論知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的形成過程

論知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的形成過程 　　摘要：知識(shí)產(chǎn)權(quán)由主體、內(nèi)容和確認(rèn)構(gòu)成，內(nèi)容包含的是永恒的信息。主體存在于人類社會(huì)中，內(nèi)容存在于精神世界中，權(quán)利隨著確認(rèn)的完成降生于人類社會(huì)中。在這個(gè)過程中，物質(zhì)世界充當(dāng)了載體和工具，社會(huì)和國(guó)家充當(dāng)了裁判者和護(hù)衛(wèi)者。

　　關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán)、權(quán)利、信息、精神世界、物質(zhì)世界、人類社會(huì)

　　腦力勞動(dòng)要有報(bào)酬！

　　這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的至理名言，也是整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的靈魂！

　　腦力勞動(dòng)創(chuàng)造了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，創(chuàng)造了豐富的精神世界，這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)人類社會(huì)的寶貴貢獻(xiàn)！

　　一， 對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的再認(rèn)識(shí)

　　1、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在特征

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種權(quán)利，它是由權(quán)利的主體、權(quán)利的內(nèi)容，以及國(guó)家和社會(huì)對(duì)這種主體和內(nèi)容的確認(rèn)構(gòu)成的。在主體、內(nèi)容和確認(rèn)三者之間，內(nèi)容是核心，內(nèi)容也是穩(wěn)定的。權(quán)利誕生之后，內(nèi)容所包含的信息就屬于獨(dú)立存在的精神世界，就是永恒的。主體是可以變動(dòng)的，可以通過轉(zhuǎn)讓、繼承等手段發(fā)生轉(zhuǎn)移。確認(rèn)也是變動(dòng)的，不同的時(shí)代、不同的國(guó)家、同一國(guó)家的不同的時(shí)期，都會(huì)根據(jù)自己的實(shí)際需要調(diào)整和改變確認(rèn)的方式和條件，因而總是處在發(fā)展變化中的。除此之外，在這三者之間，內(nèi)容決定著權(quán)利的類別，屬于第一位的要素，主體和確認(rèn)都是第二位的。

　　主體和內(nèi)容經(jīng)過確認(rèn)以后才能和確認(rèn)一起共同組成新的權(quán)利，權(quán)利誕生以后就存在于人類社會(huì)中，此時(shí)，人類社會(huì)和國(guó)家就要對(duì)這種新誕生的權(quán)利進(jìn)行保護(hù)，規(guī)定相應(yīng)的保護(hù)措施。

　　由于存在內(nèi)容上的差別，形成了不同的權(quán)利。這些權(quán)利被人們分門別類后組成了不同的體系，然后又依據(jù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的共同特征匯集到一起。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)中，不同類型的權(quán)利是并列排列的，如版權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)，都是并列存在的。在同一類權(quán)利中，有著同一權(quán)利內(nèi)容起源的各個(gè)具體的權(quán)利之間又是串聯(lián)排列的，權(quán)利的作用大�。�權(quán)能）也像串聯(lián)電路的電流一樣，從頭到尾逐漸減弱。例如，一部作品被搬上舞臺(tái)表演以后，然后這種表演又被制成了錄音錄像，則它們之間的權(quán)利關(guān)系是：依據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，作者的著作權(quán)（17項(xiàng)權(quán)能）-→相鄰權(quán)利中的表演者權(quán)（6項(xiàng)權(quán)能）-→相鄰權(quán)利中的錄音錄像權(quán)（4項(xiàng)權(quán)能），這里，前面的權(quán)利決定著后面的權(quán)利能否誕生，并且制約著后面權(quán)利的行使。

　　2、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種權(quán)利，它體現(xiàn)著社會(huì)關(guān)系中的一種資格，這種資格是相對(duì)穩(wěn)定的，這種權(quán)利本身也是靜態(tài)的，它不能要求別人去做什么。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利是一種客觀存在，它雖然誕生于人類社會(huì)中，但是，一旦誕生之后，它就會(huì)和人類社會(huì)適當(dāng)?shù)胤蛛x，按照自身的規(guī)律和精神世界的規(guī)律而存在。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法則是國(guó)家管理社會(huì)的一種手段，它是動(dòng)態(tài)的，本身也是容易變化的，它與知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有很大的區(qū)別，我們不能簡(jiǎn)單地以知識(shí)產(chǎn)權(quán)代替知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，更不能把知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中國(guó)家規(guī)定的對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)措施也當(dāng)作知識(shí)產(chǎn)權(quán)，否則就會(huì)出現(xiàn)很多錯(cuò)誤。在現(xiàn)實(shí)中，許多人把知識(shí)產(chǎn)權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法混淆使用，甚至覺得知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，這樣認(rèn)識(shí)的結(jié)果，就把知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中一些國(guó)家的管理手段和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征混在一起，結(jié)果分析知識(shí)產(chǎn)權(quán)就會(huì)云里霧里的理不出頭緒，這種做法對(duì)自己是十分有害的。

　　在此，我們還應(yīng)該清楚的是，凡是由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法規(guī)定的事項(xiàng)都不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身具有的東西，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說，雖然這些事項(xiàng)都是有用的，但是它們畢竟都是身外的。當(dāng)我們探討知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征的時(shí)候，必須清醒地認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，不能把國(guó)家對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)定的保護(hù)手段也當(dāng)作知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身的特征。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)特征的事項(xiàng)首先應(yīng)該是知識(shí)產(chǎn)權(quán)自身具有的，其次應(yīng)該是伴隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)而穩(wěn)定存在的，區(qū)分這些內(nèi)容有利于剝?nèi)ト藶榈嘏�在知識(shí)產(chǎn)權(quán)身上的假的外衣。

　　3、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的實(shí)質(zhì)是什么

　　我們經(jīng)常聽到有人說：知識(shí)產(chǎn)權(quán)只保護(hù)表現(xiàn)形式，不保護(hù)內(nèi)容和構(gòu)思。而且說的人往往感覺已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的真諦，其實(shí)，這種感覺是不真實(shí)的。下面我們就來實(shí)事求是地進(jìn)行分析，看看知識(shí)產(chǎn)權(quán)法到底保護(hù)的是什么。

　　首先，這種說法是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)�，因�(yàn)橹�識(shí)產(chǎn)權(quán)本身并不存在保護(hù)什么的問題，而應(yīng)該說知識(shí)產(chǎn)權(quán)法只保護(hù)表現(xiàn)形式。

　　其次，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法來說，“表現(xiàn)形式”是什么？這一點(diǎn)沒有明確的概念。它首先不應(yīng)該是單純的物質(zhì)，因?yàn)橹�識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容是信息，屬于獨(dú)立于物質(zhì)世界而存在的精神世界，知識(shí)產(chǎn)權(quán)也不是寄托在具體物質(zhì)中而存在的權(quán)利，它是存在于人類社會(huì)中的權(quán)利。第二，它更不是一種單純的信息，因?yàn)樾畔⒈旧磉�需要借助物質(zhì)作載體來表明和傳遞自己。事實(shí)上，在很多人的概念中，把“表現(xiàn)形式”理解為包含著一定知識(shí)產(chǎn)權(quán)的具體的物質(zhì)，就像把一本書看作是版權(quán)的表現(xiàn)形式一樣。同時(shí)，許多人又認(rèn)為書只是版權(quán)的載體，本身不含有版權(quán)。這樣，“表現(xiàn)形式”就成了一種讓人琢磨不定的東西�？墒�，在Trips協(xié)議中也規(guī)定了版權(quán)的保護(hù)只及于表達(dá)，而不及于構(gòu)思、程序、操作方法或者數(shù)字概念本身。這就讓人覺得“只保護(hù)表現(xiàn)形式”這種說法應(yīng)該是對(duì)的。實(shí)際上，Trips協(xié)議在這里所要說的只是如何具體地實(shí)現(xiàn)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)的問題，因?yàn)闃?gòu)思和概念對(duì)于法律機(jī)關(guān)來說都是無法明確界定的問題，當(dāng)然在保護(hù)中很難進(jìn)行實(shí)際的操作，所以對(duì)保護(hù)對(duì)象進(jìn)行了限制性規(guī)定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身是一門科學(xué)，它的特征不可能依據(jù)實(shí)務(wù)部門的需要來規(guī)定。事實(shí)上，“表現(xiàn)形式”這種說法只是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中為了落實(shí)保護(hù)手段的一種方式，就是站在法律實(shí)務(wù)操作的立場(chǎng)上規(guī)定的一種操作手段，它與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法要保護(hù)的實(shí)質(zhì)不是一個(gè)概念。

　　要回答知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的實(shí)質(zhì)問題，我們可以先回答國(guó)家為什么要制訂知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的問題。對(duì)于這一問題，已經(jīng)形成了共識(shí)，即建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的目的在于平衡社會(huì)和權(quán)利人之間的利益劃分。那么，下一個(gè)問題就是，這種利益的起源在哪里？仔細(xì)分析一下就不難發(fā)現(xiàn)，這種利益來源于權(quán)利的內(nèi)容所包含的信息。那么，這種信息又從哪里來的呢？這種信息不會(huì)憑空來自于物質(zhì)世界和人類社會(huì)，它只能來自于精神世界。在權(quán)利形成之前，這種信息只能來自于個(gè)人的精神，是個(gè)人腦力勞動(dòng)的創(chuàng)造的。這樣，我們就可以說，國(guó)家通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，借助各種具體的法律手段，為了保護(hù)權(quán)利人并最終保護(hù)全人類的利益，對(duì)個(gè)人的有效腦力勞動(dòng)進(jìn)行了保護(hù)。這就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的實(shí)質(zhì)，而保護(hù)表現(xiàn)形式之類的說法只是對(duì)個(gè)別保護(hù)手段的直接描述。

　　二 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的形成過程

　�。ㄒ唬� 對(duì)相關(guān)基本問題的認(rèn)識(shí)

　　1、 對(duì)人類社會(huì)和兩個(gè)世界的關(guān)系的認(rèn)識(shí)

　　分析知識(shí)產(chǎn)權(quán)必須承認(rèn)以下事實(shí)：人是由軀體和精神組成的，精神和軀體一樣都是客觀存在的，軀體是一種物質(zhì)，對(duì)于人來說，它和人的精神密切相連，但是又能相互分離。例如，有的人，活著的時(shí)候精神很貧乏，死了以后，軀體和精神同時(shí)滅亡，在人間沒有留下什么痕跡。有的人，活著的時(shí)候精神很豐富，死了以后，軀體消亡，但是精神卻可以永存，這說明精神和物質(zhì)是可以分離而存在的。與此相對(duì)應(yīng)，人的軀體是物質(zhì)世界的一分子，人的精神是精神世界的一部分，人同時(shí)匯集了物質(zhì)世界和精神世界的基本特證。除此之外，人又是社會(huì)的一份子，他又必須服從社會(huì)的內(nèi)在規(guī)律和自我要求。例如，人的行為要由社會(huì)來評(píng)判，人的權(quán)利要由社會(huì)來確認(rèn)，人的義務(wù)要由社會(huì)來規(guī)定等等。雖然人人都在努力地為自己爭(zhēng)取更多的發(fā)展空間，但是又都不得不接受社會(huì)的束縛和制約，人必須面對(duì)現(xiàn)實(shí)，必須服從社會(huì)。這就決定了當(dāng)個(gè)人的利益與社會(huì)的利益牽連在一起時(shí)，個(gè)人實(shí)際上處于服從的地位，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)正是這種同時(shí)涉及國(guó)家、社會(huì)和個(gè)人利益的權(quán)利。

　　在現(xiàn)實(shí)中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人實(shí)際上面臨著三個(gè)世界：物質(zhì)世界、精神世界和人類社會(huì)（國(guó)家是人類社會(huì)的一部分）。在這三者的關(guān)系中，首先，三者都可以彼此獨(dú)立地存在。對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說，物質(zhì)世界更多的是權(quán)利誕生和發(fā)揮作用時(shí)的工具；精神世界是權(quán)利人精神食糧的來源地，也是權(quán)利內(nèi)容的歸宿地；人類社會(huì)是權(quán)利產(chǎn)生的原因，又是權(quán)利誕生、發(fā)展和發(fā)揮作用的場(chǎng)所，同時(shí)又是權(quán)利的歸宿地。對(duì)于人類社會(huì)來說，物質(zhì)世界能夠豐富人們的財(cái)富，精神世界能夠豐富人們的靈魂。與物質(zhì)世界相比，精神世界是更高一級(jí)的世界。物質(zhì)世界、精神世界和人類社會(huì)共同作用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

　　2、 對(duì)精神世界的認(rèn)識(shí)

　　精神世界是客觀存在的，它與人類社會(huì)密切相連，但與物質(zhì)世界相互獨(dú)立而存在。精神世界雖然起源于人類社會(huì)，但是，自從人類社會(huì)進(jìn)入文明社會(huì)以來，人類社會(huì)創(chuàng)造和培育的精神世界就已經(jīng)逐漸地穩(wěn)定和成熟起來，并且形成了自己內(nèi)在的規(guī)律和發(fā)展要求，不再受人類社會(huì)時(shí)代變遷和自我更迭的直接影響�？梢哉f，精神世界和人類社會(huì)也是相對(duì)獨(dú)立而存在的。

　　精神世界是由信息構(gòu)成的，各種信息包含的內(nèi)容不同，具體包括各種思想、各類知識(shí)、各種理念和各種構(gòu)思等。對(duì)于人類社會(huì)來說，精神世界是智慧的海洋。對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說，它的內(nèi)容就是一種信息，并且存在于精神世界中。

　　信息一旦誕生就不會(huì)消亡，它是永存的。信息可以脫離物質(zhì)世界和人類社會(huì)而獨(dú)立存在。每一條具體信息的內(nèi)容必須是完整的，不完整的內(nèi)容形不成信息；信息形成后，每條信息的內(nèi)容又是相對(duì)穩(wěn)定的，不會(huì)輕易地改變。

　　同一類信息中，新的信息只能疊加在舊的信息上，而無法取代舊的信息。舊的信息和新的信息一樣都將永遠(yuǎn)存在。比如，一部法律被一部新的法律取代后，舊的法律中所包含的法律思想和法律規(guī)則并沒有因?yàn)樾碌姆�律的誕生而消失，它同樣還是以原來的狀態(tài)客觀地存在著，只是對(duì)于使用這些法律的人們來說不再繼續(xù)使用它而已。否則，假如在使用了一段時(shí)間的新法以后再返過來使用這部舊法的話，就會(huì)發(fā)現(xiàn)舊法中的理念和規(guī)則同原來一樣可以繼續(xù)發(fā)揮作。所以說，蘊(yùn)涵在舊法中的各種思想、規(guī)則和理念-這些信息并沒有因?yàn)槿藗兩釛壦鼈兌�消亡，相反，它們�(cè)诰�神世界中永存。新法的誕生，只是在舊法的上面疊加了新的法律信息，而此時(shí)舊法的信息不但是存在的，而且還是仍然完整的。

　　信息是脫離物質(zhì)而獨(dú)立存在的，信息被使用時(shí)不存在能量的轉(zhuǎn)換和消耗的問題，因此它是可以被無限制地使用的，這是信息可以被復(fù)制的根本原因。同樣，由于沒有物質(zhì)的限制，信息不但是永恒的而且沒有國(guó)界，它是屬于全人類的。我們現(xiàn)在看到的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性問題，實(shí)質(zhì)上只是現(xiàn)階段國(guó)家對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種管理手段，它根本不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身具有的東西，即不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征。

　　精神世界是由信息構(gòu)成的，在精神世界里，不存在真正的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。精神世界本身是智慧的海洋，當(dāng)個(gè)人的智慧的小船駛?cè)胫腔鄣暮Ｑ髸r(shí)，他的智慧的火花就會(huì)變成人類夜空中閃爍的星光，照著你，照著我，同時(shí)照著我們?nèi)�人類�?br>
　　一切違背人類社會(huì)根本利益的信息屬于信息垃圾，它們進(jìn)入不了精神世界。原因在于精神世界的一切智慧都不是憑空產(chǎn)生的，它們來源于每個(gè)人的精神，當(dāng)個(gè)人的精神產(chǎn)生以后，需要經(jīng)過社會(huì)的篩選和確認(rèn)，只有那些符合社會(huì)的發(fā)展需要又能給社會(huì)帶來利益的信息才能進(jìn)入精神世界。一切偽科學(xué)、迷信和邪說，不管當(dāng)時(shí)的人們?cè)鯓有�鬧都是無法進(jìn)入精神世界的。

　　3、 對(duì)物質(zhì)世界的認(rèn)識(shí)

　　物質(zhì)世界是由物構(gòu)成的，它們都是客觀存在的。在通常情況下，物以自己的形態(tài)表明自己的存在，并以自己形態(tài)的消失表明自己的滅亡。物不同，物的形態(tài)也不同，具體包括有形有體的物，如桌子和電視等；有形無體的物，如彩虹和閃電等；無形有體的物，如水；無形無體的物，如空氣、磁場(chǎng)等。人們生活在物質(zhì)世界里，時(shí)刻都在與各種物質(zhì)打交道，人們認(rèn)識(shí)物、識(shí)別物和描述物大多也都以物的不同形態(tài)為特征，這樣在我們的思維過程中就形成了一種模式和慣性，確定和識(shí)別各種事物往往遵循“眼見為實(shí)”的原則。其實(shí)，這種依靠眼、鼻、耳、舌識(shí)別事物的方法是一種最本能、最直接、最機(jī)械、最原始的方法，當(dāng)然也是人類行為中比較低級(jí)的方法。這種方法的優(yōu)點(diǎn)是直接、簡(jiǎn)便和快捷，在大多數(shù)情況下也很明確。但是，它有很大的局限性，即使在物質(zhì)世界里也早已跟不上科技的要求，當(dāng)今時(shí)代，人們必須借助其它手段才能更準(zhǔn)確地發(fā)現(xiàn)和識(shí)別新的事物。在精神世界里，關(guān)于物的形態(tài)的概念根本就不存在，就像我們不能說紅色或者黑色有幾斤重一樣，顏色和重量不屬于一個(gè)邏輯范疇。如果我們用物質(zhì)世界的概念來論述精神世界中的現(xiàn)象，就會(huì)像把褲子當(dāng)作上衣穿一樣，雖然眼看著有兩個(gè)長(zhǎng)袖子，就是穿不到身上。

　　對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說，由于權(quán)利的內(nèi)容是一種信息，所以，在認(rèn)識(shí)和分析知識(shí)產(chǎn)權(quán)的過程中就不能使用物質(zhì)世界中的概念，否則就是霧里看花，越看越奇妙，越猜越糊涂，其結(jié)果只能是背離事物的本來面目。比如，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種無形的財(cái)產(chǎn)權(quán)”。這里的“無形”就是站在物質(zhì)世界中來說的，因?yàn)樗�看不到知識(shí)產(chǎn)權(quán)這種權(quán)利，所以就用了“無形”這個(gè)定語。這是他犯的站錯(cuò)位子的錯(cuò)誤。第二個(gè)錯(cuò)誤是邏輯錯(cuò)誤，因?yàn)檫@句話的另一層意思是指除了知識(shí)產(chǎn)權(quán)之外，有的權(quán)利是有形的財(cái)產(chǎn)權(quán)。事實(shí)上，根本就不存在“有形的財(cái)產(chǎn)權(quán)”這種概念，因?yàn)椤皺?quán)利”是屬于社會(huì)中的概念，權(quán)利的內(nèi)容是屬于精神世界中的概念，它們都不與物質(zhì)世界直接關(guān)聯(lián)。而“有形”和“無形”則是屬于物質(zhì)世界中的概念。因?yàn)椴淮嬖谟行蔚呢?cái)產(chǎn)權(quán)，所以用對(duì)比的方式得出的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的結(jié)論在邏輯上也無法成立。這句話的第三個(gè)錯(cuò)誤就是把知識(shí)產(chǎn)權(quán)限定在財(cái)產(chǎn)權(quán)上，也與事實(shí)不符。

　　對(duì)于信息來說，人們必須借助物質(zhì)世界中的具體的物作為載體才能使用和傳遞它。

　　（二） 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的形成過成

　　1、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)形成中涉及的事物

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)由主體、內(nèi)容和確認(rèn)構(gòu)成，主體是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)這種權(quán)利的主體，即權(quán)利人；內(nèi)容是指這種權(quán)利誕生時(shí)所依存的信息；確認(rèn)是指作為主體的權(quán)利人和作為內(nèi)容的信息明確以后，由社會(huì)或者國(guó)家來對(duì)這個(gè)主體以及在這個(gè)主體控制下的信息進(jìn)行鑒定，在主體合格的條件下，首先看這種信息是否符合社會(huì)的根本利益，否則將被淘汰；其次再看這種信息能否給社會(huì)帶來積極的利益，否則也被淘汰；第三，如果前兩項(xiàng)都能通過的話，則按照當(dāng)前國(guó)家法律的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)內(nèi)容所含信息類別的不同，分別按照不同的程序和要求進(jìn)行進(jìn)一步的審查，直到全部符合要求為止，屆時(shí)由國(guó)家以不同的方式對(duì)這一結(jié)果給予承認(rèn)，并規(guī)定相應(yīng)的保護(hù)措施。有些權(quán)利是由社會(huì)確認(rèn)的，這一過程相對(duì)較長(zhǎng)，沒有法律途徑那么明確和嚴(yán)格，但是前兩項(xiàng)的基本要求是相同的。通過社會(huì)確認(rèn)的權(quán)利屬于道德權(quán)利，由存在于社會(huì)中的道德力量來保護(hù)。法律中確認(rèn)的權(quán)利和社會(huì)中確認(rèn)的道德權(quán)利在一定的條件下可以相互轉(zhuǎn)換。

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主體-權(quán)利人存在于人類社會(huì)中，內(nèi)容-信息存在于精神世界中，確認(rèn)由國(guó)家和社會(huì)來完成，同時(shí)，信息必須借助物質(zhì)世界中的具體的物作為載體才能被人類所使用，這樣，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的誕生就必須涉及到人類社會(huì)（包括國(guó)家）、精神世界和物質(zhì)世界三個(gè)方面。

　　以上是外在的程序，啟動(dòng)和完成這一過程的內(nèi)在原因還有兩個(gè)，一個(gè)是社會(huì)需要，這是精神世界產(chǎn)生的根本原因，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說可以稱為外部原因。另一個(gè)是權(quán)利人的有效的腦力勞動(dòng)，這是啟動(dòng)這一過程的最直接的內(nèi)在原因。

　　2、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的形成

　�。�1） 主體的產(chǎn)生

　　對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說，凡是具有權(quán)利能力的自然人、法人和其它組織都可以作為權(quán)利的主體，它的范圍比一般的民事主體的范圍寬，因?yàn)檫@種權(quán)利誕生以后并不必然地要和第三人交易，所以，對(duì)承擔(dān)責(zé)任的能力要求要底。事實(shí)上，學(xué)齡前兒童的繪畫也體現(xiàn)著一種創(chuàng)作思維和創(chuàng)新，只要這種構(gòu)思本身是完整的就應(yīng)該享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)，這個(gè)兒童就應(yīng)該是合法的權(quán)利人。但是，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生過程中，權(quán)利的直接主體應(yīng)該是具有腦力勞動(dòng)能力的自然人。

　�。�2） 內(nèi)容的產(chǎn)生

　　內(nèi)容的實(shí)質(zhì)是信息。信息的產(chǎn)生方式有兩種，一種是由腦力勞動(dòng)產(chǎn)生，這是信息產(chǎn)生的主要方式；另一種是天然的信息，這是一類特別的信息，目前主要有地理標(biāo)志這一形式，這種信息主要是結(jié)合特殊的地理?xiàng)l件產(chǎn)生的。

　　由腦力勞動(dòng)產(chǎn)生的信息代表著知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)特征。腦力勞動(dòng)產(chǎn)生信息的場(chǎng)所在人的精神中，信息產(chǎn)生以后可以借助各種物質(zhì)載體把信息記錄下來，并借助物質(zhì)手段來傳播和使用該信息。與腦力勞動(dòng)相比，簡(jiǎn)單的物質(zhì)勞動(dòng)只能為腦力勞動(dòng)創(chuàng)造條件，或者為信息的記錄、傳播和使用提供手段，這些過程既不會(huì)磨損和消耗信息，也不可能增加和改變信息。

　　一段信息應(yīng)該是完整的，這種完整的含義應(yīng)該是這段信息至少包含著一個(gè)可以被第三者正常理解的清楚的概念，好讓他明白你至少在說什么。在個(gè)人的精神中產(chǎn)生了完整的信息以后，包含這種信息的內(nèi)容就產(chǎn)生了。

　�。�3） 確認(rèn)的過程

　　有了明確的主體和由他勞動(dòng)創(chuàng)造的內(nèi)容以后（即使他不是直接的勞動(dòng)者，他也至少應(yīng)該是這一內(nèi)容的實(shí)際控制者），主體可以提請(qǐng)社會(huì)和國(guó)家對(duì)其本身的資格，以及內(nèi)容所包含的信息的狀況進(jìn)行確認(rèn)，如果達(dá)不到社會(huì)的基本要求將首先被淘汰，符合社會(huì)的基本要求以后，可以再按照法律的更高一步的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行確認(rèn)，通過了法律的確認(rèn)以后，社會(huì)和國(guó)家等于承認(rèn)了這一主體和由他實(shí)際控制的內(nèi)容。這樣，主體、內(nèi)容和確認(rèn)就共同構(gòu)成了一種新的權(quán)利。確認(rèn)階段完成以后，隨著新的權(quán)利的誕生，權(quán)利內(nèi)部也要發(fā)生一些變化，此時(shí)，權(quán)利的主體成為了新的權(quán)利的權(quán)利人，經(jīng)過確認(rèn)以后，內(nèi)容包含的信息加入到了精神世界中，成為了精神世界中的一份子，它不再專屬于權(quán)利人，而是屬于整個(gè)社會(huì)，屬于了全人類。

　�。�4）保護(hù)措施

　　權(quán)利誕生以后，這種權(quán)利本身蘊(yùn)涵著對(duì)社會(huì)和個(gè)人的巨大利益，怎樣在個(gè)人和社會(huì)之間分配這種利益，怎樣讓分配后的利益得到順利地實(shí)現(xiàn)，就是擺在社會(huì)和國(guó)家面前的任務(wù)，也是它們必須解決的問題。對(duì)此，國(guó)家通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)法作出了規(guī)定，首先把新誕生的權(quán)利劃分為兩部分，一是公共社會(huì)權(quán)利，由社會(huì)享有，實(shí)際是由人人享有；二是專有權(quán)利，由權(quán)利人享有。并且規(guī)定，在專有權(quán)利有效期間，公共社會(huì)權(quán)利不能生效，只有當(dāng)專有權(quán)利失效時(shí)公共權(quán)利才能生效。為了平衡兩種權(quán)利之間的利益，又對(duì)專有權(quán)利規(guī)定了生效的起止時(shí)間和存續(xù)期限。這些規(guī)定都是人為制訂的，它們本身只是社會(huì)和國(guó)家參與和管理知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的手段。在當(dāng)今的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中，不同的國(guó)家對(duì)各種專有權(quán)利規(guī)定的存續(xù)期間不同，各種專有權(quán)利包含的權(quán)能也不同，這就說明關(guān)于利益的劃分標(biāo)準(zhǔn)和專有權(quán)利的規(guī)定完全是一種人為的行為，只是這種行為是以國(guó)家的面目出現(xiàn)的，它們并不屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身。試想一下，如果到了某一天，社會(huì)發(fā)展到一定的程度以后，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中取消了權(quán)利人的專有權(quán)利，而是規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)這種權(quán)利一經(jīng)國(guó)家的確認(rèn)成立，就由國(guó)家根據(jù)這種權(quán)利的內(nèi)容所包含的信息的社會(huì)價(jià)值一次性支付給權(quán)利人應(yīng)得的報(bào)酬，然后將這種權(quán)利劃歸社會(huì)公共所有，人人都可以使用。這種狀態(tài)不是不可能實(shí)現(xiàn)的，如果實(shí)現(xiàn)了，那么，今天所說的專有權(quán)的問題將成為歷史，而那時(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度依然可以存在。這說明，專有權(quán)不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身具有的事物，而是人為外加的。

　　社會(huì)和國(guó)家面臨的

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