制衡的法理學(xué)—讀O·列依斯特《三種法律思想》

制衡的法理學(xué)—讀O·列依斯特《三種法律思想》 　　莫斯科大學(xué)教授O.列依斯特在其《三種法律思想》一文中（1），對他稱之為“奠定了法學(xué)理論基礎(chǔ)”的法律思想-規(guī)范法學(xué)派，社會學(xué)派和道德法學(xué)派（又稱自然法學(xué)派）-進(jìn)行了別具慧眼的分析和匠心獨道的概括。他認(rèn)為，三種基本法律思想各有依據(jù)和系統(tǒng)批判其他學(xué)派的觀點，各有獨特的社會意義和難以互相取代的理論地位。最終形成相互批判、相互補充和相互促進(jìn)的制衡之勢。��

　　三種法律思想的根本分歧發(fā)端于對法的本質(zhì)的不同理解。規(guī)范法律派認(rèn)為法是法律和其他規(guī)范性文件中所敘述的規(guī)范。因為，語言是人們的基本交往之具，只有用詞和詞所表達(dá)的概念才能確定構(gòu)成法的內(nèi)容的國家意志。道德法學(xué)派主張法是一種社會意識。因為，法律規(guī)范如果不轉(zhuǎn)化為意識的形式，則法律只能停留于紙面，無法影響社會，所以法是包含在社會意識中的關(guān)于人人都必須執(zhí)行的規(guī)范、權(quán)利、義務(wù)、禁令，其產(chǎn)生和實現(xiàn)的條件、保護(hù)的程序及形式的概念體系。社會法學(xué)派則堅持法是作為各種社會關(guān)系在人們的行為和品行中的秩序而存在的。因為規(guī)范和意識都不是行為的有效調(diào)節(jié)器，但只要法律秩序還是事實，即意味著法是存在的，作為社會關(guān)系體系的法是確定的、具體的、穩(wěn)定的，并受國家保護(hù)。��

　　無疑，三大法理學(xué)派的理論分野的大致輪廓還是十分清晰的。然而，列氏并未簡單地采用非此即彼的方法來論定它們的孰是孰非，而是從有利于法的存在、發(fā)展及其社會意義的角度出發(fā)，將寬客的理論心態(tài)和科學(xué)分析的方法相結(jié)合，對三大法理學(xué)派進(jìn)行個體分析和整體綜合。��

　　列氏指出，規(guī)范法學(xué)派的觀點，是完善立法的基礎(chǔ)，也是制定立法技術(shù)規(guī)則、編計和系統(tǒng)整理規(guī)范文件、信息檢掌體系和法律服務(wù)的基礎(chǔ)。法的原理的系統(tǒng)闡述，運用法律規(guī)范的方法，解決法律爭議的規(guī)則，都是建立在這種法學(xué)觀點之上的。規(guī)范法學(xué)派的觀點還是法律教育和法律宣傳的基礎(chǔ)。因為不存在“一般的法”而只有法律和其他規(guī)范性文件的確定的表述，對這些表述的領(lǐng)會通過法律教育才能達(dá)到。最后，只有以規(guī)范法學(xué)的觀點來理解法，才可能保征法的統(tǒng)治地位，因為法律至上起源于官方制定法和對法的一致理解。��

　　道德法學(xué)派主張法應(yīng)是包含于社會意識中的關(guān)于法的概念體系。其理論佐證是歷史上某些國家曾經(jīng)沒有法律條文但法卻依然存在，在判例法體系里法的淵源曾是職業(yè)法律意識，而習(xí)慣法則主要依據(jù)人們的法律心理。在現(xiàn)代社會，法條中的某些詞語常常與實踐不相吻合，以致于現(xiàn)行的法不完全是或完全不是規(guī)范文件條文所敘述的法，繼而出現(xiàn)了法的精神“與法的字面”的區(qū)別和對立。所有這些，只有通過實踐著的法律意識才能得到統(tǒng)一的理解。重要的是，法律條文不僅要受到社會意識從健全的理性出發(fā)的評價，而且要與公正和人道主義的概念作比較。正是社會意識中才包含著不總是被寫進(jìn)法律條文的道德價值、權(quán)利和自由觀念等等。另外，法律意識只吸收和消化法律條文中本身就是法的東西，而排除其中多余的口號、號召和不具司法意義的敘述性的東西。��

　　在列氏筆下，社會法學(xué)派是從對道德法學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派的批評之中產(chǎn)生的。社會法學(xué)派認(rèn)為，社會法律意識不是單一的，內(nèi)容不同有時甚至矛盾的法律意識例不能被以為都是法律。但是法律秩序存在的客觀事實意味著法的客觀存在。它不是以法律詞語的形式，也不僅以法律意識和觀念的形式而存在，而是作為人們行為和品行中社會關(guān)系的秩序面存在的。這種社會關(guān)系是確定的、具體的、穩(wěn)定的，并受到國家保護(hù)。在社會法學(xué)派看來，法是指有“直接效力的法律”規(guī)范以及對規(guī)范的了解只是法的范圍，而不是法本身。法律規(guī)范和法律意識具有同構(gòu)性，也同時具有兩種自身不可克服的缺點：其一，它具有抽象性，理論上不能證明規(guī)范和法律意識要具體化到保種程度，才能使這些抽象的規(guī)范轉(zhuǎn)變成有“直接效力的法律”；其二，法律規(guī)范一般總是面向未來的，實現(xiàn)規(guī)范的不可預(yù)言的后果可能與立法者的意圖存在尖稅矛盾。但是，在以社會法學(xué)派的觀點對待法的情況下，法就具有了排除不可預(yù)言性的現(xiàn)實性和具體性。同時，從違法的角度看，違法現(xiàn)象既不給法律規(guī)范，也不給對這些法律規(guī)范的認(rèn)識造成損害和損失，而只對特定社會關(guān)系中具體的權(quán)利和受法律保護(hù)的利益造成危害。與違法相聯(lián)系的法律制裁，保護(hù)的不是規(guī)范，也不是對規(guī)范的認(rèn)識，而是作為社會關(guān)系的和人們品行的秩序，即法本身。��

　　然而，即使這種以批評規(guī)范法學(xué)和道德法學(xué)派而立足的學(xué)派，也有自身難以掩飾的缺陷。那就是，社會關(guān)系多種多種，社會維護(hù)法律的方式也各不相同，如司法的、行政的、紀(jì)律的、道德的等等。但在法中要求有充分的確定性。那么，去哪里尋求確定法和不是法之間界限的目有普遍意義的標(biāo)準(zhǔn)呢？除了法律條文之外，其他選擇似乎都不盡如人意了。這里，我們依晰看到社會漢學(xué)與規(guī)范法學(xué)相互補充的一個側(cè)面。它們之間的彼此否定和互為支撐，構(gòu)成一個完整的循環(huán)。��

　　更具啟發(fā)意義的是列氏關(guān)于備派法學(xué)觀的總體概括。��

　　首先，我們可以看到每一種法的觀點都有自己的根據(jù)，都反 支的一個現(xiàn)實的方面，并且服務(wù)于法的存在。道德法學(xué)派對于現(xiàn)行法的發(fā)展以及法律教育無疑相當(dāng)重要，規(guī)范法學(xué)派的學(xué)說則直接關(guān)注法律關(guān)系的確定性和法制的規(guī)范性。而社會法學(xué)派的觀點著眼于法律所建立的秩序和法律本身的社會目的，更為關(guān)心作為實際社會存在的法。從法律體系的動太角度觀點，立法是一種由法律意識向法律規(guī)范過渡的活動，執(zhí)法是將法律規(guī)范轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的法律秩序并借以實現(xiàn)法的社會目的，而政治家們的任務(wù)則是負(fù)責(zé)把各種社會需要發(fā)掘出來加以抽象為法律意識范疇，為新的立法作準(zhǔn)備。三種法律觀點在社會、國家和法的發(fā)展的不同階段往往表現(xiàn)出不同的價值：在法律體系形成或深刻變革時期突出到首位的自然是道德法學(xué)派；隨著社會、國家和法開始穩(wěn)定發(fā)展，規(guī)范法學(xué)派的意義會日漸提高；而社會實踐中的法又不可避免地超出法律詞語的范圍。這便使社會法學(xué)派的理論地位顯得學(xué)會 輕重。��

　　其次，指出各派法學(xué)觀的理論地位和社會價值，并不意味著它們的完美無缺。恰恰相反，它們各自帶有與生俱來的致命弱點，而無以各自形成自足的理論體系。它們在批判對方的同時又都面臨來自對方的詰難。它們在互相的爭論中取決補短，把自己的理論建議得更趨完滿。它們彼此在靠近，但誰也無法將其他二者消解，包容于自己的體系之中。通過一個世紀(jì)以來的歷程，摹然回首，人們方才發(fā)覺：三大法理學(xué)派原本是相反相成，此消彼長，共存共生，互為補充，三足鼎立，適成制稀之勢。��

　　規(guī)范法學(xué)派的觀點會導(dǎo)致把法和法律條文混為一談，因此可能給號召、宣言、內(nèi)容空洞的定義偷換法律規(guī)范，以及“惡優(yōu)亦法”開辟可能性；道德法學(xué)派則可能把包含在社會意識中的種種相互矛盾的價值視為法，危及法律的穩(wěn)定性并給某些違法行為帶來借口；社會法學(xué)派把法和法律秩序相混淆，易于把法看成廣泛流行的作法、有效性等貌似法律的東西。��

　　然而并非三者簡單地相加或結(jié)合即可誕生最終真理。它們的彼此獨立和互相制衡不僅喚醒了豐富活躍的法池思維，而且為法這一極為復(fù)雜的社會現(xiàn)象在一個合度的領(lǐng)域內(nèi)存在鋪設(shè)了一條通往未來的軌道。法理學(xué)不可能以真理在握的方式而一勞永逸，而不得不以互為制稀的姿態(tài)走向明天。因為它所面對的法仿佛一柄雙刃劍�！八�在自己的任何部分既可以成為自由的生命，也可以成為奴役和專橫的工具；既可以成為社會利益的妥協(xié)，也可以成為壓迫的手段；既可以成為個人權(quán)利的可靠支柱，也可以使專制的暴政和無法無天的局面合法化”。��

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10