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新世紀(jì)、新視角、新境界——寄語(yǔ)新世紀(jì)的中國(guó)比較法學(xué)
新世紀(jì)、新視角、新境界——寄語(yǔ)新世紀(jì)的中國(guó)比較法學(xué) 新的一個(gè)世紀(jì)到來(lái)了！這個(gè)新的世紀(jì)對(duì)于人類將意味著什么？是和平相處共同進(jìn)步，抑或兵戎相見(jiàn)彼此殺戮？是增進(jìn)理解交融文化，還是自封霸主強(qiáng)加于人？是步人后塵東施效顰，還是知彼知己自強(qiáng)自立？我能肯定，一切有思想、有胸懷、有境界的人，在新的世界到來(lái)之時(shí)，都必然會(huì)思考這些問(wèn)題，盡管他們思考的角度和深度可能完全不同。而作為一個(gè)民族靈魂的載體，一個(gè)民族文化與精神的承擔(dān)與宣揚(yáng)者，文化人更應(yīng)該對(duì)此有所思考、有所認(rèn)識(shí)、有所宣揚(yáng)。況且，中國(guó)的文化人歷來(lái)都是把自己的命運(yùn)和社會(huì)、民族、國(guó)家緊密聯(lián)系在一起的。 認(rèn)真考察當(dāng)代中國(guó)法律制度的形成和發(fā)展過(guò)程，可以清楚地知道它實(shí)際上完全是中西法律文化結(jié)合的產(chǎn)物；從法律表現(xiàn)形式、法律操作程序、諸多法律原則以及整個(gè)法制結(jié)構(gòu)體系上看，甚至可以說(shuō)它是對(duì)西方法律制度的繼受或移植。這種繼受或移植之所以能夠完成，正是因?yàn)?9、20世紀(jì)之交中國(guó)實(shí)行法律改制過(guò)程中，當(dāng)時(shí)的法律工作者們自覺(jué)不自覺(jué)地采用了法律比較的方法進(jìn)行了立法。而在此之后的整個(gè)20世紀(jì)，中國(guó)法律制度的發(fā)展和進(jìn)步，總體講無(wú)不與法律比較或比較法學(xué)密切相關(guān)。特別是改革開(kāi)放以來(lái)，中國(guó)法律制度的重建與發(fā)展顯然更與比較法學(xué)有直接的關(guān)聯(lián)。在此意義上可以說(shuō)，當(dāng)代中國(guó)法律制度的建立和發(fā)展完全應(yīng)當(dāng)歸功于比較法學(xué)；換句話說(shuō)，在當(dāng)代中國(guó)史上，比較法學(xué)對(duì)于中國(guó)法律制度的進(jìn)步，對(duì)于中西法律文化的兼容并蓄，對(duì)于整個(gè)中西文化的交融發(fā)展，無(wú)疑做出了具有深遠(yuǎn)歷史意義的貢獻(xiàn)，理應(yīng)首當(dāng)其功。 如果說(shuō)20世紀(jì)的中國(guó)比較法學(xué)首先是并非完全自覺(jué)地從具體個(gè)別的法律比較開(kāi)始，然后逐步發(fā)展到有清醒意識(shí)地予以一般和系統(tǒng)的研究，那么，在21世紀(jì)中，在我們已經(jīng)而且必然要面對(duì)的國(guó)內(nèi)國(guó)際新形勢(shì)下，比較法學(xué)者的工作應(yīng)是什么呢？進(jìn)一步說(shuō)，將比較法學(xué)引向深入和廣泛的指導(dǎo)思想是什么呢？概括來(lái)講，我認(rèn)為21世紀(jì)的中國(guó)比較法學(xué)者們，應(yīng)該以既有的比較法學(xué)成果和積累為基礎(chǔ)，以新的法學(xué)視野和更為成熟的法學(xué)方法，追求更高的學(xué)術(shù)思想境界，從而為完善具有自身特征的中國(guó)法律制度，為把中國(guó)真正建設(shè)成為一個(gè)法治國(guó)家，為促進(jìn)中西法律文化乃至人類文化的深入交融，做出一個(gè)法律工作者的應(yīng)有貢獻(xiàn)。對(duì)此，可從以下幾個(gè)方面予以思考： 首先，應(yīng)從宏觀漸至微觀。我們知道，當(dāng)代中國(guó)法律制度實(shí)際上是通過(guò)清末民初法律改制而奠定了基礎(chǔ)的。而清末民初法律改制實(shí)質(zhì)上表明著中國(guó)對(duì)西方法律的一個(gè)概括繼受，這意味著，這種繼受實(shí)際上是在對(duì)西方諸多具體法律制度欠缺細(xì)致和深入研究的情況下發(fā)生的。過(guò)去的一個(gè)世紀(jì)中，雖然比較法學(xué)從時(shí)間上可以追溯到20世紀(jì)初，但由于歷史的原因，比較法學(xué)并沒(méi)有得到順利發(fā)展。70年代末80年代初大陸比較法學(xué)逐步恢復(fù)以后，比較法學(xué)相當(dāng)一段時(shí)間限于建立比較法學(xué)的基本理論和方法。雖然最近一些年來(lái)許多比較法學(xué)學(xué)者開(kāi)始注意具體法律制度的研究，但是顯然還沒(méi)有普遍深化。從西方比較法學(xué)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)中，我們不難看到，一旦比較法學(xué)的基本理論和方法確立之后，比較法學(xué)就自然地轉(zhuǎn)向?qū)唧w法律制度本身的研究上來(lái)。因?yàn)楸容^法學(xué)的目的不是為了理論而理論，而是為了特定法律制度的建立和完善尋求經(jīng)驗(yàn)和借鑒。否則，比較法學(xué)就有失去其本來(lái)意義的危險(xiǎn)。隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)和生活的變化發(fā)展，隨著國(guó)際社會(huì)之間的交往和聯(lián)系日益加強(qiáng)，我國(guó)法律制度必然要有相應(yīng)的創(chuàng)建與發(fā)展，以解決現(xiàn)實(shí)提出的法律問(wèn)題。對(duì)此，比較法學(xué)者將一如既往地負(fù)有義不容辭的歷史和社會(huì)責(zé)任。從思想方法上講，由遠(yuǎn)及近，又由近致遠(yuǎn)；由大到小，復(fù)由小見(jiàn)大也是一個(gè)一般規(guī)則。總之，大如民主憲政、立法方式與操作、司法公正和行政控制等關(guān)涉國(guó)家政制和整個(gè)社會(huì)管理秩序的法律制度，小如刑罰、交叉訊問(wèn)、信托、票據(jù)、物權(quán)變動(dòng)、用益權(quán)、婚姻財(cái)產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)、消費(fèi)者保護(hù)、世貿(mào)組織及加入世貿(mào)組織的法律制度，都應(yīng)成為比較法學(xué)者關(guān)注的問(wèn)題。當(dāng)然，這并不是說(shuō)像法系和比較法法學(xué)方法論的問(wèn)題就可忽略；相反，作為比較法學(xué)的基本問(wèn)題，這些都是一些長(zhǎng)期性的話題，應(yīng)該在比較法學(xué)日益深入的過(guò)程中不斷得到討論和研究。 其次，應(yīng)從制度透視背景。我在此強(qiáng)調(diào)制度性的研究，是想鼓勵(lì)大家多一些“拿來(lái)主義”的勁頭，因?yàn)閷W(xué)習(xí)和借鑒他人的長(zhǎng)處是發(fā)展自我，強(qiáng)大自我的捷徑。但這并不意味著所有的西方法律制度都可以為我們所用。我們必須明確，任何國(guó)家法律制度的建立與發(fā)展都有其特定的歷史文化及社會(huì)背景條件。在異域文化土壤上生成的法律制度，有時(shí)可徑直拿來(lái)為我所用，有時(shí)可加以改造為我所用，有時(shí)則可從中獲取經(jīng)驗(yàn)或借鑒，總之，有多種可能性。什么是正確判斷徑直拿來(lái)、加以改造和奉為借鑒的標(biāo)準(zhǔn)，這就是特定制度得以生成發(fā)展的社會(huì)和文化背景。不顧我們的社會(huì)條件和文化傳統(tǒng)，僅憑理論的判斷就去移植一種制度，結(jié)果肯定是成問(wèn)題的。在我看來(lái)，對(duì)某一制度進(jìn)行研究只是比較法學(xué)的第一步，而對(duì)該制度生成背景或存在條件的研究是第二步，而且是較高層次的研究。拿來(lái)的目的是要用之于社會(huì)實(shí)踐，不是作擺設(shè)或作鼓動(dòng)，如果拿來(lái)了不能用，那么拿來(lái)的價(jià)值就會(huì)大打折扣。 第三，應(yīng)從西方擴(kuò)展到全球�？偨Y(jié)以往中國(guó)比較法學(xué)的研究方向，會(huì)發(fā)現(xiàn)人們的注意力大多集中在一些西方大國(guó)，如英美或德國(guó)、法國(guó)的法律制度。而對(duì)其他國(guó)家，特別是一些小國(guó)的法律制度，研究得很少。作為以研究外國(guó)法律制度為主要內(nèi)容的科學(xué)，比較法學(xué)當(dāng)然要有其考察研究的重點(diǎn)，但這并不意味著對(duì)其他國(guó)家可以忽視。事實(shí)上，比較法學(xué)的性質(zhì)決定了它應(yīng)有更廣闊的視野，決定了它不應(yīng)局限于對(duì)大國(guó)法律制度的考察研究。對(duì)那些大國(guó)以外國(guó)家，如歐盟國(guó)家，如澳大利亞、巴西、南非及中國(guó)周邊的一些亞洲國(guó)家，如日本、泰國(guó)、朝鮮、韓國(guó)等國(guó)家的法律制度，都應(yīng)該展開(kāi)研究，并且逐步引向深入。這不僅是學(xué)科性質(zhì)使然，而且還是社會(huì)時(shí)勢(shì)發(fā)展的需要。因?yàn)樵诋?dāng)今經(jīng)濟(jì)日益全球化的大趨勢(shì)下，全球范圍內(nèi)的國(guó)家交往勢(shì)必會(huì)越來(lái)越普遍頻繁，它不僅會(huì)發(fā)生在大國(guó)之間，而且還會(huì)發(fā)生在小國(guó)之間，發(fā)生在大國(guó)與小國(guó)之間。對(duì)此，比較法學(xué)者應(yīng)該更為敏感，應(yīng)該走在所有法學(xué)學(xué)科前面。如果說(shuō)所有的科學(xué)都應(yīng)該有廣闊的視野和長(zhǎng)遠(yuǎn)的目光，那么比較法學(xué)更是如此。 第四，應(yīng)從介紹到深入研究。當(dāng)代中國(guó)法律制度以大陸法系法制為模式建立，又不斷受到英美法系法制影響滲透的事實(shí)，決定了我們必然要不斷深入認(rèn)識(shí)西方法律制度。正因如此，翻譯介紹西方法學(xué)理論和法律文獻(xiàn)便成為法學(xué)領(lǐng)域，尤其是比較法學(xué)領(lǐng)域長(zhǎng)期以來(lái)投入甚多的一項(xiàng)工作�？梢哉f(shuō)，我們?cè)谶@方面已經(jīng)取得了相當(dāng)豐碩的成果。所以在新的世紀(jì)中，嘗試以既有翻譯介紹為基礎(chǔ)對(duì)西方法律制度展開(kāi)全面的深入研究，并將這種研究同解決我國(guó)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題結(jié)合起來(lái)，應(yīng)是比較法學(xué)進(jìn)一步發(fā)展的現(xiàn)實(shí)任務(wù)。近些年來(lái)，翻譯的書(shū)不少，從翻譯文獻(xiàn)中引出的新概念也不少，但對(duì)此作相應(yīng)的深入、具體和系統(tǒng)研究的并不多。所以，新概念滿目，但卻往往讓讀者不知其究竟。這一方面反映了學(xué)界的活躍和對(duì)新知識(shí)的需求和渴望，但另一方面，卻也多少表明了學(xué)界的一種浮躁之風(fēng)。 第五，應(yīng)從單純理論到注重實(shí)際。如前所述，比較法學(xué)和法學(xué)其他領(lǐng)域不同，它是一門內(nèi)涵廣泛、視野廣闊、著眼長(zhǎng)遠(yuǎn)的學(xué)科。所以，它具有超乎一般法學(xué)領(lǐng)域的方法和境界。但是，比較法學(xué)斷不能因此而脫離社會(huì)現(xiàn)實(shí)，成為只關(guān)心理論的元理論，只談?wù)摾硐氲臏?zhǔn)清談。比較法學(xué)同樣必須腳踏實(shí)地，要了解社會(huì)現(xiàn)實(shí)需要，并為解決社會(huì)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題拿出科學(xué)的方案和建議。僅僅用拿來(lái)的理論去批評(píng)現(xiàn)實(shí)是容易的，但這只是比較法學(xué)工作的一小部分，更重要的是能從現(xiàn)實(shí)中得出新的理論，并用這種生成于現(xiàn)實(shí)的理論去指引和改變現(xiàn)實(shí)。隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)和生活的變化發(fā)展，隨著國(guó)際社會(huì)之間的交往和聯(lián)系日益加強(qiáng)，我國(guó)法律制度必然要有相應(yīng)的創(chuàng)建與發(fā)展，以解決社會(huì)現(xiàn)實(shí)提出的法律問(wèn)題。對(duì)此，比較法學(xué)者應(yīng)一如既往地承擔(dān)歷史和社會(huì)責(zé)任。總而言之，比較法學(xué)既要談理論、提問(wèn)題、作批評(píng)，也要重實(shí)際、提方案、最終解決問(wèn)題。 以上所言，表明我對(duì)中國(guó)比較法學(xué)在新世紀(jì)中應(yīng)有取向的觀點(diǎn)，權(quán)作一家之言，目的在于拋磚引玉，獲得比較法學(xué)者們更成熟的意見(jiàn)和想法，從而共同努力將中國(guó)的比較法學(xué)推向前進(jìn)。 《比較法研究》從1987年創(chuàng)刊到今天已經(jīng)13年了。十幾年來(lái)，這份刊物從一份內(nèi)部刊物到公開(kāi)發(fā)行，又從公開(kāi)發(fā)行到國(guó)內(nèi)外發(fā)行；從學(xué)術(shù)界的無(wú)名之輩到在學(xué)術(shù)界享有很好聲譽(yù)，并且獨(dú)具學(xué)術(shù)品格和風(fēng)格，這首先應(yīng)該歸功于為此刊物的創(chuàng)辦、存續(xù)和發(fā)展而有汗馬功勞的幾位年輕的原副主編，他們?yōu)榇烁冻龅男燎趧趧?dòng)功在法學(xué)界，借此機(jī)會(huì)，我要向他們表示感謝和贊譽(yù)。當(dāng)然，法學(xué)界廣大讀者對(duì)此刊物的愛(ài)護(hù)和支持，中國(guó)政法大學(xué)校方對(duì)此刊物的重視和投入，也是這份刊物越來(lái)越有生命活力和學(xué)術(shù)影響的重要原因。我衷心希望，在新的世紀(jì)中，這份為法學(xué)界青年學(xué)人所鐘愛(ài)的刊物，能夠保持其原有的學(xué)術(shù)品格和風(fēng)格，并且能以更新、更富有生氣、更具有影響力的姿態(tài)活躍在法學(xué)領(lǐng)域。 中國(guó)政法大學(xué)·江平
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