英國(guó)法的域外移植

英國(guó)法的域外移植

　　在中世紀(jì)后期，歐洲大陸在接受羅馬法基礎(chǔ)上所形成的大陸法系已呈眾芳爭(zhēng)妍之勢(shì)，而英國(guó)法仍不過(guò)在大不列顛島的南部一花獨(dú)放。英國(guó)法雖然較成功地抵御了羅馬法的侵襲，循著自己獨(dú)特的路徑前進(jìn)，但與同時(shí)期歐洲大陸羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)的繁榮氣派相比，卻顯得形單影只，以致某些不甘寂寞的英國(guó)法學(xué)家建議效尤歐洲大陸國(guó)家，將英國(guó)法編纂成典。1他們決不會(huì)想到，自十七世紀(jì)后，隨著英國(guó)的對(duì)外殖民擴(kuò)張，他們那種在歐洲大陸沒(méi)有找到“知音”的普通法，竟被成功地移植到亞洲、非洲、北美洲和大洋洲的廣大國(guó)家和地區(qū)；也更不會(huì)料到，當(dāng)今世界竟會(huì)有1/3的人口生活在其法律制度屬于普通法系或深受普通法系影響的國(guó)家或地區(qū)。2另一種統(tǒng)計(jì)表明，世界上生活在普通法系的人數(shù)比生活在大陸法系的人數(shù)多一倍。3即便這種統(tǒng)計(jì)數(shù)字不十分精確，至少它說(shuō)明普通法系在當(dāng)今世界法律體系中的重要地位和影響。

　　那么，英國(guó)法為什么會(huì)被其他國(guó)家和地區(qū)接受？它是如何被輸入到其他國(guó)家或地區(qū)的？同其他法系法律的傳播相比，它在向域外移植時(shí)有哪些特點(diǎn)？回答這些問(wèn)題，不僅有助于了解普通法系的形成和發(fā)展過(guò)程，而且還可以揭示法律移植的某些一般規(guī)律。

　　一、英國(guó)法向域外移植的過(guò)程和方式

　　英國(guó)法在向域外移植的過(guò)程中，因遇到不同的社會(huì)環(huán)境而采取了不同的方式，具有不同的結(jié)果。

　�。ㄒ唬┲趁竦厣鐣�(huì)尚未進(jìn)入文明時(shí)代，在殖民者到來(lái)之前，那里沒(méi)有國(guó)家和法律。澳大利亞、新西蘭和美國(guó)前英國(guó)殖民地便屬此類。

　　1770年英國(guó)人在澳洲東南岸登陸，定名該地為新南威爾士。1787年英國(guó)開始向澳大利亞?wèn)|部殖民，次年首建殖民區(qū)于新南威爾士；1804年又拓建殖民區(qū)于現(xiàn)在的塔斯馬尼亞州。其后，殖民范圍不斷擴(kuò)大，到十九世紀(jì)中期，英國(guó)殖民的觸角已遍及澳大利亞各地。隨著殖民區(qū)的建立和發(fā)展，英國(guó)的政治和法律制度不斷被移植到新的領(lǐng)土中去。1787年根據(jù)英國(guó)政府授權(quán)，在新南威爾士建立刑事法院，適用英國(guó)刑事法律；1823年確立適用英國(guó)法律的民事法院；1826年，新南威爾士等四個(gè)殖民區(qū)正式成立，英國(guó)頒布《澳大利亞司法條例》，規(guī)定凡1828年7月25日在英格蘭生效的普通法和制定法，在這些殖民區(qū)亦有效力。1829年成立西澳大利亞，1834年成立南澳大利亞，并規(guī)定其成立之時(shí)在英國(guó)有效的法律同時(shí)在這兩個(gè)殖民區(qū)亦發(fā)生效力。除此，英國(guó)議會(huì)有權(quán)制定適用于澳大利亞的特別法律，殖民區(qū)有立法權(quán)的機(jī)構(gòu)所制定的法律不得與英國(guó)的法律相抵觸，英國(guó)樞密院司法委員會(huì)是各殖民區(qū)法院的最高上訴審級(jí)，英國(guó)法院的判決特別受到各殖民區(qū)法院的尊重。根據(jù)英國(guó)政府的特許，新南威爾士和維多利亞于1855年率先制定了憲法，其他殖民區(qū)隨后也獲得制定憲法的特許，這些憲法獲得了英國(guó)議會(huì)的確認(rèn)，到1901年澳大利亞聯(lián)邦成立時(shí)，英國(guó)的法律在那里已被成功地接受。

　　1769年，英國(guó)的航海家J.庫(kù)克（james Cook，1728—1779）發(fā)現(xiàn)新西蘭，十八世紀(jì)末開始向該地移民。1839年英王簽發(fā)特許狀，將其在新西蘭所獲取的領(lǐng)土劃歸澳大利亞的新南威爾士殖民區(qū)管轄。1840年英國(guó)政府迫使土著居民毛利人的酉長(zhǎng)簽訂割讓主權(quán)的《懷唐伊條約》（Treaty of Waitangi），規(guī)定土地只能向英國(guó)出售。1841年新西蘭變成英國(guó)的一個(gè)獨(dú)立殖民地，并建立法院。1852年英國(guó)議會(huì)頒布《新西蘭憲法法令》。在其變成獨(dú)立的殖民地之前，英國(guó)法已被采用，后來(lái)仿照澳大利亞殖民地的法律制定了許多法律。1858年新西蘭議會(huì)頒布法律規(guī)定，1840年1月14日以后在英格蘭有效的法律，只要可適用于新西蘭殖民地，便作為該地法律加以適用。新西蘭的法院實(shí)行遵循先例原則，對(duì)英國(guó)法院的判決十分尊重，其最高上訴審級(jí)是英國(guó)樞密院司法委員會(huì)。

　　在美國(guó)前英屬殖民地時(shí)期，雖然新的移民沒(méi)有遇到文明的國(guó)家組織和法律制度的抗拒，但因移居美洲移民與英國(guó)政府的復(fù)雜關(guān)系和心態(tài)，接受英國(guó)法經(jīng)歷了一個(gè)十分曲折的過(guò)程。

　　1492年哥倫布發(fā)現(xiàn)新大陸。十六世紀(jì)后歐洲殖民者相繼涌入。英國(guó)人自1607年在弗吉尼亞建立第一塊殖民地，在吞并其他歐洲殖民者領(lǐng)地和侵奪印第安人領(lǐng)土的基礎(chǔ)上，殖民范圍不斷擴(kuò)大，到1732年形成了大西洋沿岸的十三個(gè)殖民地。

　　殖民地大體分為三類，即業(yè)主殖民地、王室殖民地和自治殖民地。由于它們形成的方式不同，其組織結(jié)構(gòu)和受英國(guó)政府的控制程度也不同。但它們都有議會(huì)和設(shè)有總督，后者或由英王任命，或由業(yè)主任命，英王批準(zhǔn)。殖民地議會(huì)握有地方的立法權(quán)，代表殖民地利益；總督是英王在殖民地的代表，按照英國(guó)的旨意行使管理權(quán)，并對(duì)殖民地的立法實(shí)行監(jiān)督。

　　在法律上，根據(jù)“加爾文案”（Calvin‘s Case 1608）所引伸出來(lái)的原則，英國(guó)殖民地居民應(yīng)自動(dòng)適用英國(guó)法。英國(guó)政府為北美殖民地制定的法律雖對(duì)其具有效力，但這類法律大都與經(jīng)濟(jì)貿(mào)易有關(guān)，因?yàn)橛��?guó)最為關(guān)心的是從殖民地那里獲取經(jīng)濟(jì)貿(mào)易利益。在整個(gè)十七世紀(jì)，英國(guó)法沒(méi)有被殖民地大規(guī)模地接受。它們所適用的法律主要是：（1）《圣經(jīng)》中的法律和從中引申出來(lái)的一些正義、公平之類的原則。（2）殖民地議會(huì)制定的法律，其中許多是基于自然法、社會(huì)契約之類的理想概念，如1648年《馬薩諸塞一般法律和自由》，規(guī)定了言論自由、遷徙自由和保釋、上訴的權(quán)利等，這類內(nèi)容在當(dāng)時(shí)的英國(guó)是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，故常遭英國(guó)當(dāng)局的指責(zé)和否決；十七世紀(jì)末，各殖民地多以法典的形式表述法律，這些法律要么基于政治理想，要么基于《圣經(jīng)》的原則。（3）在找不到可適用的法律時(shí)，依照普通法的概念和原則處理糾紛。之所以會(huì)出現(xiàn)這種局面，主要原因有：第一，移居北美的英國(guó)人大多曾受到過(guò)英國(guó)當(dāng)局的宗教或政治迫害，他們對(duì)作為英國(guó)制度組成部分的英國(guó)法律自然懷有敵意；第二，殖民地的居民多是新教徒，在馬薩諸塞和賓夕法尼亞等地宗教勢(shì)力尤為強(qiáng)大，遇有紛爭(zhēng)，他們傾向于通過(guò)牧師根據(jù)《圣經(jīng)》解決；第三，初期，殖民地人們接觸不多，與英國(guó)的聯(lián)系也較松散，他們面臨的主要問(wèn)題是維持生存，不需要復(fù)雜的法律；第四，法律專業(yè)人員十分缺乏，無(wú)法適用英國(guó)法那樣復(fù)雜的概念和繁瑣的程序；第五，英國(guó)法的一些概念和制度不適合殖民地的條件。

　　到了十八世紀(jì)，各殖民地開始大量地采用英國(guó)法。首先這是因?yàn)�，隨著殖民地經(jīng)濟(jì)、政治和文化的發(fā)展，原來(lái)那樣簡(jiǎn)單的法律已不能滿足需要。其次，殖民地人民發(fā)現(xiàn)普通法可以用于反對(duì)英王專制，保護(hù)自己。由于受到法屬殖民地加拿大和路易斯安那的威脅，殖民地的英國(guó)移民轉(zhuǎn)而把采用普通法看做被認(rèn)同的紐帶。再次，美國(guó)政府加強(qiáng)了對(duì)殖民地的監(jiān)督和控制，英國(guó)樞密院不僅有權(quán)受理來(lái)自殖民地的上訴，而且對(duì)殖民地的立法實(shí)行監(jiān)督，常以殖民地的立法與英國(guó)法相抵觸為由宣布前者無(wú)效。據(jù)統(tǒng)計(jì)，從1696年到獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)前，被樞密院宣布無(wú)效的殖民地立法不下400項(xiàng)。4最后，英國(guó)的一些法律書籍漸被引入，一些律師和法官被送到英國(guó)培訓(xùn)，以律師為核心的法律職業(yè)階層開始形成，其地位和聲譽(yù)不斷提高，后來(lái)在美國(guó)獨(dú)立運(yùn)動(dòng)中，這些人發(fā)揮了重要作用。所有這些，促成了殖民地對(duì)英國(guó)法的接受。

　　殖民地日益強(qiáng)大起來(lái)，英國(guó)當(dāng)局的統(tǒng)治羅網(wǎng)也隨之收緊。這引起了殖民地人民的強(qiáng)烈不滿，終于在1776年爆發(fā)了獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)，1776年7月4日發(fā)表了《獨(dú)立宣言》。戰(zhàn)爭(zhēng)勝利后，廢除了英國(guó)政府在北美所享有的立法和監(jiān)督那里立法的特權(quán)，英國(guó)法也不再自動(dòng)成為獨(dú)立后美國(guó)法的一部分了。1781年《邦聯(lián)條例》生效；1789年通過(guò)了聯(lián)邦憲法；1791年通過(guò)了《人權(quán)法案》；各州也相繼制定和通過(guò)了憲法。這些憲法性法律規(guī)定了美國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)、政權(quán)的組織形式和活動(dòng)方式，在美國(guó)的歷史上具有十分重要的地位。但它們都表現(xiàn)為成文法，背離了普通法的傳統(tǒng)。獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)后，這種傾向一度非常明顯，特拉華、肯塔基等州曾通過(guò)法律禁止引用獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)后英國(guó)的判決。因?yàn)樯钍苡��?guó)統(tǒng)治和壓迫的經(jīng)歷，在剛獨(dú)立的美國(guó)人眼里，英國(guó)法是他們?cè)馐芘�役和恥辱的象征；與英國(guó)的敵對(duì)關(guān)系和同法國(guó)的結(jié)盟，使他們傾向于放棄英國(guó)法而接受法國(guó)法；獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)后，許多熟悉英國(guó)法的律師和法官因效忠英王而逃離美國(guó)，使法律職業(yè)受到影響。由于這些因素，普通法在美國(guó)面臨著嚴(yán)重的危機(jī)，這種危機(jī)在十九世紀(jì)初仍然存在。隨著政權(quán)的鞏固和來(lái)自英國(guó)威脅的解除，人們的懷舊情緒開始復(fù)活：在獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)前，普通法在那里已有一定基礎(chǔ)，法律職業(yè)者也不愿讓自己的職業(yè)技術(shù)被法律的全面法典化弄得分文不值；英國(guó)法學(xué)家布萊克斯通的著作《英國(guó)法釋義》于1803年在美國(guó)初次印行，后曾多次再版，其銷售量幾乎和在英國(guó)本土一樣多；美國(guó)法學(xué)家肯特的《美國(guó)法釋義》和斯托里有關(guān)憲法及私法的著述，在幫助法律職業(yè)者了解和掌握普通法從而使普通法美國(guó)化方面起到了重要作用。到十九世紀(jì)三十年代，普通法已成為美國(guó)法的基礎(chǔ)，到十九世紀(jì)中葉，得到初步確立，其重要標(biāo)志是確立了遵循先例的原則。

　�。ǘ�）殖民地原有社會(huì)發(fā)展水平相對(duì)落后，但已有自己的法律制度。屬于此類的主要是那些曾經(jīng)作為英國(guó)殖民地的非洲國(guó)家。

　　自十七世紀(jì)中葉，在同其他西方列強(qiáng)的競(jìng)爭(zhēng)中，英國(guó)在非洲取得殖民優(yōu)勢(shì)。十七世紀(jì)后期，英國(guó)就成為最大的奴隸貿(mào)易國(guó)，將其掠自非洲的大量奴隸販往北美殖民地。但在十九世紀(jì)七十年代以前，殖民者只是在非洲沿海地區(qū)建立據(jù)點(diǎn)，設(shè)置商站，進(jìn)行掠奪性貿(mào)易，并沒(méi)有深入到撒哈拉以南開拓大片殖民地。從十九世紀(jì)七十年代開始，英國(guó)同其他西方列強(qiáng)對(duì)非洲進(jìn)行大規(guī)模殖民瓜分。到十九世紀(jì)末瓜分完畢時(shí)，英國(guó)搶占的殖民地最多，從中攫取領(lǐng)土967.57萬(wàn)平方公里。在非洲，英國(guó)所遇到的情況較為復(fù)雜，被占領(lǐng)前，有的地區(qū)處于原始社會(huì)，有的進(jìn)入奴隸社會(huì)，有的已跨入封建社會(huì)。各地通行習(xí)慣法，并有負(fù)責(zé)實(shí)施它們的組織。英國(guó)對(duì)那里采取所謂“間接治理”政策，以保護(hù)國(guó)的形式，使當(dāng)?shù)鼐用裨谄浔O(jiān)督下自治自理。實(shí)際上，統(tǒng)治權(quán)仍操于英國(guó)之手。根據(jù)英國(guó)樞密院的命令或殖民地政府的決定，英國(guó)法相繼被輸入到這些殖民地。加納（1874）、塞拉利昂（1880）、岡比亞（1888）、索馬里（1900）、肯尼亞（1897）、烏干達(dá)（1902）相繼采用同時(shí)期在英國(guó)生效的普通法、衡平法和制定法，其他英屬非洲殖民地也通過(guò)類似的方式接受了英國(guó)法。但當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法和伊斯蘭法以及適用習(xí)慣法的傳統(tǒng)法院仍被保留下來(lái)。

　　本世紀(jì)五十年代末以來(lái)，前英屬非洲殖民地相繼獨(dú)立，但它們?nèi)员Ａ粼谟⒙?lián)邦之內(nèi)。不過(guò)，英國(guó)法并不自動(dòng)在這些國(guó)家生效，大多數(shù)國(guó)家都通過(guò)當(dāng)?shù)卣�府的立法�?guī)定接受英國(guó)法。如尼日利亞1955年高級(jí)法院法規(guī)定，尼日利亞接受的英國(guó)法包括：普通法、衡平法原則和1900年1月1日在英國(guó)生效的一般制定法；塞拉利昂1960年的法院法第37條規(guī)定其采用英國(guó)的“普通法、衡平法原則和1880年1月1日在英國(guó)一般適用的制定法�！�；5肯尼亞1967年《法院組織法》規(guī)定，在缺乏憲法和依憲法頒布的制定法時(shí)，適用英國(guó)的普通法、衡平法和1887年8月12日在英國(guó)生效的一般制定法。

　　這些國(guó)家獨(dú)立后，所制定的憲法多采用美國(guó)的模式，但由于政權(quán)頻繁更迭，憲法規(guī)定在實(shí)際生活中的作用十分有限。1847年利比里亞在美國(guó)主持下成為非洲第一個(gè)獨(dú)立共和國(guó)，它的整個(gè)法律制度均采用美國(guó)模式；當(dāng)?shù)亓?xí)慣法只是在處理解決部落方面的問(wèn)題上具有效力。英美法已成為利比里亞的基本法律制度。

　　另外，在東非一些國(guó)家采用了19世紀(jì)印度的某些法典。例如，肯尼亞和烏干達(dá)在1960年接受了印度的1872年《契約法》，而印度19世紀(jì)的法典是英國(guó)法的法典化。

　　（三）在英國(guó)法輸入前，該國(guó)家或地區(qū)已有較發(fā)達(dá)的文化和法律制度。屬于這一類的國(guó)家或地區(qū)又有以下幾種情況：

　　1.前殖民地時(shí)期原有的文化和法律較發(fā)達(dá)。印度和香港屬于這種情況（關(guān)于香港接受英國(guó)法的情況，擬另具文論述）。1600年英國(guó)開始在印度設(shè)立東印度公司，對(duì)發(fā)生于公司內(nèi)部英國(guó)人之間的紛爭(zhēng)，依照英國(guó)法予以解決。1720年，在馬德拉斯、孟買和加爾各達(dá)三個(gè)新設(shè)殖民區(qū)設(shè)立英國(guó)式的法院，根據(jù)“公平”、“正義”原則處理殖民區(qū)內(nèi)英國(guó)人及英國(guó)人與印度人之間的糾紛。1858年英國(guó)政府直接對(duì)印度實(shí)行統(tǒng)治，在英國(guó)向印度輸入法律的過(guò)程中，遇到了重重困難，這不僅因?yàn)橛《染哂休^發(fā)達(dá)的宗教文化、法律體系（包括伊斯蘭法的影響），而且因?yàn)橛��?guó)的判例法很難為那些生活在另一種文化中的人們所理解�；�于歐洲大陸的法典被亞非拉許多國(guó)家順利地接受這一事實(shí)，英國(guó)政府決定將英國(guó)法編纂成法典向印度輸入，1833年至1867年間，先后成立了四個(gè)印度法律委員會(huì)，專門負(fù)責(zé)將英國(guó)法編纂成典。在該委員會(huì)的工作下，相繼頒布了一系列法典，主要有：《民事訴訟法典》（1859）、《印度刑法典》（1860）、《刑事訴訟法典》（1861）、《印度繼承法》（1865）、《證據(jù)法》（1872）、《契約法》（1872）、《信托法》（1882）和《財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓法》（1882）等。這些法律采取歐洲大陸國(guó)家的法典形式，內(nèi)容完全取自以判例法為主體的英國(guó)法。它們系專門為印度而編纂和頒布，雖然后來(lái)經(jīng)過(guò)多次修改，但為印度的現(xiàn)代法律制度奠定了重要基礎(chǔ)。同時(shí)，英國(guó)統(tǒng)治者還按本國(guó)的模式在印度建立起新的法院系統(tǒng)，除了選派英國(guó)的法官到印度的法院去任職，還按英國(guó)的方式培訓(xùn)了大量印度法官。法院奉行遵循先例的原則，英國(guó)樞密院成為印度法院的最高上訴機(jī)關(guān)，在印度獲得獨(dú)立前，其法律的主要內(nèi)容、適用法律的技術(shù)等方面與英國(guó)十分相似，成為普通法系的成員。1947年印度獨(dú)立后取得了主權(quán)，廢除了英國(guó)政府對(duì)印度的立法權(quán)，按照本國(guó)的情況和社會(huì)發(fā)展條件對(duì)先前取自英國(guó)的法律進(jìn)行某種修改；1947年取消了英國(guó)樞密院對(duì)印度法院判決的上訴管轄權(quán)，本國(guó)最高法院有權(quán)修正英國(guó)統(tǒng)治時(shí)期所確立的先例。傳統(tǒng)的印度教法只在婚姻家庭等領(lǐng)域被印度教徒適用，其整個(gè)法律制度的主體內(nèi)容和形式仍主要是基于英國(guó)法，1950年印度憲法第372條明確規(guī)定保留獨(dú)立前的法律制度。6作為英聯(lián)邦的成員之一，印度在法律制度上仍屬于普通法系的主要成員之一。

　　2.該國(guó)家當(dāng)?shù)毓逃形幕�較低，但在英國(guó)法對(duì)其發(fā)生影響之前，已接受了歐洲其他國(guó)家的法律。屬于這一類型的有加拿大、菲律賓、南非和斯里蘭卡等。

　�、偌幽么笸林�居民的原有社會(huì)發(fā)展程度雖然較低，但在變成英國(guó)的殖民地前，曾長(zhǎng)時(shí)間作為法國(guó)殖民地。1608年法國(guó)人開始建立殖民據(jù)點(diǎn)，1663年加拿大成為法國(guó)的一個(gè)行省。當(dāng)1763年英國(guó)通過(guò)英法七年戰(zhàn)爭(zhēng)獲得加拿大時(shí)，法國(guó)的法律在那里已實(shí)施150余年。面對(duì)這樣的對(duì)手，英國(guó)沒(méi)有立即用英國(guó)的法律完全取代先前的法國(guó)法，而是首先把英國(guó)的刑法引入加以推行，保留了法國(guó)的民商法律。1791年的憲法法令分加拿大為上下兩部分，各有自己的立法機(jī)構(gòu)。上加拿大為英語(yǔ)區(qū)，適用英國(guó)法；下加拿大為法語(yǔ)區(qū)，通行法國(guó)法。1867年，英國(guó)議會(huì)制定《英屬北美法》，規(guī)定加拿大為英國(guó)的自治領(lǐng)，將原來(lái)兩部分合并為一個(gè)聯(lián)邦。其后，通過(guò)英國(guó)議會(huì)和自治領(lǐng)議會(huì)的立法，通過(guò)英國(guó)上議院和樞密院司法委員會(huì)的影響，以及通過(guò)英國(guó)式法院的建立和對(duì)遵循先例原則的適用，除魁北克省外，取自英國(guó)的法律制度已成為加拿大法律制度的基礎(chǔ)。雖然自1931年后英國(guó)的立法不再自動(dòng)成為加拿大法律的組成部分，雖然1946年取消了對(duì)英國(guó)樞密院的上訴，其法律的發(fā)展?jié)u受到美國(guó)法的影響，但直到現(xiàn)在，它仍是普通法系的忠實(shí)一員。

　�、谠谀戏呛退估锾m卡被英國(guó)占領(lǐng)前，羅馬-荷蘭法已在那里長(zhǎng)時(shí)間適用，并成為壓倒當(dāng)?shù)亓?xí)慣法的主導(dǎo)性法律制度。

　　1806年英國(guó)從荷蘭手中奪得南非時(shí)，那里已在荷蘭的殖民統(tǒng)治下經(jīng)歷了100多年。在這期間，殖民者將在荷蘭行省生效的羅馬-荷蘭法移入南非。這種法律是經(jīng)注釋法學(xué)派加以整理評(píng)注的羅馬法與荷蘭習(xí)慣法的結(jié)合，英國(guó)占領(lǐng)后，仍被適用，但英國(guó)法的影響不斷滲入。自1910年南非獨(dú)立后，顯示出重視羅馬-荷蘭法的傾向�，F(xiàn)在形成了一種混合型的法律制度，英國(guó)法在其憲法、刑法、程序證據(jù)法、法院組織、商法等領(lǐng)域具有重要影響，甚至占據(jù)了主導(dǎo)地位。

　　斯里蘭卡（1972年前稱錫蘭）的經(jīng)歷也大致相同。自1656年荷蘭在斯里蘭卡建立正式統(tǒng)治后，由于當(dāng)?shù)匚幕�和法律的發(fā)展程度較低，羅馬-荷蘭法逐漸占據(jù)了主導(dǎo)地位。1896年英國(guó)占領(lǐng)該地，開始了長(zhǎng)達(dá)150多年的統(tǒng)治。雖然英國(guó)統(tǒng)治者在1799年的聲明中宣布羅馬-荷蘭法在斯里蘭卡繼續(xù)有效，但同時(shí)也宣布為了該地的“利益”和主持主義，英國(guó)統(tǒng)治者有權(quán)改變先前的法律。7其后，英國(guó)統(tǒng)治者采取了一系列推行英國(guó)法、抑制羅馬-荷蘭法的措施。1801年開始著手改造那里的司法制度，1909年英國(guó)樞密院獲得受理斯里蘭卡上訴案件的終審權(quán)。其結(jié)果，完全由英國(guó)型的法院組織取代了荷蘭先前所建立的法院組織。1899年，取自印度的《民事訴訟法典》取代了先前的民事訴訟法。1895年的《證據(jù)法》也以印度的證據(jù)法為藍(lán)本。還引入了英國(guó)的商法、貨物買賣法、信托法。只有在民法方面，羅馬-荷蘭法的概念、制度和原則仍占據(jù)著主導(dǎo)地位。1948年獨(dú)立后，斯里蘭卡的政府議會(huì)獲得了獨(dú)立的立法權(quán)，1971年取消了對(duì)英國(guó)樞密院的上訴。但法律制度沒(méi)有發(fā)生大的變化，除了羅馬-荷蘭法和當(dāng)?shù)亓?xí)慣法以及宗教法在某些領(lǐng)域具有影響外，英國(guó)的法律制度和原則在其法律制度中占有重要地位，而且判例法成為其法律的重要淵源，法院實(shí)行遵循先例的原則。在斯里蘭卡，羅馬-荷蘭法被保留下來(lái)的程度，不及南非。8

　　③1898年美國(guó)在美西戰(zhàn)爭(zhēng)中擊敗西班牙，獲得對(duì)菲律賓的統(tǒng)治權(quán)。此前，菲律賓受西班牙的統(tǒng)治長(zhǎng)達(dá)三百余年，西班牙的法律成為菲律賓所適用的基本法律制度。美國(guó)占領(lǐng)后，隨即用美國(guó)式的政府管理取代了西班牙的管理方式，美國(guó)的公法首先取得了勝利，其他領(lǐng)域美國(guó)法也產(chǎn)生重要影響。菲律賓于1946年獨(dú)立后，便以英美法的一些原則為基礎(chǔ)，確立了自己的公法。在司法組織和訴訟程序方面也采用了美國(guó)的模式（但沒(méi)有采用陪審制）；在私法方面，除公司和流通票據(jù)法受到普通法的影響外，西班牙的制度和原則仍占據(jù)主導(dǎo)地位。另外，法學(xué)教育也仿照美國(guó)的模式，不僅有些教材包含許多美國(guó)的案例，而且還直接選用美國(guó)的教科書作為教本。判例受到法官的尊重，菲律賓1949—1950年《民法典》第八條規(guī)定，“適用或解釋憲法或一般法律的司法判決構(gòu)成菲律賓法律的一部分”。9

　　3.在英國(guó)法律產(chǎn)生影響之前，不僅本國(guó)或本民族的法律較發(fā)達(dá)，而且已接受了其他外來(lái)法律。其典型是日本和以色列。

　　明治維新以后，隨著西方文化的輸入，歐洲大陸以法國(guó)和德國(guó)為代表的法律制度被日本引進(jìn)。到19世紀(jì)末，日本已變成大陸法系國(guó)家。當(dāng)然，先前取自中國(guó)的法律制度和觀念在實(shí)際法律生活中仍具有重要影響。當(dāng)時(shí)，對(duì)英美法感興趣者，雖也不乏其人，但對(duì)絕大多數(shù)日本的法官、律師和法學(xué)家來(lái)說(shuō)，英國(guó)法簡(jiǎn)直是不可理解的怪物。所以，在1900至1945年間將英國(guó)法的陪審制和信托制度10引入時(shí)，日本法律家大都投之以白眼。11但第二次世界大戰(zhàn)后美國(guó)對(duì)日本的七年占領(lǐng)中，美國(guó)的法律被大量地輸入日本。其中美國(guó)的憲法和行政法對(duì)日本具有重要影響。在訴訟程序方面，特別是在刑事訴訟中取自英美的對(duì)抗制訴訟已取代了原先大陸式的糾問(wèn)式訴訟。日本民法典的頭三篇雖然沒(méi)有受到美國(guó)法的影響，但在婚姻家庭和繼承法方面已打上了美國(guó)法觀念和原則的烙印。美國(guó)反托拉斯法已被全盤輸入，關(guān)于工資、工時(shí)和勞資關(guān)系等的勞動(dòng)立法，也深受美國(guó)法的影響。日本法學(xué)界對(duì)美國(guó)法（包括重要判例）的發(fā)展變化給予了極大的關(guān)注和系統(tǒng)深入的研究。

　　以色列在接受英國(guó)的委任統(tǒng)治（1922—1948）前，既有自己本民族的猶太教法，也有在奧斯曼帝國(guó)統(tǒng)治下接受的伊斯蘭教法和以法國(guó)為主的歐洲大陸國(guó)家的法典。但在英國(guó)統(tǒng)治期間，通過(guò)立法或法院的活動(dòng)，許多英國(guó)法律制度被移入以色列。1948年后，以色列將實(shí)體私法分門別類編纂成法典，1965年頒布《繼承法》，隨后又頒布了財(cái)產(chǎn)法和契約法。顯示了向大陸法系靠近的趨勢(shì)。但在程序證據(jù)法、侵權(quán)行為法方面卻徹底地法國(guó)化了。在法院組織、法官和律師的思想方式、討論技巧、推理形式及對(duì)先例的態(tài)度等方面都體現(xiàn)出英國(guó)法的特色。這樣，猶太教法、伊斯蘭教法、大陸法和英國(guó)法在以色列同時(shí)并存。12

　　4.普通法系園地的幾枝“異株”。這主要是指蘇格蘭、美國(guó)的路易斯安那州和加拿大的魁北克省。它們是普通法系國(guó)家中的大陸法系領(lǐng)地，但這幾塊領(lǐng)地已不斷受到普通法的侵襲。

　　早在1292年，蘇格蘭因戰(zhàn)敗而受英格蘭的控制，但幾年后經(jīng)過(guò)戰(zhàn)爭(zhēng)而再次獲得獨(dú)立。為了保障其免受英格蘭的侵犯，蘇格蘭便與英格蘭的敵對(duì)國(guó)法國(guó)結(jié)成聯(lián)盟。時(shí)值歐洲大陸羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)方興未艾，英格蘭便加入了接受羅馬法的運(yùn)動(dòng)，成為大陸法系的一員。1603年，英王絕嗣，蘇格蘭國(guó)王詹姆斯六世同時(shí)兼任英格蘭國(guó)王（作為詹姆斯一世）時(shí)，曾試圖將兩種法律體系統(tǒng)一起來(lái)，但因遭到反對(duì)而未能成功。1707年英格蘭與蘇格蘭合并，合并條約規(guī)定雙方具有平等的地位，在法律方面，關(guān)于公法實(shí)行聯(lián)盟政府統(tǒng)一的規(guī)定，但關(guān)于私權(quán)方面的法律各自保持不變，這實(shí)際上承認(rèn)了蘇格蘭有權(quán)獨(dú)立地適用先前的法律。但在合并后，特別從19世紀(jì)開始，通過(guò)議會(huì)的立法和上議院對(duì)來(lái)自蘇格蘭上訴案件的受理，蘇格蘭法逐漸受到英格蘭法的影響。因?yàn)樵谖沼辛⒎ê退痉ù髾?quán)的上議院中，來(lái)自英格蘭的人數(shù)和觀點(diǎn)都占有壓倒優(yōu)勢(shì)。13隨著英國(guó)議會(huì)制定法的加強(qiáng)，許多傳統(tǒng)英格蘭的判例法都被匯編成文，頒布后，在蘇格蘭亦有效力。這樣英格蘭的商法、行政法和社會(huì)立法已通過(guò)制定法輸入到蘇格蘭。在法院組織和訴訟程序方面，蘇格蘭也受到了英格蘭法的影響，蘇格蘭法院已有限制地采用了遵循先例的原則。只有在民法領(lǐng)域，蘇格蘭仍保持很大的獨(dú)立性。

　　英國(guó)的路易斯安那州和加拿大魁北克省，在落入美國(guó)和英國(guó)的統(tǒng)治之前，曾是法國(guó)和西班牙的領(lǐng)土，14法國(guó)或西班牙的法律是基本的法律制度。后來(lái)，它們雖然被納入普通法系國(guó)家的版圖，但原來(lái)的法律制度仍被保留下來(lái)。與蘇格蘭不同，這兩個(gè)地區(qū)都以法國(guó)民法典的模式制定了自己的民法典，15魁北克通行法語(yǔ)，也無(wú)疑起著加固大陸法傳統(tǒng)的作用。但是由于處于普通法國(guó)家的統(tǒng)一管轄之下，處于奉行普通法州或省的包圍之中，普通法的影響不斷滲入，對(duì)聯(lián)邦議會(huì)的制定法它們必須遵行；同時(shí)，其法院的活動(dòng)受到各自聯(lián)邦最高法院的監(jiān)督和影響。雖然它們還沒(méi)有正式地采用遵循先例原則，但種種跡象表明，先例日益發(fā)揮重要的作用。無(wú)論是在路易斯安那還是魁北克，都像其他州或省一樣出版了大量的判例匯編，其他州或省的判決也不斷受到關(guān)注。

　　此外，人們一般認(rèn)為，拉丁美洲國(guó)家是大陸法系的領(lǐng)地。這種看法并不錯(cuò)，但同時(shí)不能認(rèn)為這一地區(qū)沒(méi)有受到英美法的影響。首先拉丁美洲眾多國(guó)家的憲法深受美國(guó)憲法影響，是一個(gè)不可否認(rèn)

　　二、英國(guó)法域外移植的結(jié)果和其他國(guó)家與地區(qū)接受英國(guó)法的原因及特點(diǎn)

　　（一）英國(guó)法域外移植的結(jié)果

　　英國(guó)法域外移植的結(jié)果因時(shí)間和各地的社會(huì)環(huán)境不同而有所區(qū)別。

　　1.促成普通法系的形成和發(fā)展。中世紀(jì)曾獨(dú)處一隅的英國(guó)法，經(jīng)過(guò)向外移植而被其他國(guó)家或地區(qū)所接受，從而形成普通法系。從一定意義上說(shuō)，英國(guó)法向域外的移植過(guò)程，也是普通法系的發(fā)展過(guò)程。在這一過(guò)程中，或通過(guò)向未進(jìn)入文明社會(huì)的地區(qū)移民從而將那里納入普通法系的領(lǐng)地；或通過(guò)蠶食其他法系國(guó)家或地區(qū)的法律，將其改造成為普通法系的成員。到目前為止，普通法系的成員遍及世界五大洲。它們是，歐洲：英國(guó)、愛(ài)爾蘭；美洲：美國(guó)、加拿大；大洋洲：澳大利亞、新西蘭；亞洲：印度、馬來(lái)西亞、新加坡、香港、巴基斯坦；17非洲：岡比亞、尼日利亞、加納、肯尼亞、烏干達(dá)、贊比亞、利比里亞等等。普通法系是當(dāng)今世界的主要法系之一。在這一法系中，英國(guó)法是基礎(chǔ)，英美兩國(guó)的法律是核心，英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞、加拿大和新西蘭的法律制度是骨干。

　　2.形成混合型法律制度。在許多國(guó)家和地區(qū)，英國(guó)法輸入后，由于遇到較發(fā)達(dá)的文化和法律制度，它沒(méi)有完全取代既存的法律制度，而是與其在沖突和融合中并存。屬于這類典型的是南非、菲律賓和以色列。這類國(guó)家和地區(qū)尚難于明確地劃歸某一法系。至于未來(lái)它們各自的前景尚難卜知，但它們?yōu)槭澜绺鞣ㄏ祷ハ嗳￠L(zhǎng)補(bǔ)短提供了范例，以致主張法律統(tǒng)一的某些學(xué)者樂(lè)觀地預(yù)見(jiàn)，這種混合型法律制度將成為未來(lái)世界各法系統(tǒng)一的橋梁。

　　3.對(duì)屬于其他法系國(guó)家或地區(qū)的法律制度產(chǎn)生影響。其中受英國(guó)法影響較大的是蘇格蘭、路易斯安那州和魁北克省，但就目前而論，如果非要將它們劃入某個(gè)法系，一般仍認(rèn)為它們屬于大陸法系。如果按照目前的趨勢(shì)發(fā)展下去，也許在不久的將來(lái)，它們會(huì)發(fā)生質(zhì)變，至少會(huì)成為混合型法律制度。受英國(guó)法一般影響的是日本和某些非洲與拉丁美洲國(guó)家。在這些國(guó)家，取自英美的普通法尚不能與當(dāng)?shù)鼗蚱渌�外�?lái)的法律相抗衡。

　　英國(guó)法在向域外移植過(guò)程中，雖然也給一些國(guó)家和地區(qū)帶來(lái)某些不利的影響，但從總體上看，在那些具有發(fā)達(dá)的法律制度的國(guó)家中，它促進(jìn)了法律的多元化，彌補(bǔ)了其他法律制度的缺陷；在那些第三世界國(guó)家中，它促成了國(guó)內(nèi)的法律統(tǒng)一，加速了它們法律現(xiàn)代化的進(jìn)程。而這些國(guó)家和地區(qū)為檢驗(yàn)英國(guó)法的適應(yīng)性提供了試驗(yàn)場(chǎng)所，它們對(duì)英國(guó)法的發(fā)展和修改，反過(guò)來(lái)影響了英國(guó)的法律改革。

　�。ǘ�）其他國(guó)家和地區(qū)接受英國(guó)法的原因

　　1.英國(guó)法在域外的傳播是與英國(guó)近代以來(lái)從事對(duì)外殖民貿(mào)易、軍事侵略和殖民統(tǒng)治緊密相聯(lián)的。自資產(chǎn)階級(jí)革命后，英國(guó)率先進(jìn)入了工業(yè)革命時(shí)代，在政治、經(jīng)濟(jì)和軍事上，一躍而成為稱霸世界的強(qiáng)大帝國(guó)，在其推行殖民侵略和統(tǒng)治的過(guò)程中，將英國(guó)法強(qiáng)行向殖民地灌輸。如果說(shuō)歐洲大陸國(guó)家對(duì)羅馬法的接受帶有自愿性質(zhì)，那么，其他國(guó)家對(duì)英國(guó)法的接受則具有被迫性質(zhì)。在殖民地，英國(guó)的法律自動(dòng)生效，英國(guó)政府還頒布一些專門適用于殖民地的法律。18殖民地立法機(jī)關(guān)雖有權(quán)立法，但根據(jù)1865年的《殖民地效力法》第2條的規(guī)定，一切與英國(guó)法相抵觸的殖民地立法無(wú)效。通過(guò)樞密院司法委員會(huì)，英國(guó)政府對(duì)殖民地的立法實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)督，經(jīng)常以殖民地的立法與英國(guó)法原則相抵觸為由宣布其無(wú)效；同時(shí)，樞密院司法委員會(huì)還握有對(duì)殖民地案件的最終上訴管轄權(quán)，這種上訴分為兩種，一是殖民地法院酌定的上訴，二是英王特許的上訴。對(duì)于后者，殖民地法院無(wú)權(quán)變更。19此外，英國(guó)上議院乃至高等法院的判決也對(duì)殖民地的法院具有拘束力。因此，英國(guó)法向殖民地的移植帶有很大的強(qiáng)制性。這一點(diǎn)連英國(guó)的法學(xué)家也坦率承認(rèn)，若非英國(guó)的強(qiáng)制性灌輸，“不會(huì)有英帝國(guó)以外的部分自愿接受普通法”。20這是因?yàn)�，英�?guó)法中龐雜的判例體系、繁瑣的訴訟形式（特別是在1875年以前）和晦澀難懂的名詞術(shù)語(yǔ)對(duì)于生活在其他法系中的人們，接受起來(lái)是十分困難的。

　　2.大多數(shù)英國(guó)殖民地，原來(lái)沒(méi)有或缺少發(fā)達(dá)的法律制度，就是那些具有較發(fā)達(dá)法律制度的殖民地，其法律也難以適應(yīng)近代社會(huì)的發(fā)展變化。英國(guó)是最早實(shí)行憲政的國(guó)家，近代以后，曾成為世界上商業(yè)貿(mào)易最發(fā)達(dá)的國(guó)家，與其他各國(guó)特別是大多數(shù)殖民地的法律相比，英國(guó)的法律具有較多的民主因素、法治精神和較強(qiáng)的對(duì)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的適應(yīng)性。例如英國(guó)商業(yè)貿(mào)易方面的法律曾為世界各國(guó)廣泛采用。隨著英國(guó)的占領(lǐng)和侵入，殖民地商品經(jīng)濟(jì)有了發(fā)展，民主的意識(shí)也有所提高，這樣的法律為殖民地社會(huì)所需要。

　　3.在進(jìn)行殖民貿(mào)易中，當(dāng)?shù)氐姆�律不適合用于解決英國(guó)人之間的紛爭(zhēng)。于是英國(guó)人首先引入本國(guó)的法律在他們自己人之間適用，然后推而廣之，逐漸迫使該國(guó)家或地區(qū)全部接受英國(guó)法律。

　　4.殖民地上層的一些有識(shí)之士，在不滿于英國(guó)殖民掠奪和統(tǒng)治的同時(shí)，試圖通過(guò)采用英國(guó)的法律制度實(shí)現(xiàn)該國(guó)家或民族法律制度的統(tǒng)一和現(xiàn)代化，用以推動(dòng)政治和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，達(dá)到富國(guó)強(qiáng)兵之目的，從而鏟除外來(lái)干預(yù)，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立。

　�。ㄈ�）其他國(guó)家和地區(qū)接受英國(guó)法的特點(diǎn)

　　1.帶有明顯的被迫性。如上文所言，在歐洲大陸國(guó)家，對(duì)羅馬法的接受是自愿的，古代日本對(duì)中國(guó)法的接受以及中國(guó)解放后對(duì)蘇聯(lián)法的接受等，都具有自愿的性質(zhì)。而世界各國(guó)家和地區(qū)對(duì)英國(guó)法的接受基本上是在英國(guó)政府的監(jiān)督和強(qiáng)迫下進(jìn)行的，我們找不到有哪個(gè)國(guó)家或地區(qū)通過(guò)完全自愿接受英國(guó)法而變?yōu)槠胀ǚㄏ党蓡T的例子。

　　2.多樣性。英國(guó)統(tǒng)治者在強(qiáng)迫殖民地接受英國(guó)法時(shí)，并沒(méi)有無(wú)條件地將其法律全盤輸入，而是輸入那些可以在殖民地適用的英國(guó)法。布萊克斯通早就指出：雖然英國(guó)的居民在一塊無(wú)人居住的未開發(fā)殖民地將英國(guó)法帶入加以適用是“天生的權(quán)利”，但只能將適合該殖民地條件的英國(guó)法帶入適用。21丹寧大法官在1955年尼亞里有限公司訴檢察總長(zhǎng)（Nyali Ltd.v. Attorney\|General）案中指出：不能期望“……移入非洲大陸的橡樹完全保留它在英格蘭的特征”：“普通法也是如此，不能不加限制地適用到外國(guó)”。22在英國(guó)殖民過(guò)程中，與追求殖民地與宗主國(guó)法律一體化的歐洲大陸國(guó)家不同，英國(guó)當(dāng)局采取所謂“間接治理”政策，即只要當(dāng)?shù)氐姆�律不與英國(guó)法原則和精神相抵觸就可以繼續(xù)適用。殖民地國(guó)家和地區(qū)在接受英國(guó)法時(shí)也同時(shí)規(guī)定，接受那些符合當(dāng)?shù)貤l件的法律。隨著英國(guó)各殖民地的獨(dú)立，英國(guó)的法律對(duì)它們已不再有直接的效力了，英國(guó)政府一般也不再為這些國(guó)家立法，這些取得主權(quán)的國(guó)家握有獨(dú)立的司法權(quán)，不受英國(guó)的審查，與英國(guó)法相沖突的立法也有效力。同時(shí)，大多數(shù)獨(dú)立的國(guó)家廢除了樞密院的上訴終審管轄權(quán)，英國(guó)法院的判決對(duì)它們的法院也不再具有拘束力，而只有說(shuō)服力。所有這一切導(dǎo)致了普通法系各國(guó)法律制度的多樣化。首先，在普通法系國(guó)家保留有適用大陸法的地區(qū)，如英國(guó)的蘇格蘭、美國(guó)的路易斯安那州和加拿大的魁北克省。其次，在非洲屬于普通法系的國(guó)家和地區(qū)，當(dāng)?shù)亓?xí)慣法和宗教法仍被不斷地適用。在二次世界大戰(zhàn)后，這些國(guó)家還在英國(guó)某些組織的幫助下進(jìn)行習(xí)慣法匯編，有些已出版，其中著名的有“非洲法律重述工程”。23最后，多樣性還表現(xiàn)在普通法系成員國(guó)在具體法律制度和原則上的差異。例如，在英國(guó)盛行的長(zhǎng)子繼承制沒(méi)有被美國(guó)法所接受；而英國(guó)的陪審制在本土日趨勢(shì)微之后，在美國(guó)卻興焉不衰。英國(guó)于1925年進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)法的重大改革，而澳大利亞卻仍恪守改革前的英國(guó)財(cái)產(chǎn)法原則和制度。在印度，沒(méi)有接受英國(guó)普通法與衡平法的劃分，更沒(méi)有根據(jù)這種劃分而設(shè)置兩套法院系統(tǒng)。在新西蘭，1962年大膽地引入了瑞典的行政督察員（Ombudsman）制度，這反過(guò)來(lái)對(duì)英國(guó)產(chǎn)生了影響。這樣的例子還可以舉出很多。

　　3.從傳播方式上，大陸法系是連鎖式的。首先，歐洲大陸各國(guó)在接受羅馬法時(shí)，以意大利為始點(diǎn)，相繼展開，并沒(méi)有一個(gè)絕對(duì)的中心。然后，大陸法分別由法國(guó)、德國(guó)、荷蘭、西班牙和葡萄牙等國(guó)家?guī)�入各殖民地，每個(gè)國(guó)家都形成了自己的“傳播圈”；而英國(guó)法的傳播除了美國(guó)曾起過(guò)一定作用外，一直是以英國(guó)為中心展開的，它的傳播是放射線式的。因此帶來(lái)了另一種結(jié)果，普通法系的成員國(guó)基本上是講英語(yǔ)或流行英語(yǔ)的國(guó)家。反過(guò)來(lái)，英語(yǔ)成為英國(guó)法向域外傳播的重要媒介；而大陸法系國(guó)家，通行歐洲大陸國(guó)家的多種語(yǔ)言。

　　4.在向域外移植時(shí)，同以法典法為特征的大陸法相比，以判例法為特征的英國(guó)法無(wú)疑遇到了更大的困難。為此，英國(guó)政府有時(shí)不得不將其不成文法律編纂成典向域外輸出。在屬于普通法系的廣大非洲國(guó)家獲得獨(dú)立后，也傾向于把所接受的英國(guó)法編纂成法典或匯編成法規(guī)。

　　5.以“法官法”為特征的英國(guó)法，沒(méi)有英國(guó)那樣的等級(jí)式法院組織結(jié)構(gòu)，沒(méi)有英國(guó)那樣具有專門技能和獨(dú)特思維方式的法官，即便移植到其他國(guó)家，也無(wú)法加以適用。為此，英國(guó)在向外移植其法律之時(shí)，首先注重以本國(guó)的模式改造殖民地的法院組織，并主動(dòng)地為當(dāng)?shù)嘏囵B(yǎng)訓(xùn)練法官，甚至選派英國(guó)的法官去幫助適用英國(guó)法。沒(méi)有這項(xiàng)措施，移植到亞非廣大地區(qū)的英國(guó)法只能是“書本上的法律”（law in the book）。

　　6.英聯(lián)邦的存在對(duì)于加強(qiáng)普通法系成員國(guó)之間的聯(lián)系和維護(hù)普通法系的統(tǒng)一性具有十分重要的作用。1926年，迫于殖民地的壓力，英國(guó)同意召開帝國(guó)會(huì)議，專門討論一些殖民地的法律地位及與英國(guó)的關(guān)系問(wèn)題，最后決定加拿大、澳大利亞、新西蘭、南非、愛(ài)爾蘭自由邦和紐芬蘭為獨(dú)立的自治領(lǐng)，享有主權(quán)。同時(shí)，它們決定自愿平等地組成英聯(lián)邦，包括英國(guó)在內(nèi)的上述國(guó)家成為英聯(lián)邦舊成員國(guó)。241931年《威斯特敏斯特條例》規(guī)定，1865年的《殖民地效力法》不再適用于上述自治領(lǐng)議會(huì)的立法，除應(yīng)自治領(lǐng)的請(qǐng)求，英國(guó)議會(huì)也不再為那里制定法律。后來(lái)獨(dú)立的非洲、亞洲和太平洋等地區(qū)的前英屬殖民地也都加入了英聯(lián)邦，它們被稱為英聯(lián)邦新成員國(guó)。1971年的《英聯(lián)邦宣言》指出，該組織是獨(dú)立的主權(quán)國(guó)家自愿聯(lián)合，各國(guó)對(duì)自己的事務(wù)有決定權(quán)，但同時(shí)也強(qiáng)調(diào)維護(hù)共同傳統(tǒng)和法制的重要性。在英聯(lián)邦的三十多個(gè)成員中，絕大多數(shù)屬于普通法系，25它們?cè)谡麄�(gè)普通法系中也占絕大多數(shù)。首先，自1931年后，雖然許多獨(dú)立的國(guó)家取消了對(duì)英國(guó)樞密院的上訴，26但仍有一些國(guó)家在獨(dú)立后仍保留了這種傳統(tǒng)做法。其次，盡管英國(guó)上議院和高等法院的判決在其他英聯(lián)邦成員國(guó)的法院中不再像先前那樣具有拘束力了，但仍具有說(shuō)服力。最后，不僅所有英聯(lián)邦成員的法律發(fā)展深受英國(guó)的影響，加拿大、澳大利亞和新西蘭的法律發(fā)展已對(duì)英國(guó)產(chǎn)生一定影響，這幾個(gè)國(guó)家法院的判決已逐漸受到英國(guó)和其他普通法系成員國(guó)的重視。因此，可以說(shuō)，在英國(guó)的殖民地獨(dú)立后，英聯(lián)邦客觀上成為加強(qiáng)普通法系成員國(guó)互相聯(lián)系和維護(hù)統(tǒng)一的重要紐帶。還應(yīng)指出，現(xiàn)代英聯(lián)邦國(guó)家的法律逐漸受到美國(guó)法的影響，如美國(guó)憲法中的司法審查制度已被加拿大和澳大利亞所接受。27

　　英國(guó)殖民主義的風(fēng)暴把普通法的種籽撒向世界各地，這些種籽在不同的土地上發(fā)芽生長(zhǎng)，開出不同的花朵，結(jié)出不同的果實(shí)，它帶給人類法律文化史的，是一個(gè)具有共同特征而又紛繁多彩的普通法世界。如果說(shuō)“羅馬人以其法律征服世界”這一結(jié)論在某種意義上可以成立的話，羅馬法對(duì)“世界的征服”實(shí)際是發(fā)生在羅馬帝國(guó)的統(tǒng)治覆滅之后。如果說(shuō)英國(guó)人也曾試圖征服世界，普通法的移植則是他們?cè)谶@種勃勃雄心支配下行動(dòng)的副產(chǎn)品。殖民主義的風(fēng)暴停了，大英帝國(guó)的日也落了。然而，在它曾經(jīng)征服過(guò)的土地被保留下來(lái)的，除了他們的后裔，還有他們的法律傳統(tǒng)。對(duì)此，歷史學(xué)家和法律學(xué)家該作何評(píng)價(jià)？今天以致未來(lái)的英國(guó)君主和臣民們又該作何感想？

　　注釋：

　　1 Burdiok， The Influence of Roman Law upon English and American Law， 3 Kan.B.A.J.181，30ff，（1955）。

　　2 K.Zweigert  H.K？tz， Introduction to Comparative Law，2nd ed.， Clarendon Press，1987，p.227；M.A.Glendon，M.W.Gordon  C.Osakwe， Comparative Legal Traditions， West Publishing Co.，1985，p.278.

　　3 R.Schlesinger， Comparative Law，5th ed.， Foundation Press Inc.， 1987，p.231 （n.99）。

　　4 李子欣，《美國(guó)憲法》，正中書局，1970年，第28頁(yè)；據(jù)統(tǒng)計(jì)，北美殖民地提交英國(guó)樞密院審查的法律共8563項(xiàng)，其中有469項(xiàng)被宣布無(wú)效，見(jiàn)L.M，F(xiàn)riedman， A History of American Law， 2nd ed.，1985，p.50.

　　5 A.Allott， Reception of the Common Law in the Commonwealth-Some Problems of the Resulting Pluralism，Proceedings and Papers of the Sixth Commonwealth Law Conference， Lagos Nigeria， 1980，p.127.

　　6 R.David， Major Legal Systems in the World Today， 2nd ed.， London， 1978，p.472.

　　7 H.J.Van Den Horst， The Roman\|Dutch Law in Srilanka， Amsterdam， 1985.pp.88—89.

　　8 K.Zweigert  H.K？tz，op.cit.，p.241.

　　9 R.Schlesinger， op.cit.，p.224.

　　10 主要體現(xiàn)在1905年《抵押債券信托法》和1922年的《信托法》與《商業(yè)信托法》中。

　　11 Takayanagi， Contact of Common Law with the Civil Law in Japan， 4 Am.J.Comp.L.60，63—64，（1955）。

　　12 K.Zweigert  H. K？tz，op.cit.，p.245；也見(jiàn)注3所引書第321頁(yè)。

　　13 Smith， English Influences on the Law of Scotland， 3 Am.J.Comp.L，p.522—523，（1954）。

　　14 在路易斯安那，法國(guó)和西班牙交替進(jìn)行過(guò)統(tǒng)治。

　　15 路易斯安那州于1808年頒布民法典，后經(jīng)修改；魁北克省于1966年頒布民法典。

　　16 關(guān)于普通法對(duì)拉丁美洲各國(guó)的影響，參見(jiàn)Eder， The Impact of the Common Law on Latin America， 4 Miami L.Q.435ff.（1950）。

　　17 巴基斯坦自1977年以來(lái)，大規(guī)模地恢復(fù)起用傳統(tǒng)伊斯蘭法。參見(jiàn)Rashida Patel， Islamisation of Law in Pakistan？ Karachi， 1986.

　　18 包括英國(guó)議會(huì)為殖民地的立法和英王對(duì)殖民地的立法。后者一般采取樞密院令、公告或特許狀的形式。

　　19 Cf.O.Hood Phillips， Constitutional and Administrative Law， 5th ed.，1973，Chapter 34.

　　20 A.L.Goodhart， What is the Common Law， （1960） 76，LQR.95.

　　21 A.J.Harding （ed.），The Common Law in Singapore and Malaysia， Singapore， 1985，p.7.

　　22 A.Ondo， The Role of the Judiciary in the New Commonwealth Countries， Proceedings and Papers of the Sixth Commonwealth Law Conference， Lagos， Nigeria， 1980，p.72.

　　23 R.David， op.cit.， p.523.

　　24 后來(lái)紐芬蘭成為加拿大的一個(gè)省，而南非和愛(ài)爾蘭則脫離了英聯(lián)邦。

　　25 其中馬耳他、毛里求斯、斯里蘭卡、塞舌爾群島、英國(guó)的蘇格蘭地區(qū)、美國(guó)的路易斯安那州和加拿大的魁北克省，雖不同程度地受到普通法系的影響，但仍是大陸法系成員，劃混合型法律體系。

　　26 取消對(duì)英國(guó)樞密院上訴的有印度、巴基斯坦、塞浦路斯、加納、加拿大、斯里蘭卡，馬耳他、塞拉利昂、坦桑尼亞、烏干達(dá)、圭也那等。澳大利亞在聯(lián)邦事務(wù)上取消了對(duì)英國(guó)樞密院的上訴，關(guān)于州法院的判決仍可上訴至英國(guó)樞密院。

　　27 Cf.Jerome B.Elkind （ed.），The Impact of American Law on English and Commonwealth Law，1978.

　　清華大學(xué)大學(xué)法學(xué)院·高鴻鈞

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