略論法律與公平

略論法律與公平 　　公平又稱正義、平等，是法律制度追求的核心價(jià)值之一。許多種語言中的“法律”一詞都有“公平”和“正義”的內(nèi)涵。尤其在現(xiàn)代，公平和正義幾乎成了法律的代名詞，而法律則被視為公平和正義的物質(zhì)外殼。顯然，法律和公平有著密不可分的聯(lián)系。但兩者同樣存在許多矛盾與沖突，也引起了諸多難解的法律問題。

　　一、法律與公平的聯(lián)系

　　公平（正義、平等）的觀念具有普遍性。從歷史上看，這一觀念是“非常古老的。”由于“一切人，作為人來說，都有某些共同點(diǎn)，在這些共同點(diǎn)所及的范圍內(nèi)，他們是平等的�！保ā恶R克思恩格斯選集》第三卷，444頁，人民出版社1994年版）人自身天然物質(zhì)條件的相對(duì)平等，決定了人的觀念中要求得到平等對(duì)待的意識(shí)。從這個(gè)意義上說，公平觀念并不必然和法律相聯(lián)系，而是和道德以及其他廣泛的社會(huì)規(guī)范領(lǐng)域都有著密切聯(lián)系。例如，“己所不欲，勿施于人”和“老吾老以及人之老，幼吾幼以及人之幼”等傳統(tǒng)道德規(guī)范都體現(xiàn)了公平觀念。因此，亞里士多德認(rèn)為，“——不合法者不盡為不公正也�！保ā秱惱韺W(xué)》第五章，商務(wù)1933年版，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編，北京大學(xué)1982年版）

　　公平觀念和法律緊密聯(lián)系在一起是在人類文明社會(huì)的開端，法律誕生以后。人類社會(huì)外部環(huán)境資源的有限性和客觀生產(chǎn)力決定的社會(huì)產(chǎn)品的有限性決定了人類社會(huì)必然要建立某種分配方式，以免社會(huì)陷入無休止的紛爭(zhēng)狀態(tài)。即所謂“定分止?fàn)帯薄０凑振R克思主義的表述，即在客觀生產(chǎn)力條件必然會(huì)產(chǎn)生與之相適應(yīng)的生產(chǎn)方式，客觀經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。法律作為上層建筑中最具強(qiáng)制力的有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范，可以說是分配方式最明顯的體現(xiàn)。從這點(diǎn)上講，法律本身并不必然是公平的，倒行逆施的“惡法”也有可能出現(xiàn)。專制社會(huì)中“令出法隨”以及納粹德國(guó)滅絕人性的法律可以說是法律制度本質(zhì)的典型體現(xiàn)。不過，法律既然是一種規(guī)范，就有如何建立以及建立何種規(guī)范的問題，這個(gè)問題在很大程度上就是公平問題，或者說，是否公平的問題。一方面，人類可能主動(dòng)地將公平觀念納入制定法律制度的過程中去，使公平成為建立規(guī)范的手段，一方面，作為意識(shí)形態(tài)的公平必然對(duì)法律制度進(jìn)行評(píng)判，公平是衡量法律規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)。

　　西方法律思想家從不同角度論述了作為原則的公平觀念同作為規(guī)范的法律之間的關(guān)系。康德指出：“人類社會(huì)最大的實(shí)際問題，就是解決自然強(qiáng)加給他們的如何建立一個(gè)文明社會(huì)，根據(jù)法律全體一致地執(zhí)行公正的原則�！保ā队谰煤推健忿D(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁）博登海默認(rèn)為：“——正義關(guān)注的是如何使一個(gè)群體的秩序或社會(huì)的制度適合于實(shí)現(xiàn)其基本目的的任務(wù)——滿足個(gè)人的合理需要和要求，并與此同時(shí)促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和社會(huì)內(nèi)聚性的程度——這是維持文明社會(huì)生活方式所必需的——就是正義的目標(biāo)。”（《法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法》238頁，華夏版，1987年）羅爾斯也認(rèn)為：“正義的主要問題是社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)，或更準(zhǔn)確地說，是社會(huì)主要制度分配基本權(quán)利和義務(wù)，決定由社會(huì)合作產(chǎn)生的利益之劃分方式。”（《正義論》5頁，社科88年版）盡管法律可能拋開公平，但公平卻總是以自己的標(biāo)準(zhǔn)來衡量人間的一切，其中也包括法律制度。從這個(gè)意義上說，盡管法律本身不是公正問題，而是建立某種秩序的問題，而公正也不是法律問題，而是按照何種原則建立秩序的問題，但法律和公正卻成了一個(gè)問題的兩個(gè)方面。

　　法律作為制度對(duì)權(quán)威性和穩(wěn)定性的內(nèi)在需求決定了公平和正義本身不僅僅是建立法律制度的手段和評(píng)判法律制度的標(biāo)準(zhǔn)，它也是法律秩序所追求的目的。

　　首先，對(duì)于特定的客觀歷史條件來講，必然有特定的，由經(jīng)濟(jì)規(guī)律所決定的，并為歷史的人所普遍接受的分配方式，即所謂“公平”的分配方式。因此，一方面，特定法律制度由于是建立在特定社會(huì)客觀物質(zhì)條件上的上層建筑，它必然反映這種公平觀；另一方面由于社會(huì)的人是所有制度的主體和對(duì)象，因此，追求建立穩(wěn)固的法律制度就必然追求把歷史的人的公平觀充分吸收到制度中去，力求法律制度符合公平觀，否則，法律制度不可避免地會(huì)受到社會(huì)意識(shí)形態(tài)不斷的挑戰(zhàn)而逐漸失去穩(wěn)定性和權(quán)威性。

　　其次，人類歷史的進(jìn)步也使公平的觀念取得了社會(huì)制度的意義，而法律制度逐漸喪失了“定分止?fàn)帯钡脑�初意義�，F(xiàn)代社會(huì)，人們要求“平等不僅是表面的，不在國(guó)家的領(lǐng)域中實(shí)行，它還應(yīng)當(dāng)是實(shí)際的，還應(yīng)當(dāng)在社會(huì)的、經(jīng)濟(jì)的領(lǐng)域中實(shí)行�！薄捌降鹊挠^念”“已經(jīng)成為國(guó)民牢固的成見�！保ā恶R克思恩格斯選集》第三卷，448頁，人民出版社1994年版）亞里士多德認(rèn)為，“法律所事，在保持群益，或納至佳及領(lǐng)袖公民于道德，故用公平一字之時(shí)，輒有為群治造�；虮３指Ｔ粗�義。”法律制度成為“為群治造�！钡氖侄�，在這個(gè)意義上，公平進(jìn)而逐漸成為了法律的目的和核心價(jià)值。（《倫理學(xué)》第五章商務(wù)1933年版，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁））

　　總之，公平是在廣泛的社會(huì)規(guī)范領(lǐng)域內(nèi)起作用的一種意識(shí)形態(tài)，而法律在很大程度上是一種社會(huì)資源和產(chǎn)品的分配制度。公平觀念與法律制度正是在建立社會(huì)分配制度的問題上發(fā)生了緊密的聯(lián)系，從一定意義上說，二者是一個(gè)問題的兩個(gè)方面。建立穩(wěn)定法律制度必須以公平為標(biāo)準(zhǔn)和手段。而隨著社會(huì)的進(jìn)步，社會(huì)公平逐漸成為建立法律制度的追求目標(biāo)和社會(huì)理想狀態(tài)。

　　二、公平與法律關(guān)系的復(fù)雜性

　　盡管公平和法律聯(lián)系十分密切，但二者同樣存在矛盾與沖突，關(guān)系十分復(fù)雜。

　　首先，由于公平觀念具有普遍性，其在倫理道德等其他社會(huì)規(guī)范中同樣有著重要的支配力，這一特點(diǎn)往往使法律在公平面前陷入形式正義的泥潭。合乎法律要求的“公平”狀態(tài)往往卻不能符合道德領(lǐng)域的公平規(guī)范，從而不可避免地影響法律的權(quán)威性和穩(wěn)定性。亞里士多德認(rèn)為，“不公正者常不合法，而不合法者不盡為不公正也�！彼�提出：“——是否君子誣蔑小人，抑系小人欺罔君子，犯奸淫罪者為君子或?yàn)樾∪�，都無區(qū)別。法律視個(gè)人平等，但就事論事，唯問其孰為作奸者，孰為受害者，孰為不公之原動(dòng)，孰為其事之犧牲而已�！保ā秱惱韺W(xué)》第三章，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁）H.H.焦奇姆解釋說，“——例如，如果小偷是一位紳士而受害者是一位乞丐——城邦里的下等階層的成員之一，這種等級(jí)的差異與法律無關(guān)——。法律關(guān)心的一切就是眼前這兩人，一個(gè)獲得了不公正的利益，而另一人受到了公正損失。因此，這里存在——一種必須平等化的不平等�！保ㄞD(zhuǎn)引自波斯納《法理學(xué)問題》，395頁，政法大學(xué)1994年版）

　　一般地講，法律是按照公正的原則制定并按照公正的原則實(shí)施的，但法律制度本身不是倫理或者道德，在對(duì)待社會(huì)問題時(shí)，往往會(huì)采取與倫理道德不同的態(tài)度，二者必然存在這樣那樣的沖突。這些沖突往往會(huì)使法律在執(zhí)行的過程中或僅僅作為制度時(shí)得不到公平的正面評(píng)價(jià)，從而使法律成為形式正義的代名詞。

　　其次，公平觀念又是具體的。 按照歷史唯物主義的觀點(diǎn)，作為社會(huì)意識(shí)的公平和平等觀念必然隨著客觀歷史的發(fā)展而不斷變動(dòng)，隨著階級(jí)地位的不同而迥然不同。盡管法律也必然隨社會(huì)的發(fā)展而發(fā)展，但相比而言，一方面，法律顯然具有更高的穩(wěn)定性，另一方面，法律是作為統(tǒng)一的形態(tài)存在的。因此，在公平意識(shí)往往表現(xiàn)為特定社會(huì)中存在先進(jìn)的和落后的、統(tǒng)治階級(jí)和被統(tǒng)治階級(jí)的等多重形態(tài)的同時(shí)，法律往往顯得跟不上時(shí)代，不能滿足人的要求。公平觀念往往在具體的社會(huì)矛盾與利益沖突中顯示它的價(jià)值判斷作用，其要求對(duì)立雙方得到公平對(duì)待的內(nèi)涵往往隨時(shí)間、地點(diǎn)、場(chǎng)合和人物的不同而不同。而法律作為全社會(huì)一體遵行的規(guī)范，又主要是從普遍的場(chǎng)合，以同一或近似同一的方式發(fā)揮作用的，法律施行的結(jié)果不可能同時(shí)符合多重標(biāo)準(zhǔn)，因而也往往顯得不公正。法律的統(tǒng)一尺度和公平的多重尺度顯然存在內(nèi)在矛盾�？档轮赋�，“問一位法學(xué)家什么是公正，也像問一位邏輯學(xué)家什么是真理一樣，同樣使他感到不好回答，他的回答可能是這樣：他極力避免在他的回答中重復(fù)公正是什么，而指出一個(gè)國(guó)家在某個(gè)時(shí)期的法律的真實(shí)情況，但不解答所提出的普遍性問題。在特定情況下說明什么是公正，這是很容易的，就象指出在一定地方和一定時(shí)間的法律是怎樣定的或者可能怎樣定的一樣。但是，決定法律的執(zhí)行是否公正，這就非常困難了。——”（《公正的哲學(xué)原理》，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》398頁，北京大學(xué)版1982年）

　　另外，法律作為社會(huì)制度，其價(jià)值追求是多樣的。法律不僅僅追求公平，還要滿足秩序、效率、安全、簡(jiǎn)明扼要等規(guī)范的內(nèi)在需求。（見徐國(guó)棟，《民法基本原則解釋》第四章第二節(jié)，政法大學(xué)1996年版）公平和效率、安全和簡(jiǎn)明之間存在的矛盾必然反映在公平和法律的關(guān)系上。奧斯丁舉例說，一個(gè)窮人從富裕的鄰居家偷走了少許財(cái)產(chǎn)，這樣看起來并沒有什么，是無害的或確實(shí)有益的。但設(shè)想一下，如果偷盜是普遍的，那全國(guó)將會(huì)怎樣？（《法理學(xué)大綱》第二講，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》513頁，北京大學(xué)版1982年））從公平觀看來，上述行為無關(guān)緊要，但從安全和秩序的角度出發(fā)，法律顯然不能視而不見。另外，象公平與效率的矛盾也是十分明顯的。波斯納對(duì)平均主義的分配正義觀和崩潰性征稅的關(guān)系以及價(jià)格下降導(dǎo)致社會(huì)供給減少的關(guān)系有很有說服力的論述。（《法理學(xué)問題》第四部分，政法大學(xué)，1994年版）法律盡管追求公平，但公平僅僅是法律的價(jià)值追求之一，事事以公平的標(biāo)準(zhǔn)去衡量法律，必然使法律無所措其手足。

　　總之，由于公平主要作為社會(huì)觀念存在，具有具體性、多變和在更廣泛的社會(huì)規(guī)范領(lǐng)域內(nèi)起作用等特點(diǎn)，而法律則主要是作為制度而存在，具有穩(wěn)定性、統(tǒng)一性和多重價(jià)值追求等特點(diǎn)，二者之間的矛盾與沖突是客觀存在的。

　　三、結(jié)論

　　公平和法律之間的聯(lián)系與矛盾決定了如下幾個(gè)原則。

　　首先，法制原則。人類社會(huì)客觀上的基本需求秩序首先是要有安全、可預(yù)測(cè)性和穩(wěn)定性，所以，由于法律制度本身具有強(qiáng)制性、穩(wěn)定性、規(guī)范性的特點(diǎn)，能夠最有效地保證安全，維持秩序的實(shí)際效果，法律制度或類似于法律制度的某種社會(huì)分配方式就是人類社會(huì)所必須的。一個(gè)社會(huì)只有保證了穩(wěn)定，保證了人的生命、財(cái)產(chǎn)安全，才能談得上其他。公平盡管可能是一個(gè)社會(huì)的核心價(jià)值，或者是一個(gè)社會(huì)、一個(gè)集團(tuán)所追求的理想價(jià)值觀，但公平觀念不能上升到首要價(jià)值觀的地位。也就是說，一個(gè)可能不公平的法律制度一般說來是比沒有法律制度還是要優(yōu)越。我們應(yīng)該從無法無天的“文革”動(dòng)亂中汲取深刻的歷史教訓(xùn)。

　　第二，民主原則。正是由于法律制度的極端重要性，保證法律制度的穩(wěn)定性和權(quán)威性必然是極端重要的問題。又由于公正和法律的權(quán)威性、穩(wěn)定性之間密不可分的聯(lián)系，保證法律制度穩(wěn)定性和權(quán)威性必須把公正作為標(biāo)準(zhǔn)和尺度，在這個(gè)問題上，民主是法律的最好助手。只有民主制度才會(huì)最有效地使公平觀念通過法律制度化，規(guī)范化。任意設(shè)立法律制度也許可以保證穩(wěn)定一時(shí)，但卻不能穩(wěn)定一世；而不通過民主的渠道完善法律，好法也會(huì)逐步變?yōu)閴姆�、惡法�?br>
　　第三，法制的衡平原則和法官資格原則。法律的執(zhí)行的統(tǒng)一性和公平觀念的復(fù)雜多變性的矛盾決定了在執(zhí)行、實(shí)施法律的過程中必須有衡平。一方面，法官本身頭腦里必然有自己的公平觀，從而，法官在執(zhí)行法律時(shí)往往會(huì)在法律和自己的公平觀中找一個(gè)平衡；另一方面，法律只有具有了一定程度的靈活性，根據(jù)時(shí)間、地點(diǎn)和人物有一定程度的改變，才能夠適應(yīng)社會(huì)的多樣性，使自己更具權(quán)威和可操作性。法律衡平的主要環(huán)節(jié)乃是法官，只有法官的公平意識(shí)在較大程度上是較為先進(jìn)的，是代表社會(huì)進(jìn)步的觀念，才能使相對(duì)穩(wěn)定的法律成為引導(dǎo)社會(huì)進(jìn)步的積極因素。低素質(zhì)的法官通過自己的施法行為不僅破壞了法律的公平價(jià)值追求，進(jìn)而也必然破壞法律穩(wěn)的定性和權(quán)威性。

　　第四，反對(duì)唯法律論。由于社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，公平不再僅僅是一種觀念，而成了一種制度追求，成了人的心理需求和基本權(quán)利要求。法律盡管可以在多數(shù)領(lǐng)域和場(chǎng)合保證基本的正義和公平，但由于法律作為制度的客觀要求，法律不可能保證所有的事情都是公平合理的，為了保證公平，應(yīng)該采取多種手段，只有這樣，才能夠有較為理想的結(jié)果。

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