網絡知識產權案件中有關證據(jù)的舉證、認證

網絡知識產權案件中有關證據(jù)的舉證、認證 　　隨著計算機網絡的迅猛發(fā)展，與網絡有關的知識產權糾紛日益增多。從司法實踐來看，法院審理的涉及網絡的知識產權糾紛案件主要有計算機網絡著作權糾紛案（主要是因侵犯網絡上傳播的作品著作權引起的侵權糾紛案）、計算機網絡域名糾紛案（因域名注冊、使用引發(fā)的侵犯商標專用權和不正當競爭糾紛案）及其他與網絡有關的知識產權案件。在這些案件的審理中，如何引導當事人對其主張進行充分有效的舉證、法院對有關證據(jù)如何進行質證、認證，從而準確認定事實是司法實踐中比較突出的難點問題。本文旨在對此作一些拋磚引玉的研究和探討。

　　一、網絡案件證據(jù)的特點

　　網絡案件中的證據(jù)多為計算機數(shù)據(jù)，計算機數(shù)據(jù)屬于數(shù)據(jù)電訊（又稱“數(shù)據(jù)電文”）與傳統(tǒng)的證據(jù)類型相比較，具有精密性、隱蔽性、脆弱性、多媒體性。

　　1.精密性。計算機數(shù)據(jù)以技術為依托，很少受主觀因素的影響，能夠避免其他證據(jù)的一些弊端，如傳統(tǒng)證據(jù)中證言的誤傳、書證的誤記等，相對比較準確，故具有精密性。

　　2.脆弱性。由于計算機信息以數(shù)字信號的方式存在，而數(shù)字信號是非連續(xù)性的，如果有人故意或者因為差錯對計算機數(shù)據(jù)進行截收、截聽、竊聽、刪節(jié)、剪接，從技術上也較難查清。計算機操作人員的差錯或者供電系統(tǒng)、通訊網絡故障等環(huán)境和技術原因，都會使計算機數(shù)據(jù)無法反映客觀真實情況。此外，網絡案件中的證據(jù)大多數(shù)是以光電信號的形式儲存，使得變更、毀滅證據(jù)較為便利，同樣不易被察覺。在日益普及的網絡環(huán)境下，數(shù)據(jù)的通信傳輸又為遠程操作計算機、破壞和修改計算機數(shù)據(jù)提供了更加便利的條件。計算機數(shù)據(jù)的這種脆弱性，使得其作為證據(jù)的內容真實性和來源合法性受到威脅。

　　3.非直觀性。又稱隱蔽性。計算機證據(jù)在存儲、處理的過程中必須用特定的二進制編碼表示，一切都由這些不可見的無形的編碼來傳遞。因此，它是“無紙”型的，一切文件和信息都以電子數(shù)據(jù)的形式存儲于磁性介質中，與傳統(tǒng)的主要以有形“紙介”為基礎的證據(jù)相比較，具有較強的非直觀性。計算機數(shù)據(jù)的這種隱蔽性使得網絡案件的證據(jù)與特定主體之間的關聯(lián)性，按常規(guī)手段難以確定。

　　4.多媒體性。計算機數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式是多種多樣的，尤其是多媒體技術的出現(xiàn)，更使計算機證據(jù)綜合了文本、圖形、圖像、動畫、音頻、視頻等多種媒體信息，這種以多媒體形式存在的計算機證據(jù)幾乎涵蓋了所有傳統(tǒng)的證據(jù)類型。

　　由于網絡案件中證據(jù)具有上述不同于傳統(tǒng)證據(jù)的特性。對這些具有不同形式、不同特征的證據(jù)如何舉證、質證、認證，是擺在知識產權法官面前的難題。它不僅需要我們從個案中把握，更需要我們從整體上認識這類證據(jù)各自不同的特點、屬性，以便更好地協(xié)調這類證據(jù)在舉證、質證、認證中技術上的特定要求和法律要求間的沖突與矛盾。

　　二、現(xiàn)行法律有關網絡案件證據(jù)舉證規(guī)定的不足和實踐中的應對辦法

　　我國合同法第11條規(guī)定，合同的書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。這實際上已從立法上將計算機數(shù)據(jù)（電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等）確立為書證證據(jù)類性質。

　　由于我國民事訴訟法第68條明確規(guī)定，“書證應提交原件�！钡�計算機數(shù)據(jù)實際上是很難提供原件的。在互聯(lián)網上，作品的復制件和原件由同樣的數(shù)字表達，沒有任何差別，而且，這些數(shù)字化的證據(jù)還可以隨時被修改，比如E-mail，內容可以改、時間可以改，如何認定其作為證據(jù)的原始性和證明力是司法實踐中很棘手的問題。雖然，民事訴訟法規(guī)定了在“提交原件或者原物確有困難的，可以提交復制品、照片、副本、節(jié)錄本。”但由于網絡案件證據(jù)的上述特點，使其證明力往往被對方當事人所質疑，造成法院認證困難。為此，除了進一步完善相應立法外，當事人和人民法院在證據(jù)的收集中應善于采取公證取證和要求有關網絡服務商提供證據(jù)的措施和辦法。

　　1.公證取證。

　　從法律根據(jù)上來看，我國民事訴訟法第67條規(guī)定：“經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，除在對方當事人向法院提供了相反證據(jù)并足以推翻公證證明的情況外，公證書具有絕對證明力，是人民法院可以直接采信的證據(jù)。故公證書是當事人證明自己主張的最有效證據(jù)。

　　從收集證據(jù)的實務來看，網絡知識產權案件的取證主要在網上進行，需要對大量的具有證明作用的網上信息進行固定和保存。但由于網上信息瞬息萬變，而且可以被極其容易地、不留痕跡地修改。要保證這些信息作為證據(jù)的合法性、客觀性、關聯(lián)性，當事人就必需采取公證取證的方式，即在訴訟前對涉及案件的事實進行全面的公證，由中立的第三方—公證機關將網絡上的有關信息逐一打印并將這些信息或內容的獲得方式、過程、時間、地點等詳細予以記錄，形成一份客觀完整的公證書。公證取證時，若遇到圖形聲音文件，還需采取錄像的方式加以固定。有時需幾種方式并用來固定證據(jù)，以保證證據(jù)的完整性、客觀性。

　　司法實踐中，當事人采取公證取證的主要是網絡侵權案，公證書所載明的內容多為原告指控被告的侵權行為及狀態(tài)，而很少有對原告自身權利及其相關問題的公證證明。這種情況給案件的審理、事實的認定帶來不少問題。以北京市第一中級人民法院審理的張某訴某報社侵犯其網絡作品著作權糾紛一案為例，因原告張某僅對被告在網站上的使用文章的情況進行了公證，而未對自己在網上發(fā)表文章的情況進行公證，使得本案的某些必要事實難以認定，如原告首次發(fā)表文章的時間、原告在發(fā)表文章時是否附有“禁用聲明”及與其聯(lián)系的途徑和方式等。上述問題對認定被告侵權的主觀過錯及其程度至關重要，原告若能對此也予以公證，雙方在訴訟中就不會產生爭議，法院的認定也就會容易的多，原告所獲得的司法救濟力度相應就強。

　　2.要求網絡服務提供者提供相關證據(jù)。當事人在提起網絡知識產權糾紛案件訴訟時，一般可以通過上述公證方式取得證明力極強的公證書。但是，這種由當事人在訴訟前取證的公證方式并非萬能。隨著網絡技術向更深層次和更廣范圍的發(fā)展，當事人自行取證和公證取證會碰到愈來愈多的阻礙和麻煩。為此，需要尋找一種行之有效的辦法。筆者認為解決此問題的關鍵在于加強網絡服務提供者的協(xié)助調查取證義務。

　　網絡服務提供者為其用戶上網的信息流通提供技術支持，因此，用戶在網上傳播的信息總會經過其網絡服務提供者的計算機系統(tǒng)，并留下某種記錄。網絡服務提供者的計算機系統(tǒng)就如同失事飛機的“黑匣子”一樣，可以提供非常可靠的信息內容�？梢�，網絡服務提供者是網絡案件中最主要、最可靠證據(jù)的來源者。在權利人難以直接找到侵權行為人或者難以收集到侵權行為的證據(jù)時，只有網絡服務提供者可以協(xié)助其取證。

　　2000年9月25日，由國務院頒布并實施的《互聯(lián)網信息服務管理辦法》規(guī)定：互聯(lián)網信息服務提供者發(fā)現(xiàn)其網站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于違法信息的，應當立即停止傳輸，保存有關記錄，并向國家有關機關報告；從事新聞、出版以及電子公告等服務項目的互聯(lián)網信息服務提供者，應當記錄提供的信息內容、發(fā)布時間、互聯(lián)網地址或者域名；互聯(lián)網接入服務提供者應當記錄上網用戶的上網時間、用戶帳號、互聯(lián)網地址或者域名、主叫電話號碼等信息；互聯(lián)網信息服務提供者和互聯(lián)網接入服務提供者的記錄備份應當保存60日，并在國家有關機關依法查詢時，予以提供。該辦法為規(guī)范網絡服務商的信息管理和協(xié)助人民法院調查取證提供了堅實的基礎，但因其只是國務院頒布的行政法規(guī)，在許多相關問題上還有待立法及司法解釋予以明確。如當原告將網絡服務商也列為共同被告（以其未盡合理的審查注意義務，與直接侵權行為人構成共同侵權）時，如何保證網絡服務商如實提供證據(jù)的問題，對網絡服務商提供證據(jù)的具體審查問題等都有待明確。

　　最高人民法院于2000年11月22日通過的《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），不僅是法院審理網絡著作權糾紛案件的直接依據(jù)，也是規(guī)范網絡服務提供者協(xié)助舉證的行為標準。該《解釋》第6條為網絡服務提供者規(guī)定了一項法定義務，同時指出違反該法定義務就構成侵權。該項法定義務是指：當著作權人確有證據(jù)證明被侵權，并向網絡服務提供者提出請求時，網絡服務提供者有義務向權利人提供侵權行為人在網絡上的注冊資料。違反此項義務，人民法院可依據(jù)《民法通則》第106條的規(guī)定判令網絡服務提供者承擔民事責任。按《解釋》第7條規(guī)定，身份證明、著作權權屬證明及侵權情況證明三項證明齊全就算是“確有證據(jù)”。這從立法上確立了網絡服務商的協(xié)助舉證義務及其不作為的法律后果。因此，網絡服務提供者應積極履行自己的法定義務，工作中一定要對用戶的身份、信息內容、上網時間、互聯(lián)網地址或域名及其他注冊資料進行全面的登記或備案，以便在法定條件下向權利人或人民法院提供足夠的證據(jù)。

　　三、網絡知識產權案件中有關證據(jù)的舉證、認證

　　1.網絡著作權案件中對原告主張權利的證據(jù)的舉證、認證

　　國際互聯(lián)網作為一種嶄新的信息技術，打破了信息傳播的時間界限與空間界限，提高了信息傳播的速度、數(shù)量和質量。其普及、應用和發(fā)展使作品的創(chuàng)作、使用和傳播的方式產生了重大變革。許多作品已超出傳統(tǒng)的發(fā)表和使用方式，而是在網絡中直接進行發(fā)表和使用。因網絡傳輸而導致的著作權權屬案件和侵權案件愈來愈多。從法律角度看，作品的著作權在一般情況下歸創(chuàng)作作品的人所有。從技術角度看，由于互聯(lián)網上各主體之間的交往與識別，完全可以通過冰冷的數(shù)字完成。比如個人主頁的注冊，再比如一組作者可以通過使用各自的主機在全球不同的地點共同完成同一部作品（如一部小說或一個系統(tǒng)軟件）。這一作品可以以不同的形式存在于不同的地點，還可以被任何有能力接觸到它的人（如黑客）修改。由于網絡證據(jù)的這種隱蔽性和脆弱性的特點，為證明或推翻某一主張，當事人雙方往往會舉出截然相反的證據(jù)。法院如何對這些證據(jù)進行質證、認證的問題就顯得尤為重要。

　　原告主張權利的證據(jù)，主要涉及證明原告是網上發(fā)表文章的作者或者合法著作權人、作品的完成時間或首次發(fā)表時間等問題。當文章上的署名為原告的真實姓名時，只要被告無相反證據(jù)，法院即可依據(jù)著作權法第11條第4款的規(guī)定，認定原告的作者身份。但實踐中碰到的大多是署筆名或不署名。因此，原告在提起侵權訴訟時，首先要舉證證明自己是該文章的作者。法院只有在確認原告是依法享有該文章的著作權主體時，才能對被告的侵權行為進行審查。

　　在我國第一起網上作品侵權案—陳某訴某報社侵犯其《戲說MAYA》一文著作權糾紛一案中，因陳某在網上文章的署名為筆名“無方”，欲證明自己是該文章的真實作者，陳某向法院采取了以下證明方法：其持有“3D芝麻街（系互聯(lián)網上一個人主頁的名稱，版主署名為無方。）”主頁的密碼，可上網進入該主頁對密碼進行修改，并可上載和刪除文件，《戲說MAYA》一文可被固定在計算機硬盤上并可通過WWW服務器上載到“無方”個人的主頁上。在被告無相反證據(jù)的情況下，法院以此認定了陳某的作者身份，并進而認定被告的行為構成侵權、判決被告承擔相應的侵權責任。原、被告雙方均服從法院的一審判決，未提起上訴。

　　在作者署筆名或未署名的情況下，能否適用舉證責任倒置。筆者認為，根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定的“誰主張、誰舉證”的原則，不能對此適用舉證責任倒置。原告主張權利被侵犯，就必須首先證明自己是合格的權利主體。為此，原告可以提交其文章搭載的網站的服務者或管理者的有關證明，以證明原告是文章的作者，該證明還需如實說明（最好是備附）原告在網上發(fā)表文章時的真實身份存檔情況。否則，在被告對此提出異議的情況下，法院很難支持原告的訴訟主張。

　　2.對證明被告侵權行為的有關證據(jù)的舉證、認證

　　在一般情況下，由于作品的載體是固定的、有形的，而且作品發(fā)表在特定的地點（出版社、報社、廣播電臺、電視臺等）。作品的發(fā)行也是由特定的單位和特定的人員在特定的地域內完成的。確定侵權行為總的來說并沒有太大的困難。但在網絡空間，網上作品的下載通過點擊鼠標在幾秒鐘內就可以完成，不受任何時間、地點的限制，也不受作品數(shù)量的限制，更不會給權利人留下任何記錄。在這種情況下，權利人要想證明被告侵權成立，就必須依靠網絡服務商或公證機關來取得相關證據(jù)。網絡案件中，被告侵權行為主要有被告不當注冊域名并在網絡上使用原告注冊商標及其標識的行為，在網絡上發(fā)表、轉載原告作品的行為（包括從網到網的轉載和從紙件到網絡的刊載）。實踐中，原告對上述侵權事實的證明多采用公證取證的方式，及時地將被告的侵權行為及其狀態(tài)進行了客觀的實時收集。故法院在認定中一般還是比較容易的。但由于網絡證據(jù)的脆弱性，無論是網站還是網民，都有可能更改下載信息。因此，必然會出現(xiàn)當事人雙方提交的證據(jù)相互矛盾的情況，這就需要法院對雙方證據(jù)的真?zhèn)涡越M織技術專家進行及時鑒定。

　　3.網絡合同證據(jù)的舉證、認證

　　依據(jù)現(xiàn)行合同法，電子郵件可以作為合同的書面形式，也就是可以在訴訟中作為證據(jù)使用，但是電子郵件作為可采信的證據(jù)必須具有真實性、合法性。在現(xiàn)代社會中，從商業(yè)交易到人們的日常生活無不與網絡密切相關。人們已習慣于網絡的快捷，往往通過電子郵件來洽談貿易、簽訂合同。在網絡知識產權案件中，如何審查當事人通過網絡取得權利人的授權許可的合同證據(jù)的真實性和合法性，是司法實踐中比較困難的問題。一般情況下，這種在電子商務過程中一方保存的信息文件的復印件只要對方認可，可以作為有效證據(jù)。但如對方不認可，則情況就很復雜。在全球最大的中文網站“榕樹下”公司狀告某出版社侵犯其享有專有出版權的數(shù)篇作品的案件中，被告出版社以其主編通過E－mail獲得了這些文章原作者或者發(fā)表作品的網站的授權為由，拒絕承擔侵權責任，并提交了相關的證明材料，包括由主編事后整理的E－mail材料、主編取得原作者及有關網站授權的電子郵件界面的打印件（帶屏幕顯示）及其磁盤。榕樹下公司對上述證據(jù)的真實性和合法性均提出了異議，認為上述證據(jù)上載明的信息和日期是普通的計算機技術人員極易偽造和編造的，且當庭宣讀了的原作者本人否認曾授權給該主編的書面證明。法院經審查認為：在被告沒有其他相關的證據(jù)進一步予以佐證的情況下，原作者授權能否成立不能認定；對有關網站的授權，由于被告未提交證據(jù)證明有關網站有權許可他人出版其網站上登載的文章，故被告提交的有關電子郵件并不能證明其早于原告取得了本案所涉文章作者的合法授權�？梢姡�要保證電子郵件的有效證明力，當事人應在不同階段對相關事實作公證或者依法簽訂確認書。

　　結束語

　　網絡證據(jù)的立法是一個系統(tǒng)工程，許多問題需在實體法和程序法上同時作出界定。隨著網絡的發(fā)展，電子形式的文件證據(jù)將越來越普遍地在訴訟程序中出現(xiàn)。法院在判斷網絡知識產權糾紛案件中證據(jù)證明力的時候，應當考慮數(shù)據(jù)電文的生成、存儲或傳送是否具有可靠性，記錄的信息是否具有完整性，是否表明了發(fā)件人等相關因素。但無論立法還是司法，都應在保障和促進現(xiàn)代網絡交易迅捷和安全的雙重目的中找到一個最佳平衡點。為此，在對網絡知識產權案件證據(jù)的審查與判斷上，需要我們司法界運用法律的基本原則、根據(jù)網絡案件證據(jù)的特點，在個案處理中不斷的積累經驗，并最終通過立法和司法解釋的途徑予以法律化和制度化，使這類具有特殊屬性的案件證據(jù)制度不斷趨于完善。

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