商鞅“法治”思想評(píng)析

商鞅“法治”思想評(píng)析 　　商鞅是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期一位極力主張實(shí)行變法的著名法家代表人物、法家理論的主要奠基者。他在總結(jié)早期法家代表人物的法律思想和各諸侯國(guó)變法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)中國(guó)古代法家的法律思想作了全面的論述，為先秦法家思想體系的形成和發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。他的法律思想，尤其是“法治”思想，具有鮮明的時(shí)代特色，體現(xiàn)社會(huì)重大變革時(shí)期新興地主階級(jí)的政治主張和利益要求，對(duì)中國(guó)封建社會(huì)法律制度的形成和發(fā)展產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。

　　現(xiàn)存《商君書(shū)》共有《定分》、《開(kāi)塞》、《更法》等二十四編，比較全面地收錄了商鞅及其他法家代表人物的作品，是研究商鞅法律思想的主要資料。本文以《商君書(shū)》記載的有關(guān)內(nèi)容為依據(jù)，從以下三個(gè)方面對(duì)商鞅的“法治”思想作簡(jiǎn)要評(píng)析：

　　一、“定分”“立禁”法律起源論體現(xiàn)的權(quán)利保護(hù)思想

　　商鞅認(rèn)識(shí)到“定分”與“止?fàn)帯薄�的關(guān)系。他指出“一兔走，百人逐之，非以免可分以為百，由名分未定。夫賣(mài)兔者滿市而盜不敢取，由名分已定也�！彼�所說(shuō)的“名分已定”，顯然是指歸屬已定，即所有權(quán)已經(jīng)明確。他在“定分”的基礎(chǔ)上，提出了法律起源和國(guó)家專政體制建立的觀點(diǎn)。他說(shuō)：“……故圣人承之，作為土地、貨財(cái)、男女之分。分定而無(wú)制，不可，故立禁。禁立而莫之司，不可，故立宮。官設(shè)而莫之一，不可，故立君�！鄙眺币呀�(jīng)認(rèn)識(shí)到人類社會(huì)最初并沒(méi)有國(guó)家和法律，法律是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。他把人類社會(huì)的發(fā)展分為上世、中世、下世三個(gè)階段，并將這三個(gè)階段描述為“上世親親而愛(ài)私，中世上（尚）賢而說(shuō)（悅）仁，下世貴貴而尊官�！彼�認(rèn)為，社會(huì)發(fā)展到“下世”階段，出現(xiàn)了“以強(qiáng)勝弱，以眾暴寡”的混亂紛爭(zhēng)局面，于是“圣人”為了定“分”止“亂”，而確定土地、貨財(cái)所有權(quán)和男女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。權(quán)利確定后，不形成制度不能維護(hù)，于是便制定了各種禁令（即法律）；禁令制定后，沒(méi)有專人執(zhí)掌不行，于是設(shè)置了官吏；官吏設(shè)置后，不統(tǒng)一控制不行，于是又設(shè)立君主實(shí)行統(tǒng)轄。商鞅已經(jīng)看到法律產(chǎn)生與權(quán)利保護(hù)的關(guān)系，“初步接觸到了國(guó)家與法律是適應(yīng)保護(hù)私有制的需要而產(chǎn)生的這一唯物主義的命題�！雹偻瑫r(shí)也看到了法律與國(guó)家政權(quán)不可分割的關(guān)系。我們?cè)谘芯可眺钡摹胺ㄖ巍薄�思想時(shí)，對(duì)其提出的“定分”、“立禁”‘的法律起源論，還應(yīng)當(dāng)從另一個(gè)視角進(jìn)行考察，分析“定分”所包含的“權(quán)利保護(hù)”思想。近現(xiàn)代社會(huì)法治的一個(gè)特征是權(quán)利與權(quán)力合理配置。因此，有的學(xué)者認(rèn)為，“權(quán)利本位”與“義務(wù)本位”（也就是“權(quán)力本位”）是劃分“法治”與“人治”的其中一個(gè)標(biāo)志。②在儒家和法家的法律思想中，權(quán)利意識(shí)是極為貧乏的。在當(dāng)時(shí)“義務(wù)本位”和“權(quán)力本位”思想非常盛行的情況下，商鞅能從“權(quán)利保護(hù)”分析入手，提出法律起源的觀點(diǎn)。這在認(rèn)識(shí)論和法律思想史上都是難能可貴的貢獻(xiàn)。因此，我們不應(yīng)簡(jiǎn)單地認(rèn)為商鞅提出“定分”、“立禁”主張的目的是為了維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的財(cái)產(chǎn)私有制，從而否定其法律起源論中包含“權(quán)利保護(hù)”思想的進(jìn)步性和合理性。

　　二、“緣法而治”的法律工具論

　　商鞅以重法著稱，他極力主張以“法”代“禮”，反復(fù)告誡國(guó)君“不可以須臾忘于法”。他認(rèn)為，法之所以重要，是因?yàn)樗�具有“定分止�(fàn)帯焙汀芭d功禁暴”的作用�！熬壏ǘ�治”是法家的基本主張，最早由商鞅在秦國(guó)付諸實(shí)施。他認(rèn)為：“利天下之民者莫大于治，而治莫康于立君，立君之道莫廣于勝法”，“民本，法也。故善治者塞民以法，而名地作矣”。商鞅主張“法治”，是以“好利惡害”的人性論為主要理論根據(jù)的。他多次提到：“民之性，饑而求食，勞而求佚（逸），苦則索樂(lè)，辱則求榮”：“人性好爵祿而惡刑罰�！鄙眺睘榱送菩衅洹胺ㄖ巍钡闹鲝�，對(duì)儒家所倡導(dǎo)的“禮治”學(xué)說(shuō)進(jìn)行批判，指出“仁者能仁于人，而不能使人仁。義者能愛(ài)于人，而不能使人愛(ài)。是以知仁義之不足以治天下�！睘榱朔乐谷寮业摹岸Y治”、“德治”思想對(duì)推行“法治”造成不良影響，商鞅提出“燔詩(shī)書(shū)而明法令”的主張。商鞅認(rèn)為要實(shí)行“任法而治”，首先必須讓百姓知法守法，因此主張要布法于眾。他反復(fù)談到：“為法，必使之明白易知”：“行法，令明白易知”。商鞅在實(shí)行變法時(shí)，改“法”為“律”，并不是簡(jiǎn)單的名稱改變，它其實(shí)體現(xiàn)了商鞅對(duì)法律的公開(kāi)性和普遍性的重視。因?yàn)椤胺ā焙汀奥伞眱勺蛛m然均有強(qiáng)制性規(guī)范的含義，但意義不盡相同�！胺ㄖ饕獜�(qiáng)調(diào)的是內(nèi)容方面的公平與公正；而律則側(cè)重于法律規(guī)范在適用上的普遍性和統(tǒng)一性。”③我們應(yīng)當(dāng)注意到，商鞅所主張的“緣法而治”、“任法而治”思想與近現(xiàn)代意義的法治思想，有著本質(zhì)的不同。因?yàn)�，商鞅的“法治”思想是以承認(rèn)并極力維護(hù)君主專制權(quán)力為前提的。他主張，“權(quán)者，君之所獨(dú)制”，“權(quán)制獨(dú)斷于君則威”，認(rèn)為統(tǒng)治的大權(quán)必須統(tǒng)攬于君主，只有君主才是治國(guó)的主體。因此，必須樹(shù)立君主的絕對(duì)權(quán)威，“君尊則令行”；君主必須“操權(quán)一正”并“專其柄”，才能確保君主專制政體的鞏固。在商鞅看來(lái)，法律并不是最主要、最權(quán)威的治國(guó)方法，而是君主實(shí)行專制統(tǒng)治的工具。就這點(diǎn)而言，商鞅所倡導(dǎo)的“法治”與儒家主張的“禮治”、“德治”并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，其只能算是“人治底下的法治”。當(dāng)然，我們不應(yīng)苛求生活在兩千多年前的君主專制年代的商鞅能夠象近現(xiàn)代的政治家、法學(xué)家那樣，提出以“主權(quán)在民”的民主政治體制為基礎(chǔ)的法治思想。在當(dāng)時(shí)君權(quán)思想極為盛行的社會(huì)環(huán)境下，君主的地位、權(quán)威是不可懷疑、不可挑戰(zhàn)的。商鞅要推行其“法治”思想，實(shí)行變法，必須以得到君主的認(rèn)可與支持為前提。如果他敢于挑戰(zhàn)君主的統(tǒng)治地位和絕對(duì)權(quán)威，則即使是象秦孝公那樣開(kāi)明的君主，也會(huì)讓他人頭落地。此外，一種理論的提出，如果完全脫離實(shí)際，為時(shí)代所無(wú)法接受，那么這種理論再“先進(jìn)”，也只能是一種“空想”。所以我們?cè)诳创�商鞅的“緣法而治”、“專任法治”的思想時(shí)，應(yīng)采取歷史唯物主義的態(tài)度，不應(yīng)簡(jiǎn)單地以商鞅的“法治”理論與近現(xiàn)代的法治理論存在質(zhì)的區(qū)別，而抹殺其歷史進(jìn)步性；或者忽略商鞅提出的“緣法而治”與當(dāng)前我國(guó)所提倡的依法治國(guó)的本質(zhì)區(qū)別，進(jìn)而得出在中國(guó)古代已經(jīng)存在近現(xiàn)代意義的法治傳統(tǒng)的錯(cuò)誤結(jié)論。

　　三、“刑無(wú)等級(jí)”、“不赦不宥”的法律適用平等思想

　　商鞅指出，“法者，國(guó)之權(quán)衡也”。他將法律視同稱輕重的權(quán)衡，量長(zhǎng)短的尺度，判斷是非功過(guò)和行使賞罰的公平標(biāo)準(zhǔn)。他一向反對(duì)“刑不上大夫”的舊傳統(tǒng)，否定奴隸主貴族的特權(quán)，主張法律的統(tǒng)一性和平等性。他說(shuō)：“所謂一刑者，刑無(wú)等級(jí)，自卿相將軍以至大夫庶人，有不從王令、犯國(guó)禁、亂上制者，罪死不赦。有善于前，有過(guò)于后，不為虧法。忠臣孝子，有過(guò)必以其數(shù)斷�！鄙眺睆�(qiáng)調(diào)在行賞施罰上應(yīng)當(dāng)做到“不失疏遠(yuǎn)，不違（避）親近”，即不分親疏遠(yuǎn)近，有功必賞，有罪必罰。商鞅關(guān)于法律面前貴賤平等的觀點(diǎn)，表述得很明確。但是，正如前面所述，商鞅的“法治”思想是以樹(shù)立君主的絕對(duì)權(quán)威、維護(hù)君主至高無(wú)上的地位為出發(fā)點(diǎn)的，因此他所主張的法律適用平等是打折扣的，不可能是真正意義的“法律面前人人平等。”商鞅主張的“不赦不宥”，當(dāng)然不包括君主犯法（也許在商鞅的思想中根本不存在君主犯法的概念），而且對(duì)君主的近親也要有所變通。據(jù)《史記？商君列傳》記載：“于是太子犯法。衛(wèi)鞅（即商鞅）曰：‘法之不行，自上犯之�！瘜⒎ㄌ�子。太子，君嗣也，不可施刑。刑其傅公子虔，黥其師公孫賈�！泵鎸�(duì)太子犯法，商鞅也只好提出拿太子的老師做替罪羊的變通辦法。雖然，商鞅提出的法律適用平等的思想帶有很大的局限性，但是，在當(dāng)時(shí)等級(jí)森嚴(yán)的社會(huì)里，提出“刑無(wú)等級(jí)”的思想，確實(shí)需要很大的勇氣。

　　在商鞅的“法治”思想中，還值得一提的是，“以刑去刑”的主張。他提出：“重刑者，民不敢犯，故無(wú)刑也�！薄靶讨囟�必得，則民不敢試，故國(guó)無(wú)刑民。”“行罰重其輕者，輕者不至，重者不來(lái)，此謂以刑去刑�！鄙眺钡摹耙孕倘バ獭钡闹鲝垼瑲v來(lái)被認(rèn)為是他為實(shí)行重刑而尋找的依據(jù)，因此是虛偽的。但是，“以刑去刑”的思想也反映出商鞅已經(jīng)認(rèn)識(shí)到法律被普遍、自覺(jué)地遵守的重要性。商鞅從“無(wú)刑”‘、“去刑”’的角度去說(shuō)明“重刑”的合理性、正當(dāng)性，這表明他已經(jīng)初步接觸到刑罰的公正價(jià)值的議題。

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