糙,需要具體的沒有具體化,應該規(guī)定又沒有相應的條文調整,存在很多的立法缺陷。盡管最高人民法院曾針對審理破產(chǎn)案件的具體問題多次制定過司法解釋,但畢竟由于《破產(chǎn)法》存在先天不良。因而,這些破產(chǎn)法律規(guī)范隨著時間的推移,特別是隨著經(jīng)濟體制改革的不斷深入和社會主義市場經(jīng)濟的培育發(fā)展,我國市場經(jīng)濟體制框架的建立,已難以適應現(xiàn)實經(jīng)濟生活的需要,其局限性日益暴露出來。為此,筆者將就現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)范存在的缺陷和如何完善我國破產(chǎn)法律制度進行探討。

    一、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)范存在的缺陷

    (一)《破產(chǎn)法》適用范圍的局限性。

    我國現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》只適用于全民所有制企業(yè)(即國有企業(yè)),對于大量的外商投資企業(yè)、集體企業(yè)和私營企業(yè),合伙企業(yè)甚至自然人的破產(chǎn)問題排斥在外。但是,在破產(chǎn)實踐中,非國有企業(yè)的破產(chǎn)現(xiàn)象卻層出不窮。為此,我國在1991年修改《民事訴訟法》時,增加了一章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”適用于非國有企業(yè)法人破產(chǎn),但這造成破產(chǎn)立法的支離破碎和不統(tǒng)一。也不便于對所有的企業(yè)按統(tǒng)一的破產(chǎn)法進行規(guī)范的調整,各類企業(yè)債權人和債務人的利益也得不到統(tǒng)一的有效的保護。因而,有必要盡早制定一部適用于所有市場經(jīng)濟主體的破產(chǎn)法。

    (二)《破產(chǎn)法》的條文過于簡單,破產(chǎn)界限模糊,難于操作。

    現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)范具體條文的內(nèi)容比較模糊、簡單,術語的使用也不夠嚴謹。關于破產(chǎn)原因的規(guī)定,《破產(chǎn)法》第三第規(guī)定:“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損, 不能清償?shù)狡趥鶆盏,依照本法?guī)定宣告破產(chǎn)。” 據(jù)此規(guī)定,企業(yè)破產(chǎn)似乎主要是考察其破產(chǎn)的結果。而且,導致企業(yè)破產(chǎn)的原因也僅限于一種——“企業(yè)因經(jīng)營管理不善”,也就是說,企業(yè)只有因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損,不能清償?shù)狡趥鶆盏模艜恍嫫飘a(chǎn),由于其他原因導致企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆談t不能宣告其破產(chǎn)。這種規(guī)定顯然既不規(guī)范也不科學。因為造成企業(yè)嚴重虧損、不能清償?shù)狡趥鶆盏脑蚪^非“經(jīng)營管理不善”一種!此外,該條規(guī)定模糊、籠統(tǒng),何謂“經(jīng)營管理不善”,何謂“嚴重虧損”,虧損到何種程度,何種地步才算“嚴重虧損”,“不善”的標準又是什么呢?并沒有一個量化的標準,難以把握,實踐中難以操作。

    (三)破產(chǎn)法對債權人和債務人利益的保護重視不夠。

    由于破產(chǎn)案件的受理與審結影響著一方的安定,實踐中處理破產(chǎn)問題時,往往把保持社會穩(wěn)定置于保護債權人利益之上,將破產(chǎn)的社會成本隱蔽地轉嫁給了債權人。如關于債權人申報債權的規(guī)定,《破產(chǎn)法》第九條第二款規(guī)定:債權人“逾期未申報債權的,視為自動放棄債權”。許多國家的破產(chǎn)法中均規(guī)定有債權申報期限,但逾期未申報并不視為放棄權利,只要未超過訴訟時效且在破產(chǎn)分配完畢之前補報的仍應給予清償,只是該債權人就已進行的破產(chǎn)程序與事項無權再提出異議,須自行承擔對其債權的調查確認費用,且只能參加補充申報時尚未分配財產(chǎn)的清償。我國規(guī)定具有逾期失去效力的債權申報期限,是對債權人權利的不當剝奪,既不合理又不可行。又如本應由政府承擔的對破產(chǎn)企業(yè)職工的安置費用,完全轉嫁給債權人承擔。根據(jù)國務院的《關于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關問題的通知》及《關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》(以下稱二《通知》)中的規(guī)定,安置破產(chǎn)企業(yè)職工的費用,從破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權轉讓所得中撥付(不管土地使用權是出讓取得還是劃撥取得)。破產(chǎn)企業(yè)以土地使用權為抵押物的,其轉讓所得也應首先用于安置職工,不足以支付的,不足部分從處置無抵押財產(chǎn)、抵押財產(chǎn)所得中依次支付。破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣所得安置職工仍不足的,才按照企業(yè)隸屬關系,由同級人民政府負擔。二《通知》的上述規(guī)定,與我國《擔保法》關于抵押的規(guī)定完全相違背,實際等于用國務院的行政法規(guī)廢止了全國人大常委會制訂的法律,存在立法越權、與現(xiàn)行立法沖突的問題。而宣告抵押制度對國有破產(chǎn)企業(yè)無效,將使債權人在經(jīng)濟活動中幾乎沒有任何可靠的辦法可以保障其債權的安全。上述規(guī)定完全漠視了債權人的正當權益,在某些方面甚至增加了清償?shù)牟还,因其指導思想本不是為解決債的公平清償,它只是要通過行政干預(盡管已轉化為法規(guī)形式),把破產(chǎn)當作政府解決企業(yè)虧損、安置失業(yè)職工、調整產(chǎn)業(yè)結構的一種廉價手段,完全不符合市場經(jīng)濟的運行規(guī)律。此外,各國破產(chǎn)法都有破產(chǎn)犯罪與破產(chǎn)人免責制度的內(nèi)容,以保障債務人利益,而我國現(xiàn)行破產(chǎn)法卻規(guī)定的過于簡單,其他如和解、重整、破產(chǎn)債權制度等,也規(guī)定得過于原則,或未予規(guī)定,不利于保護債權人、債務人利益。

    (四)由債權人會議審查確認債權是不當?shù)摹?br>
    根據(jù)《破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定,審查確認債權是債權人會議的職權,而確認債權的有無、性質及數(shù)額,是對當事人實體民事權利的裁判。這種性質的裁判,只有國家的審判機構——人民法院才有權依法定程序作出,債權人會議不過是在破產(chǎn)案件中為協(xié)調當事人行為而設立的一議事機構,根本無權對當事人間的實體民事權利作強制裁判,該規(guī)定是對當事人民事權利的不負責任和輕率侵害。而且,由于每一債權人的債權都須經(jīng)債權人會議表決確認,而債權人要進行表決,又以其債權事先已得到確認為前提,兩項必不可少的前提相互沖突,債權確認難以進行。

    (五)在企業(yè)破產(chǎn)過程中,政府機關參與乃至干預破產(chǎn)程序的成分過多,色彩過濃。

    1、破產(chǎn)申請。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定,債權人和債務人均可依法提出破產(chǎn)申請。可是,債務人的破產(chǎn)申請權受到嚴格限制!镀飘a(chǎn)法》第八條第一款規(guī)定:“債務人經(jīng)其上級主管部門同意后,可以申請宣告破產(chǎn)”。可見,上級主管部門決定著企業(yè)生殺予奪大權,而作為債務人的企業(yè)即使達到破產(chǎn)界限,也不得向法院提出破產(chǎn)申請。國發(fā)[1994]59號文指出,試點城市實施企業(yè)破產(chǎn),必須首先安置好破產(chǎn)企業(yè)職工。如從反面解釋,沒有安置好破產(chǎn)企業(yè)職工的,就不能實施破產(chǎn)。又據(jù)國發(fā)[1997]10號文補充通知的精神,未列入兼并破產(chǎn)和解困企業(yè)名單的企業(yè)也不能申請破產(chǎn)。否則,人民法院將依法發(fā)[1997]2號文認為不符合受理條件而不予受理。這樣債務人的破產(chǎn)申請權能否行使完全取決于其上級主管部門的意愿,從而使債務人的破產(chǎn)申請權流于形式。

    2、破產(chǎn)整頓!镀飘a(chǎn)法》第十七 條規(guī)定:“企業(yè)由債權人申請破產(chǎn)的,在人民法院受理案件的三個月內(nèi),被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓,整頓的期限不超過兩年”,該法第二十條規(guī)定了整頓由上級主管部門主持,即破產(chǎn)整頓申請權歸上級主管部門,但是,對企業(yè)的前途、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況和資產(chǎn)狀況、產(chǎn)品的市場競爭力最具洞察力的是企業(yè),最具有評價力的是市場,而上級主管部門在破產(chǎn)整頓中的作用實際意義不大。

    3、清算組的組成!镀飘a(chǎn)法》第二十四條規(guī)定了清算組成員由人民法院從上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業(yè)人員中指定。從這一規(guī)定看,企業(yè)上級主管部門是以財產(chǎn)所有者代表資格參與清算組。根據(jù)《公司法》第一百一十七條的規(guī)定, 有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。值得注意的是,法發(fā)[1997]2號文指出:清算組的成員要有代表性, 由人民法院從破產(chǎn)企業(yè)的主管部門,當?shù)亟?jīng)貿(mào)委、財政、土地管理部門、國有資產(chǎn)管理部門、中國人民銀行或其分(支)行等有關部門和專業(yè)人員中指定。這樣使政府官員成了破產(chǎn)清算組的主要成員,而忽視了破產(chǎn)清算工作的民間性、中介性、專業(yè)性和社會性。清算組的上述組成方式必然出現(xiàn)下列缺陷:(1)工作效率低下。破產(chǎn)清算工作是專業(yè)性、政策性、事務性很強的工作,且清算期限一般較長,由主管部門、政府部門人員兼職參加清算組,不僅清算時間很難保證,而且由于參加人員不一定具有破產(chǎn)專業(yè)知識,嚴重影響了清算工作的進度與質量。(2)本位思想難免。破產(chǎn)企業(yè)和主管部門、政府部門在人、財、物上往往存在一定聯(lián)系,不少主管部門就是破產(chǎn)企業(yè)的債權人,有可能為破產(chǎn)財產(chǎn)在清理過程中的人為流失制造機會,如以拍賣為名,將破產(chǎn)財產(chǎn)低價處理轉移給下屬其他企業(yè)或關系戶等。凡此種種,無不體現(xiàn)遷就計劃經(jīng)濟體制下形成的依賴行政權力的思維定式。

    4、破產(chǎn)責任!镀飘a(chǎn)法》第四十二條規(guī)定了對破產(chǎn)負有主要責任的法定代表人給予行政處分,破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負有主要責任的,對該上級主管部門的領導人給予行政處分等等。

    此外,我們還能在破產(chǎn)的許多環(huán)節(jié)中看到政府干預的身影。如,關于破產(chǎn)界限的規(guī)定中公用企業(yè)和與國計民生有重大關系的企業(yè),政府有關部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務的,不予宣告破產(chǎn);關于和解與整頓的規(guī)定中,債權人申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)時,是否申請和解,債務人本身無權決定,取而代之的是其上級政府主管部門;債務人和債權人達成和解協(xié)議后,經(jīng)法院裁定認可,中止破產(chǎn)程序,其后的整頓由債務人的上級主管部門負責,這就把政府直接管理企業(yè)經(jīng)營活動、整頓虧損企業(yè)的行政措施引入了破產(chǎn)程序。

    可見,破產(chǎn)規(guī)范中的行政干預因素是計劃經(jīng)濟體制下行政干預司法的法定化表現(xiàn),而這又恰恰與憲法規(guī)定的司法獨立是相違背的,其結果是在破產(chǎn)實踐中司法獨立難以真正實現(xiàn),破產(chǎn)程序嚴重扭曲,破與立的關系嚴重失衡。

    二、完善我國破產(chǎn)法律制度的若干問題鑒于現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法律規(guī)范存在上述缺陷,已不能適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的形勢。為此,筆者認為有必要對以下若干問題進行完善:(一)建立統(tǒng)一完善的破產(chǎn)法典,破產(chǎn)規(guī)范應該具體化,增強可操作性。

    增強破產(chǎn)法的可操作性不光是一個法律技術問題,它也是撇除目前破產(chǎn)法領域較多法外因素的一個有效手段。我國目前立法條款較強的原則性和模糊性就是破產(chǎn)實踐欠缺可操作性的根本原因,由于破產(chǎn)程序環(huán)節(jié)多、內(nèi)容多、涉及面較寬,因而,立法者應對破產(chǎn)實踐所可能涉及的法律關系設計出相應的條文予以調整,能夠具體的應盡可能作出具體的規(guī)定。

    (二)擴大破產(chǎn)法的適用范圍,承認自然人有破產(chǎn)能力。理由是:(1)破產(chǎn)程序實質上是債務人不能償還到期債務情況下實施的強制償還程序,其目的是保障所有債權人得到公平受償,作為債務人的自然人與企業(yè)應一視同仁;(2)破產(chǎn)制度的清算、和解程序可使債務人擺脫或減輕債務負擔,能給誠實而不幸的債務人一個重新開始、參與市場競爭的機會,把自然人破產(chǎn)排除在外,將使其難以擺脫困境;(3)如果把自然人排除在外,則許多不具法人資格的企業(yè)如合伙企業(yè)、個體工商戶無法實施破產(chǎn);(4)目前世界各國大都采用了一般破產(chǎn)主義。中國目前自然人破產(chǎn)的條件缺陷應在實踐中逐步完善,而不應等待萬事俱備后才實施。

    (三) 明確國有企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)范圍。其一,國有企業(yè)的土地使用權應否列入破產(chǎn)財產(chǎn)?如果是國家有償出讓的,可列入破產(chǎn)財產(chǎn);如是國家無償劃撥的,還應具體情況具體處理:劃撥取得土地使用權已作為破產(chǎn)企業(yè)注冊資金的,政府就應將收回土地使用權而減少的注冊資金部分給予補足,補足的注冊資金部分應列入破產(chǎn)財產(chǎn);對于破產(chǎn)企業(yè)取得劃撥土地使用權時已經(jīng)支付了安置補償費等征地費用的,政府應給破產(chǎn)企業(yè)相應的補償,這些補償就應列入破產(chǎn)財產(chǎn);其他情形無償取得土地使用權的,則不應列入破產(chǎn)財產(chǎn),而應由國家依取回權取回。其二,企業(yè)興辦的社會公益事業(yè)和福利設施是否應列為破產(chǎn)財產(chǎn)?企業(yè)興辦的公益事業(yè)和福利設施不應列為破產(chǎn)財產(chǎn),如果列為破產(chǎn)財產(chǎn),則會大大減少其價值,也不利于社會穩(wěn)定。其三,職工集資款應如何處理?如屬借貸性質,應按債權債務關系處理;如屬投資行為,也應按破產(chǎn)債權對待;對企業(yè)強行集資的,以無效行為處理。

    (四)建立破產(chǎn)管理人和檢查人制度。我國現(xiàn)行的清算組是沿襲了傳統(tǒng)的企業(yè)清算的名稱,且清算組的組成是法院指定的有關行政和專業(yè)人員,缺乏監(jiān)督體制,故應像美國等國家一樣建立債權人的代表機構,這一機構在美國稱為破產(chǎn)信托人或破產(chǎn)受托人。結合我國的大陸法特征,可采用破產(chǎn)管理人這一名稱,并針對破產(chǎn)管理人的運作設立專門的代表債權人會議的監(jiān)察機構——檢查人以確保破產(chǎn)管理人正確行使職權,維護債權人利益。

    (五)設立企業(yè)重整制度。我國破產(chǎn)法雖設有企業(yè)整頓程序,但它依附于和解而存在,不是企業(yè)重整程序,且僅適用于國有企業(yè)。現(xiàn)代社會交易日益發(fā)達,企業(yè)間聯(lián)系日益緊密,許多大型企業(yè)破產(chǎn)對社會影響巨大,為避免破產(chǎn)清算的負面影響,應設立積極的拯救制度——重整制度,以減輕社會整體對企業(yè)破產(chǎn)所承擔的震蕩。

    (六)進一步明確清償順序!镀飘a(chǎn)法》規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后,按照三個順序來清償。從清償順序來看,破產(chǎn)企業(yè)職工工資和勞動保險費用被列為第一順序,似乎重點保護企業(yè)職工的利益。問題在于有財產(chǎn)擔保的債權人,可不受該順序的限制,而就其擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償,這就使職工工資和勞保費用的清償置于有財產(chǎn)擔保的債權之后,顯然不利于保護社會主義勞動者的合法權益。眾所周知,職工是企業(yè)的主人,同時又是勞動者。企業(yè)破產(chǎn)意味著職工失業(yè),失業(yè)則意味著其生存發(fā)生危機。企業(yè)破產(chǎn)受害最深者便是職工。因此,《破產(chǎn)法》應規(guī)定職工工資和勞動保障費用最為優(yōu)先的清償順序,以最大限度避免破產(chǎn)的消極因素及其負面效應(七)借鑒國外有關規(guī)定,完善我國破產(chǎn)犯罪的制度。

    第一,建立完整的破產(chǎn)犯罪的罪名體系。

    所謂破產(chǎn)犯罪就是債務人及破產(chǎn)關系人自產(chǎn)生破產(chǎn)原因之時起,以非法詐欺等手段,損害債權人的合法權益,破壞和解或破產(chǎn)程序的公平進行,情節(jié)嚴重,構成犯罪的行為。借鑒國外的相關規(guī)定,筆者認為應設立以下幾種破產(chǎn)犯罪,即:欺詐破產(chǎn)罪、第三人的詐騙破產(chǎn)罪、詐欺和解罪、過失破產(chǎn)罪(又稱懈怠或過怠破產(chǎn)罪)、破產(chǎn)賄賂罪、違反破產(chǎn)義務罪和瀆職破產(chǎn)罪。

    第二,關于破產(chǎn)主體。

    《破產(chǎn)法》第四十一條和四十二條所規(guī)定的破產(chǎn)犯罪主體,僅限于破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和上級主管部門領導及其他責任人。而《公司法》和現(xiàn)行刑法所規(guī)定的犯罪主體也只限于公司、企業(yè)中的直接負責的主管人員和其他直接責任人員。但實際上,債權人、第三人均可能實施破產(chǎn)犯罪。所以犯罪主體范圍一定要增加。具體可分幾類:一是破產(chǎn)人;二是具有職務便利的破產(chǎn)管理人、監(jiān)察委員等;三是妨礙破產(chǎn)程序公正進行的債權人、第三人。

    第三,關于刑罰設置。

    對破產(chǎn)犯罪的刑罰設置,除了應重視刑罰對破產(chǎn)犯罪的打擊和懲罰功能外,還應考慮刑罰對破產(chǎn)犯罪的預防功能,因此,筆者認為在刑罰設置的思路上,應從實際效果出發(fā),建立我國破產(chǎn)犯罪的立法模式:1.禁止適用死刑,恰當適用人身刑;2.限制使用罰金刑;3.增設并嚴格適用資格刑。因為,破產(chǎn)犯罪作為暴力犯罪,其社會惡性與殺人、搶劫等暴力犯罪具有較大區(qū)別,并且從世界各國的立法趨勢看,對經(jīng)濟犯罪一般不適用死刑,所以我國對破產(chǎn)犯罪不宜適用死刑,只能適用無期徒刑以下刑罰;其次,由于破產(chǎn)犯罪本身的特殊性,所以除破產(chǎn)賄賂罪應處以罰金刑和自由刑為主的刑罰結構外,其他皆不宜適用罰金刑。因為,對破產(chǎn)犯罪主體適用罰金刑,實際上把全部責任轉移到債權人身上,更不利于破產(chǎn)清償程序的順利進行;再次,在市場經(jīng)濟社會,采取資格刑、剝奪破產(chǎn)犯罪主體從事特定職業(yè)的權利,擔任特定職務的權利;其嚴厲程序有時大于任何刑種。

    第四,關于破產(chǎn)犯罪的立法體制。

    筆者認為,在當前刑法典剛修訂不久,破產(chǎn)法正在草擬中的情況下,應當先單獨制定關于懲治破產(chǎn)犯罪的規(guī)定,同破產(chǎn)法一起審議通過,待條件成熟后,再及時將關于破產(chǎn)犯罪的規(guī)定移置于刑法典中,因為這既符合我國的立法慣例,又保持了刑法典與破產(chǎn)法的穩(wěn)定和完整。

    (八)應當重構合理的債權審查確認程序。

    為保證破產(chǎn)案件的審理順利進行,應當修改現(xiàn)行破產(chǎn)立法關于債權確認問題的規(guī)定?v觀世界各國破產(chǎn)立法有關債權審查確認的規(guī)定,盡管因國情、歷史沿革等不同,在一些具體問題上有所差異,但基本原則是相同的。第一、審查債權之權。多數(shù)國家規(guī)定由法院或破產(chǎn)管理人(即我國之清算組)指定債權調查期限,并主持由債權人、破產(chǎn)人、破產(chǎn)管理人參加的債權調查活動。債權調查可在第一次債權人會議之前進行,也可與債權人會議合并進行。也有個別國家將債權審查列為債權人會議職權的,如比利時,但確認之權決不在債權人會議。第二、確認債權之權。最關鍵的確認債權之權,各國無一不將其規(guī)定為法院的職權,包括將債權審查列為債權人會議職權的國家。確認債權的方式是通過債權確認訴訟,其程序除管轄外與普通訴訟相同,未見有法院通過裁定便確認債權實體問題的做法。但對一些不涉及實體權利的問題,可由法院裁定解決,如對是否享有表決權及代表債權額的確認等。日本破產(chǎn)法第一百八十二條第二款規(guī)定,對未確定的債權、附停止條件的債權、將來請求權或依行使別除權不能受償之債權額,破產(chǎn)管理人或破產(chǎn)債權人有異議時,由法院裁定是否允許其行使表決權及根據(jù)何種債權額行使表決權。這里僅限表決權問題,若是對實體債權包括其數(shù)額的確認,仍是通過確認訴訟。值得注意的是,我國臺灣地區(qū)破產(chǎn)法第一百二十五條規(guī)定:“對于破產(chǎn)債權之加入或其數(shù)額有異議者,應于第一次債權人會議終結前提出之,但其異議之原因知悉在后者,不在此限。前項爭議,由法院裁定之!睂Υ巳魪淖置嫔侠斫,似乎破產(chǎn)債權爭議是由法院裁定解決,但這并非立法之本意。為此,臺灣的司法解釋(1967年臺抗字第58號裁定)中明確指出,在這里法院的裁定并無實體效力,僅解決破產(chǎn)程序的參加與表決權問題,當事人對債權實體上有爭議者應訴訟解決。第三,債權確認程序。通常,經(jīng)調查后仍存在異議之債權,可由法院裁定該異議是否成立,該裁定無實體效力。法院裁定異議不成立時,債權列入債權表,異議人可以該債權人為被告提起債權確認訴訟;法院裁定異議成立時,債權不列入債權表,該債權人可以異議人為被告提起債權確認訴訟。破產(chǎn)人提出異議之債權,如屬原已涉訟并因破產(chǎn)程序而中止者,應由破產(chǎn)管理人承受該訴訟繼續(xù)進行。對承受之訴訟通常應由案件原受理法院管轄,而新提起的債權確認訴訟通常則由受理破產(chǎn)案件的法院管轄,依普通民事訴訟程序進行。在破產(chǎn)分配時,因異議涉訟未終結的債權,無論其是否列入債權表內(nèi),均應暫按爭議額予以分配,但分配額應予以提存,待債權經(jīng)判決確定之后再依情況處理。我國可借鑒上述原則修改破產(chǎn)立法,重構合理的債權審查確認程序。

    ( 九)加快與破產(chǎn)相配套的法律法規(guī)與制度建設。

    破產(chǎn)程序的正常運作需要具備必要的條件,需要形成破產(chǎn)法賴以存在并發(fā)揮作用的宏觀環(huán)境。通過市場主體法的建設與完善,塑造真正意義上的市場經(jīng)濟競爭主體和法人實體,在市場經(jīng)濟“優(yōu)勝劣汰”的競爭機制下獲得發(fā)展,為破產(chǎn)法的運作創(chuàng)造前提條件。

    第一,制定專門的《企業(yè)重整法》。

    企業(yè)重整,也稱公司整理或更生,指具有一定規(guī)模的公司企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因出現(xiàn)的危險時,為防止企業(yè)破產(chǎn),由利害關系人申請,在法院的干預下對該公司企業(yè)實施強制治理,使其復興的法律制度。在國外,也稱為破產(chǎn)保護制度,它首創(chuàng)于英國,后傳至美國、日本等其它國家,逐漸成為西方資本主義國家繼和解制度之后防止大企業(yè)破產(chǎn)的強有力的法律制度。建立企業(yè)重整制度,意味著“對迄今為止以破產(chǎn)為中心的破產(chǎn)制度進行改革。”事實證明, 建立企業(yè)重整制度,拯救困境企業(yè),是當代破產(chǎn)法改革和發(fā)展的大勢所趨。這一趨勢已經(jīng)得到國際社會的普遍重視。我國破產(chǎn)法草案列專章對“企業(yè)重整”進行規(guī)定,這雖較現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法前進了一步,但嚴格說來,由于企業(yè)重整屬破產(chǎn)訴前程序,把它規(guī)定在破產(chǎn)中勢必導致“剪不斷、理還亂”的后果。此外,企業(yè)重整的決策與程序是極其復雜的,國有企業(yè)與非國有企業(yè)的重整無疑將存在重大差別。加之我國目前國有企業(yè)數(shù)量龐大,同時又面臨著非常復雜的歷史遺留問題,因此其重整不能與市場經(jīng)濟體制下的企業(yè)重整“一刀切”。建立重整制度,制定“企業(yè)重整法”,拯

完善我國破產(chǎn)法律制度若干問題救困境企業(yè)于危難之際,無論在理論上還是實踐中,都是必要和可行的。

    第二,制定我國的《社會保障法》。

    我國應在社會保障和社會救濟法律制度的建設上,吸收借鑒外國先進經(jīng)驗,盡快制定出符合我國國情的《社會保障法》,建立社會保障體系,完善失業(yè)保險和社會救濟制度,為破產(chǎn)企業(yè)職工提供最基本的社會保障,以保持社會在有序運行中的穩(wěn)定。

    總之,新的破產(chǎn)法典在力求范圍準確、體系完整的同時,還要追求在程序上的合理、細致。因為破產(chǎn)程序法從一定意義上講比破產(chǎn)實體法的社會影響還要大,更需要講究其合理性與公正性。我國目前在程序法方面只有一般性的規(guī)定是遠遠不夠的,我們應學習和引進國外的有效做法,對破產(chǎn)宣告程序、破產(chǎn)財產(chǎn)處理程序、債務人債務處理程序、清算人及清算程序、中止破產(chǎn)程序、罰則等都要有具體的細則化的規(guī)定。



 

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