|
經(jīng)濟分析法學對我國法治的意義
經(jīng)濟分析法學對我國法治的意義 〔內(nèi)容提要〕市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，在市場經(jīng)濟條件下，法律應體現(xiàn)市場經(jīng)濟內(nèi)在規(guī)律的要求。經(jīng)濟分析法學堅持效率應當被看作法律的基本價值，經(jīng)濟分析法學在中國發(fā)展的合理性和實踐根據(jù)在于它符合市場經(jīng)濟內(nèi)在規(guī)律的要求，因而經(jīng)濟分析法學對我國市場經(jīng)濟條件下的法治建設具有參考價值和借鑒意義。 〔關鍵詞〕經(jīng)濟分析法學；法治；市場經(jīng)濟 市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，我們必須盡快建立符合市場經(jīng)濟內(nèi)在規(guī)律的法律體系。在這一過程中，我們可以并且有必要借鑒包括西方發(fā)達國家的一切先進的文明成果和與市場經(jīng)濟相適應的法律模式。特別是當下，中國已經(jīng)加入WTO，隨著世界經(jīng)濟全球化和一體化的發(fā)展趨勢，法律也必然與國際接軌，遵守國際慣例。因此，西方經(jīng)濟分析法學對于促進我國法律改革，對我國的立法、司法、法學研究和法學教育都具有參考價值和借鑒意義。 一、經(jīng)濟分析法學在西方法學中的地位及在中國發(fā)展的合理性和實踐根據(jù) 長期以來，我國的法學研究，尤其是法理學研究著重探討法律對于公正、自由、秩序等方面的價值，而忽視對法律的效益（效率）價值的研究。經(jīng)濟分析法學又稱法律經(jīng)濟學，是運用有關經(jīng)濟學理論、方法研究法學理論和具體的法律問題。因其研究方法的獨特性而構(gòu)成其為一獨立的法學流派。它不僅涉及到有關法律價值等具有法哲學意義上的法學理論問題，而且涉及到具體的法律問題和幾乎所有的部門法領域。經(jīng)濟分析法學自始至終所貫穿的一條主線就是把效率作為法律的基本價值目標和評價標準，立法、執(zhí)法和司法都要有利于社會資源的配置和社會財富的增值，盡量減少社會成本。 首先必須指出，經(jīng)濟分析法學是“舶來品”。第二次世界大戰(zhàn)后，西方法理學進入了一個重要的發(fā)展階段。法理學界各個不同的流派之間的連綿不斷的論戰(zhàn)，促使西方法理學達到了前所未有的繁榮局面。學派林立，學說紛繁，法理學理論呈現(xiàn)多元化格局。法學流派地位和影響，此消彼長，分立整合。但以各學派在當代西方法理學的地位和影響來看，比較引人注目的是自然法學派、社會法學派和分析法學派這三大主流法學派。 但自從20世紀70年代才真正正式誕生的經(jīng)濟分析法學的產(chǎn)生，三大主流法學派鼎立的局面被打破，經(jīng)濟分析法學因其理論體系不斷完善，方法之獨特、視角之新穎和實際的運用價值，在西方當代法理學界的地位日益提高，影響不斷擴大，大有要與三大主流法學派相抗衡，形成四強并立新格局的趨勢①。正如美國當代法理學家龐德所指出：“在以往50年中，法學思想方面發(fā)生了一種轉(zhuǎn)向于強調(diào)經(jīng)濟的變化�！雹诹硗�，作為一個法學流派，能因其自身的影響而發(fā)展成為一門新興的學科，成為高等學校重要的課程，并且擁有自己的具有重大影響的專門的學術刊物和有關學術研究機構(gòu)，在當代西方法理學史上，也是絕無僅有的。 馬克思法學告訴我們：法律的內(nèi)容最終是由社會的物質(zhì)生活條件決定的③。經(jīng)濟分析法學在中國的發(fā)展有賴于我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展狀況。 市場經(jīng)濟運行的最高宗旨和基本要求是提高資源優(yōu)化配置的水平，使有限的資源盡可能產(chǎn)生最大的效益。在市場經(jīng)濟條件下，資源的配置在很大程度上是依靠法律手段實現(xiàn)的。這也意味著法律既可以使資源配置達到高水平，也可以使資源在低水平上得到配置。因此，只有當法律充分體現(xiàn)效益意識時，資源優(yōu)化配置的要求才能得以實現(xiàn)。 隨著法經(jīng)濟學的日益發(fā)展和成熟，其理論的多元化也十分明顯。但是，卻有一個共同的主題思想，即通過對法和經(jīng)濟相互關系的探討，促使有效益地進行法律制度的安排，效益原則、效益觀統(tǒng)帥和貫穿于法經(jīng)濟學的各個具體理論和觀點之中。經(jīng)濟分析法學在中國發(fā)展的合理性和實踐根據(jù)在于它符合市場經(jīng)濟內(nèi)在規(guī)律的要求，建立和健全我國社會主義市場經(jīng)濟的法律體系，有必要進行法學和經(jīng)濟學相互關系的探討，有必要借鑒西方經(jīng)濟分析法學的一些基本理論和觀點。因此，現(xiàn)代市場經(jīng)濟呼喚經(jīng)濟分析法學在中國的發(fā)展。 二、經(jīng)濟分析法學對我國法制改革、立法、司法的意義 1.對我國經(jīng)濟體制改革和法制改革的指導意義 我國之所以要建立市場經(jīng)濟體制，歸根到底是為了解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力，最大限度地提高資源的使用效率，提高經(jīng)濟效益，增加社會財富，滿足人民群眾日益增長的物質(zhì)和文化需要。我們要朝著這個目標改革經(jīng)濟體制，進行與經(jīng)濟體制改革相配套的法律改革，使我國原來適應計劃經(jīng)濟體制的法律盡快轉(zhuǎn)變?yōu)檫m應市場經(jīng)濟內(nèi)在規(guī)律的法律。為此，要把效益作為分配權(quán)利和義務等法律資源的首要標準或基本標準，并以此標準改革或改進有關的法律制度。 但我們同時也看到，從一種制度安排過渡到另一種制度安排，這一轉(zhuǎn)變過程本身也需要成本。因此，如果某一新制度的轉(zhuǎn)變費用過高（超過該制度變革所帶來的效益增值）那么即使這種新制度安排很理想，也不會被采納（不排除以后被采納）。由此可見，市場經(jīng)濟體制的建立和完善應循序漸進。相應地，法制建設也應逐步進行。否則欲速則不達，反而造成成本增加，資源浪費，經(jīng)濟分析法學為此提供了有效的成本——效益理論和分析方法。 2.對我國立法活動的指導意義 波斯納指出：“法律制度中的許多原則和制度最好被理解和解釋為促進資源有效率配置的努力④�！泵绹ɡ韺W家艾克曼在談到關于法律的經(jīng)濟分析時也提出：“這種分析方法提供了一個分析結(jié)構(gòu)，使我們能夠?qū)τ捎诓捎靡粋�規(guī)則而不是另一個法律規(guī)則的結(jié)果所產(chǎn)生的效益的規(guī)模和分配，進行理智的評價�！雹� 我國傳統(tǒng)法理學忽視法律與經(jīng)濟的內(nèi)在聯(lián)系和相互作用⑥。但是，在市場經(jīng)濟條件下，在法律越來越多地直接參與經(jīng)濟生產(chǎn)、參與資源和財富分配的情況下，立法者不僅要考慮法律的“公平性”、“正義性”，而且還要考慮甚至必須首先考慮法律的“效益性”。 制定的法律應能夠引導和促使人們按照最有效的方式使用資源，創(chuàng)造出有效使用資源的行為刺激。由于存在信息上的障礙，同時個別主體（包括個人或團體）的資源使用行為并不總是理性的，因而立法必須把在經(jīng)濟實踐中形成的資源優(yōu)化使用和配置的一般經(jīng)驗加以確認，并借自身的普遍性、規(guī)范性和強制性的特點，使這些經(jīng)驗成為約束人們行為的普遍性規(guī)則，從而提高全社會資源使用和配置的優(yōu)化程度。 3.對我國司法的借鑒意義 “對法律經(jīng)濟學而言，這一點表明，任何法律，只要涉及資源使用判決必須依最有效率地利用資源這一原則進行。”⑦波斯納指出：“法律的許多領域，尤其是（但并不僅限于）普通法領域中的財產(chǎn)權(quán)、侵權(quán)、犯罪、契約，都無不打上經(jīng)濟理性的烙印。雖然很少有在法官意見中明確引用經(jīng)濟學概念，法律裁決的真實理由往往被法官意見的特殊語詞所掩蓋而非闡明。事實上，法律教育主要就是要求人們學習如何透過語詞的表面現(xiàn)象發(fā)現(xiàn)這些理由，……發(fā)現(xiàn)許多法律原則依賴于不可言喻的效率追求是不足為奇的�！雹� 隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立和健全，以法律手段調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟生活的比重將不斷上升，司法機關受理的案件尤其是經(jīng)濟案件數(shù)量及其復雜性將日益增加。法院的判決將日益顯露出對資源配置和使用效益的影響。因此，實踐要求司法人員不僅要學好法、用好法，而且要具有一定的經(jīng)濟分析法學的理論知識和對法律進行經(jīng)濟分析的能力，從而正確地理解法律的精神，更準確地適用法律，提高辦案的效率，促進社會財富的增值。 考慮法律的經(jīng)濟后果是理所當然的，不可避免的。然而，傳統(tǒng)法學未充分考慮到法律制度對整個社會造成的經(jīng)濟后果，更談不上運用有關經(jīng)濟學理論、方法來探討和研究這種后果。不可否認，法律是處理糾紛的規(guī)范，法學為處理糾紛而解釋法律規(guī)范時，自然也必然要衡量各種糾紛所發(fā)生的利益關系。因為不考慮法律制度的安排給整個社會經(jīng)濟帶來的影響，而僅僅拘泥于單純的、個案的法律解釋和適用的做法，已不再適應已經(jīng)變化了的客觀社會形勢的需要。 具體來說，在司法過程中，要把法律對個別主體行為的評價視角從行為主體延展至社會，換言之，將個別主體行為置于社會整體利益之中加以認識。在計劃經(jīng)濟，以保護財富為宗旨的條件下，法律較少考慮個別主體行為的外部性，也不理會個別主體的明顯損害資源的行為。然而，在市場經(jīng)濟條件下，根據(jù)保證資源優(yōu)化使用和配置的目標，法律對個別主體的行為應當有新的評價角度。在這種視角中，不存在絕對與社會不發(fā)生聯(lián)系的個別主體的法律行為，個人對財產(chǎn)使用的同時，也是全社會資源使用和配置的有機組成部分。而一切不符合全社會資源優(yōu)化使用和配置的個別主體行為，在司法過程中應給予否定評價，并受到相應限制。 三、經(jīng)濟分析法學對我國法學研究、法學教育的意義 1.對我國法學研究的借鑒意義 經(jīng)濟分析法學理論一大特色和魅力就是其方法論上別具一格。它運用微觀經(jīng)濟學的理論和方法來對法律進行分析，尤其是對法律進行實證性經(jīng)濟分析，具有明顯的定量分析優(yōu)勢。它使人們的思維更加趨于準確，在注意實效的現(xiàn)代經(jīng)濟社會中，定量分析顯得格外重要。在西方法理學史上，人們曾經(jīng)運用倫理學、政治學、社會學、歷史學、人類學等方法研究法律，但這些方法都缺乏定量分析。由此可見，經(jīng)濟分析法學將經(jīng)濟學理論和方法引入法學領域，是法理學研究方法上的重大變革，使人們對法律的研究更加深入。正如《法律的經(jīng)濟分析》譯者序言部分指出：30多年法律經(jīng)濟學的歷史表明，它既是對現(xiàn)代法律分析本身固有思維弱點的一次無情沖擊，又無疑是對傳統(tǒng)經(jīng)濟思想核心的回歸和重整。正當我們的同胞紛紛陷入法學研究的意識形態(tài)紛爭和傳統(tǒng)方法論困惑的時候，法學理論30年來卻在另一個社會發(fā)生了一場于我們是悄然無聲的翻天覆地的革新。這場革新對第二次世界大戰(zhàn)以來西方民主社會賴以生存的經(jīng)濟、政治、法律方面大部分信條和清規(guī)戒律提出了挑戰(zhàn)，我們也許能從中得到某種啟迪。正是這場思想、理論和技術的革新，為法律實施、法律效果、法律效率、憲政理論（包括政府行為控制，民主決策或制度選擇）等問題提出了一系列使我們?yōu)橹恳恍碌募僭O、理論和方法⑨。 經(jīng)濟分析法學將經(jīng)濟學理論和方法運用于法律領域，第一次深入地揭示經(jīng)濟學和法學這兩門學科之間的內(nèi)在的緊密聯(lián)系和相互作用。這一點在當今研究市場經(jīng)濟條件下的法治，講究經(jīng)濟建設、社會發(fā)展時代，是十分重要的。 當然，經(jīng)濟分析法學在方法論上也有其自身的局限性。首先，它將“經(jīng)濟學”作為“唯一的評價原則”來分析法律，排斥其它原理和方法在法學研究中的應用。其次，并非任何法律問題都可以復原為一定的貨幣單位來計算比值的。雖然法律經(jīng)濟學分析方法有種種不完善之處，但它在現(xiàn)有的實證法律理論中是最有前途的。波斯納指出：“法律經(jīng)濟學完全可能是一個薄弱的領域，它分享了經(jīng)濟學的弱點，而且還有它自身的弱點，但難道法律的心理學就強了嗎？法律社會學？法律人類學？還有一種法律實證理論的法理學？這些法律交叉的研究領域以及其它可以叫出名的領域都比法律的經(jīng)濟分析更年長，然而要在一種法律實證理論的形成上扮演領導角色，這些候選人都比較文弱�！� 實事求是地說，運用經(jīng)濟學原理和方法只是研究法律的方法之一。我們既不能忽視它，也不能片面夸大其作用。但有一點是明確的，那就是運用經(jīng)濟學原理和方法分析法律問題是完全可能，并且是十分重要的。 2.對我國法學教育的借鑒意義 作為培養(yǎng)適應未來需要的法律專門人才的法學教育，應重視法學與經(jīng)濟學日趨緊密聯(lián)系這一時代發(fā)展趨勢。在美國，經(jīng)濟分析法學已成為一門新興的交叉學科并進入普及階段，越來越多的法學院、商學院開設了“法學和經(jīng)濟學”課程。而目前我國絕大多數(shù)法學院還未開設這門課程，只是在法理課教學中偶爾涉及，很多法科學生對經(jīng)濟分析法學還很陌生，這種局面必須改變。法學院校在提高法學課程教學質(zhì)量的同時，應注意使學員掌握一些必要的法律的經(jīng)濟分析的理論和方法。經(jīng)濟分析法學至少應成為法學科學課程中的一門選修課，然后變成一門必修課，逐步進入普及階段。在我國從計劃經(jīng)濟走向市場經(jīng)濟，日益強調(diào)經(jīng)濟建設、社會發(fā)展時代，我想這一定是未來法學教育的發(fā)展趨勢。我認為目前有必要花大力做好以下工作： 第一，改革教學課程設置，開設法律經(jīng)濟學。全國各高等院校法學院、經(jīng)濟學院都應當打破舊有格局，增設法律經(jīng)濟學作為必修課和選修課。有條件還可以招收博士生和碩士生。法學院和經(jīng)濟學院應分別開設經(jīng)濟學和法學課程。目前，全國法學院幾乎不開經(jīng)濟學課程，我們的法學學者基本不懂經(jīng)濟學，經(jīng)濟學者也基本不懂法學。我們不能讓此成為年輕或更年輕的后學們的遺憾。 第二，編寫教材，創(chuàng)辦刊物。在美國，由于盛行法律經(jīng)濟學的研究，一批高質(zhì)量的法律經(jīng)濟學教材相繼出版問世。而在國內(nèi)，至今沒有一本適合中國學生需要的相對權(quán)威的法律經(jīng)濟學教材。為了及時配合高等院校開設《法律經(jīng)濟學》課程的需要，我們要盡快組織力量編寫教材。鼓勵分頭組織力量，百花齊放。同時，將民法經(jīng)濟學、刑法經(jīng)濟學、訴訟法經(jīng)濟學等系列參考書籍的編寫列入法律經(jīng)濟學體系之內(nèi)，創(chuàng)辦法律經(jīng)濟學研究刊物。誰創(chuàng)辦第一本《法學與經(jīng)濟學》雜志，誰就做了一件開拓性的工作。 第三，為法官提供法律經(jīng)濟學的培訓，促進法律經(jīng)濟學向司法滲透。在美國，大多數(shù)聯(lián)邦法院的法官都接受了有關“法律與經(jīng)濟研究中心”提供的法律經(jīng)濟學短期教程的正規(guī)訓練。不少聯(lián)邦法官已成為精通法律經(jīng)濟學的法學專家 .中國的法官接受法律經(jīng)濟學的培訓，無疑十分重要。法學理論和實踐緊密結(jié)合，司法實踐及時應用法學新思維、新理論，這是市場經(jīng)濟對中國法律改革提出的要求。 注 釋： 1.劉全德。西方法律思想史〔M〕。北京：中國政法大學出版社，1996.243。 2.（美）龐德，通過法律的社會控制〔M〕。北京：商務印書館，1984.65。 3.盧云。法學基礎理論〔M〕北京：中國政法大學出版社，1994，41。 4.（美）波斯納。法律的經(jīng)濟分析〔M〕。蔣兆康，林毅夫譯。北京：中國大百科全書出版社，1997.15（序言部分）。27.26。 5.張文顯。二十世紀西方法哲學思潮研究〔M〕。北京：法律出版社，1996.236-237。 6.嚴存生。新編西方法律思想史〔M〕。西安：陜西人民教育出版社，1989.328。 7.8.（美）波斯納。法律的經(jīng)濟分析〔M〕。蔣兆康，林毅夫譯。北京：中國大百科全書出版社，1997.15（序言部分）27.26。 9.（美）波斯納。法律的經(jīng)濟分析〔M〕北京：中國大百科書全書出版社，1997.32（序言部分）。 10.（美）波斯納。法理學問題〔M〕。北京：中國政法大學出版社，1994.461。 11.羅伯特·考特、托馬斯·尤倫。法和經(jīng)濟學〔M〕張軍等譯。上海：三聯(lián)書店，1994，前言部分。 時顯群
|