淺析時效取得與即時取得的區(qū)別與聯(lián)系

淺析時效取得與即時取得的區(qū)別與聯(lián)系 　　一、時效取得與即時取得的基本概念

　　一般認(rèn)為，時效取得是指無權(quán)利人以行使所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利的意思公然、和平、繼續(xù)的占有他人財產(chǎn)，經(jīng)過一定的法定期間之后即可取得該財產(chǎn)的所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)。即時取得，又稱善意取得，是指以轉(zhuǎn)移所有權(quán)或設(shè)定他物權(quán)為目的的法律行為占有無轉(zhuǎn)讓權(quán)的讓與人轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)后，善意的受讓人可立即取得該物的所有權(quán)或他物權(quán)。

　　有學(xué)者認(rèn)為“時效取得”與“取得時效”是同一概念（如梁慧星、陳華彬編著：《物權(quán)法》，法律出版社1997年版，第121頁寫道：“取得時效，又稱時效取得”），筆者認(rèn)為，雖然這兩個概念的核心內(nèi)涵是一樣的，但還是不宜等同。“時效取得”的提法落腳點在“取得”，其含義側(cè)重于一種物權(quán)的取得方式；而“取得時效”的提法落腳點在“時效”，其含義側(cè)重于一種時效制度。眾所周知，民法里的時效制度包括消滅時效（又稱為訴訟時效）和取得時效。時效取得正是依據(jù)取得時效制度而獲得物權(quán)的一種方式。所以，本文探討兩種特殊的取得物權(quán)的方式，就采“時效取得”而非“取得時效”與“即時取得”相并列。

　　另外，學(xué)術(shù)界一般慣用“善意取得”而非“即時取得”的提法。本文探討二者的區(qū)別與聯(lián)系，覺得以“即時”與“時效”比用“善意”與“時效”相提并論更能展示出二者之間對比的強(qiáng)烈度，故本文大多數(shù)場合使用“即時取得”而不用“善意取得”。

　　二、時效取得與即時取得的區(qū)別

　　1、法律屬性的區(qū)別

　　時效取得是一種一般法律事實，即時取得是一種法律行為。

　　民事法律事實是符合民法規(guī)范，能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。根據(jù)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，民事法律事實可分為自然事實（又稱為事件）和人的行為兩大類。其中，人的行為又分為表意行為和非表意行為，表意行為即法律行為，非表意行為包括事實行為和非法行為。民事法律行為是民事主體基于意思表示，設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的行為。民事法律行為的一般成立要件有三：當(dāng)事人，標(biāo)的，意思表示。意思表示，是當(dāng)事人將其希望發(fā)生某種法律后果的內(nèi)在意圖以一定的方式表現(xiàn)于外部的過程，其構(gòu)成要素為：效果意思-表示意思-表示行為。

　　時效取得是一般的法律事實，它無須有為法律行為而取得權(quán)利的意思表示，也不必有完全的行為能力，只要有為事實行為的意識即可�！耙孕惺顾�有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利的意思”只是效果意思，僅僅在心中存在即可，不須表示意思和表示行為這兩個環(huán)節(jié)來體現(xiàn)。而“公然、和平、繼續(xù)的占有他人財產(chǎn)”不是表意行為，雖然歸根到底它仍是內(nèi)心“以行使所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利的意思”支配的結(jié)果，但是缺乏明顯的中間環(huán)節(jié)的來連接內(nèi)心意思與外部行為，所以它只是一種事實行為。即時取得首先依賴于受讓人與讓與人之間就轉(zhuǎn)移所有權(quán)或設(shè)定他物權(quán)為一定的法律行為，只有當(dāng)該法律行為生效后，善意的受讓人才即時取得權(quán)利。民事法律行為的一般生效要件有三：當(dāng)事人須有相應(yīng)的行為能力，意思表示必須真實，標(biāo)的必須合法、可能和確定。在即時取得的情形，轉(zhuǎn)讓他人動產(chǎn)讓與人僅僅是無轉(zhuǎn)讓權(quán)，但必須具有相應(yīng)的行為能力，否則，即使受讓人為善意，該轉(zhuǎn)移物權(quán)的行為也屬無效，善意受讓人不能取得權(quán)利。

　　2、法律關(guān)系的區(qū)別

　�。�1）主體的區(qū)別 時效取得法律關(guān)系的主體是占有人和原所有人，主體個數(shù)為二。即時取得法律關(guān)系的主體是讓與人、受讓人和原所有人，主體個數(shù)為三。時效取得中的占有人和原所有人并沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。即時取得中的讓與人和受讓人之間有買賣關(guān)系，讓與人和原所有人具有某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，受讓人與原所有人沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　�。�2）客體的區(qū)別 時效取得法律關(guān)系的客體既可是動產(chǎn)也可是不動產(chǎn)，此外，所有權(quán)之外的其他財產(chǎn)權(quán)也可部分的適用取得時效制度，除了人身權(quán)、法定的不得適用取得時效制度的權(quán)利（如地役權(quán)）、法律直接規(guī)定而成立的權(quán)利（如留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)等）、因一次行使即消滅的權(quán)利（如撤消權(quán)、解除權(quán)等）、須支付對價才成立的權(quán)利（如租賃權(quán)、永佃權(quán)等）、抵押權(quán)和機(jī)遇身份關(guān)系而發(fā)生的專屬財產(chǎn)權(quán)之外的財產(chǎn)權(quán)都可以作為時效取得的客體。即時取得法律關(guān)系的客體必須是動產(chǎn)。因為對不動產(chǎn)物權(quán)的變動，設(shè)有登記制度，不動產(chǎn)的權(quán)利主體依登記而定，所以不動產(chǎn)不適用即時取得制度。而且，對盜竊物、遺失物等占有脫離物原則上不發(fā)生即時取得。雖然日本、瑞士和中國臺灣地區(qū)的民法對此采例外主義，但也沒有將這類客體與普通動產(chǎn)同樣對待。記名的有價證券雖是動產(chǎn)，但不適用即時取得。另外，有學(xué)者認(rèn)為，質(zhì)權(quán)也可適用即時取得制度。（參見 彭萬林主編：《民法學(xué)》（第二次修訂版），中國政法大學(xué)出版社1999年版，第453頁；曹詩權(quán)、陳小君：《動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得》，載《法學(xué)雜志》1997年第5期）

　�。�3）法律效果的區(qū)別 本來，法律關(guān)系的三要素是主體、客體和內(nèi)容。法律關(guān)系的內(nèi)容就是主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。在這里，研究時效取得和即時取得法律關(guān)系的內(nèi)容，主要是研究當(dāng)它們各自的構(gòu)成要件都具備之時，主體所獲得的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，而這就是時效取得和即時取得法律關(guān)系的法律效果。時效取得的法律效果是取得動產(chǎn)或不動產(chǎn)的所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)，原來存在于物上的一切舊有權(quán)利如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)或留置權(quán)等都?xì)w于消滅，簡言之即發(fā)生物權(quán)變動。另外，時效取得還具有補(bǔ)正無權(quán)占有舊權(quán)原上的瑕疵的效力，使法律對其舊權(quán)原的瑕疵不在追究。而即時取得的法律效果除了發(fā)生物權(quán)變動之外，還要發(fā)生為了填補(bǔ)物權(quán)變動給有關(guān)當(dāng)事人利益之損害的債權(quán)關(guān)系。該債權(quán)關(guān)系包括原所有人與讓與人之間以及原所有人與受讓人之間的債權(quán)關(guān)系。這是時效取得的法律效果所沒有的，也即，即時取得不具有補(bǔ)正占有權(quán)原瑕疵的效力。另外，在日本、瑞士和中國臺灣地區(qū)的民法對盜竊物、遺失物等占有脫離物的即時取得問題采例外主義的情況下，盜竊物、遺失物等占有脫離物的即時取得還有自身特殊的法律效果。

　　3、構(gòu)成要件的區(qū)別

　　由于時效取得分為所有權(quán)的時效取得和他物權(quán)的時效取得，而后者的構(gòu)成要件較前者復(fù)雜，受筆者能力所限，本文僅以所有權(quán)時效取得的構(gòu)成要件與即時取得的構(gòu)成要件進(jìn)行比較。

　　所有權(quán)時效取得的構(gòu)成要件有四：（1）占有必須是自主、和平和公然的占有；（2）占有的標(biāo)的物必須是他人的物；（3）必須經(jīng)過法定的期間；（4）占有之初（a）須為善意（法國、德國、瑞士民法采此立場），（b）不必為善意（日本、中國臺灣地區(qū)民法采此立場）。即時取得的構(gòu)成要件有六：（1）標(biāo)的物必須是動產(chǎn)；（2）讓與人必須是該標(biāo)的物的占有人；（3）讓與人無權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)；（4）受讓人必須是基于法律行為而占有標(biāo)的物；（5）受讓人必須實際占有該標(biāo)的物；（6）受讓人必須為善意。

　　通過比較發(fā)現(xiàn)所有權(quán)時效取得的構(gòu)成要件與即時取得的構(gòu)成要件的區(qū)別在于：

　�。�1）時效取得要求經(jīng)過法律規(guī)定的一段時間之后，無權(quán)占有人才能取得物權(quán)，而即時取得就是在受讓占有之后立即取得物權(quán)，無須經(jīng)過一定的期間。所以，在時效取得中，還會發(fā)生時效中斷的情形。

　�。�2）所有權(quán)時效取得要求無權(quán)利人的占有必須是自主、和平和公然的，而即時取得沒有這一要求。

　�。�3）所有權(quán)時效取得可適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn)，而即時取得要求標(biāo)的物只能是動產(chǎn)。但所有權(quán)時效取得要求標(biāo)的物不能是無主動產(chǎn)。

　�。�4）所有權(quán)時效取得是事實行為，而即時取得要求受讓人必須是通過法律行為而取得對動產(chǎn)的占有。

　　（5）所有權(quán)時效取得對占有之初是否必須為善意的問題，各國規(guī)定不一。日本和中國臺灣地區(qū)的立法例就規(guī)定，占有之初無論是否善意，均可發(fā)生時效取得。即時取得又稱善意取得，它要求受讓人必須為善意，最基本的要求是不知讓與人無權(quán)轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的權(quán)利。

　　4、舉證責(zé)任的區(qū)別

　　一般來說，時效取得的舉證責(zé)任是由主張時效取得的人，就其對標(biāo)的物的占有關(guān)系負(fù)有舉證責(zé)任。在時效取得中，占有人雖不負(fù)有證明自己為善意占有，但得證明自己為無過失占有。即時取得的舉證責(zé)任在主張受讓人為非善意的一方，而非主張即時取得的一方。

　　5、立法目的的區(qū)別

　　根據(jù)學(xué)者的論述，時效取得的立法目的在于“維護(hù)因一定事實狀態(tài)繼續(xù)達(dá)一定期間而建立的新的經(jīng)濟(jì)生活秩序，期望盡速確定當(dāng)事人間的法律關(guān)系，并排除因歲月流逝而發(fā)生舉證責(zé)任之困難。同時，……也具有促進(jìn)物盡其用的社會功能�！保ㄍ鯘设b：《民法物權(quán)》（通則、所有權(quán)），臺北1992年初版，第155頁，轉(zhuǎn)引自：梁慧星、陳華彬編著：《物權(quán)法》，法律出版社1997年版，第121-122頁）即時取得的立法目的在于“協(xié)調(diào)由無權(quán)處分行為產(chǎn)生的善意受讓人與物之所有人的利益沖突，維護(hù)交易安全，穩(wěn)定財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關(guān)系和占有關(guān)系�！保ㄅ砣f林主編：《民法學(xué)》（第二次修訂版），中國政法大學(xué)出版社1999年版，第453頁）其本質(zhì)是協(xié)調(diào)財產(chǎn)靜態(tài)安全（對所有權(quán)的保護(hù)）與動態(tài)安全（交易的便捷）這兩個價值目標(biāo)的沖突。

　　可以看出，法律規(guī)定時效取得的意圖重在確定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系并且促進(jìn)財產(chǎn)盡可能發(fā)揮其價值。如果某物的原所有人喪失了占有，而新的占有人又不能獲得期待利益的話，將導(dǎo)致該物的權(quán)利歸屬處于不確定的狀態(tài)，不能獲得期待利益的無權(quán)占有人將不會管理支配該物，物之價值就不能得以彰顯，這是對本來就稀缺的財富的一種浪費。而且，如果權(quán)利人長期不行使其權(quán)利，而法律又無限期地承認(rèn)其效力，允許人們可以用很久以前的權(quán)利去沖擊既成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系或者其他社會關(guān)系，勢必觸動各方的既得利益，這樣可能會產(chǎn)生難以預(yù)料的連鎖反應(yīng)。因此與其保護(hù)一種名存實亡的所有權(quán)，還不如承認(rèn)財產(chǎn)的實際支配人的所有權(quán)，這樣更能發(fā)揮財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)效益，由此也就有助于督促所有人積極行使其權(quán)利。而法律規(guī)定即時取得的意圖重在維護(hù)交易安全。試想，若不保護(hù)善意受讓人的信賴?yán)�益，則人們在購物之時必將誠惶誠恐，交易的便利與迅捷就難以達(dá)到。而且，課以受讓人過分的注意義務(wù)，責(zé)令其明察讓與人是否有處分權(quán)，在現(xiàn)代社會大多不可能辦到，若能克服困難查清的，也將耗費高額的交易成本，從而增加整個社會經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)的總成本，不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

　　6、歷史起源和當(dāng)代立法的區(qū)別

　　時效取得的歷史起源可以追溯到羅馬法時代，但羅馬法中沒有即時取得制度。一般認(rèn)為，即時取得起源于日爾曼法的“以手護(hù)手”制度。

　　在現(xiàn)代，除了極少數(shù)國家之外，絕大多數(shù)國家的民法都確立了時效取得制度。但各國對即時取得制度的態(tài)度就比較復(fù)雜了，有所謂“極端否定主義”、“極端肯定主義”和“折衷主義”三種立場。挪威、丹麥、葡萄牙、南美大部分國家（阿根廷除外）等原則上不承認(rèn)即時取得制度。而1942年的《意大利民法典》則無限制的承認(rèn)即時取得。大多數(shù)國家，如法國、德國、瑞士、日本、奧地利、前蘇聯(lián)等國，都采取“折衷主義”立場，即對于占有脫離物，原則上不發(fā)生即時取得；對于占有委托物，原則上可發(fā)生即時取得。（參見 梁慧星、陳華彬編著：《物權(quán)法》，法律出版社1997年版，第182-183頁）

　　三、時效取得與即時取得的聯(lián)系

　　1、法律屬性的聯(lián)系

　　雖然時效取得是一種一般法律事實，而即時取得是一種法律行為，但二者都是物權(quán)的取得方式之一種。物權(quán)的取得可分為原始取得和繼受取得。時效取得和即時取得又都同屬物權(quán)的原始取得。依時效而取得物權(quán)和依善意受讓而取得物權(quán)都是基于物權(quán)法的直接規(guī)定而獲得的權(quán)利，具有終局性、確定性。

　　2、法律關(guān)系的聯(lián)系

　�。�1）主體的聯(lián)系 在時效取得和即時取得法律關(guān)系中，都有一個與自己的所有物脫離了占有的原所有權(quán)人。并且該所有人并無拋棄自己的所有權(quán)的意思。

　�。�2）客體的聯(lián)系 動產(chǎn)即可為時效取得的客體，也可是即時取得的客體。另外，在實行生產(chǎn)資料的社會主義公有制國家，國有財產(chǎn)即使是動產(chǎn)，也不得作為時效取得或即時取得的客體。

　�。�3）法律效果的聯(lián)系 時效取得和即時取得的基本法律后果就是都會發(fā)生物權(quán)的變動。對于具備全部構(gòu)成要件的所有權(quán)時效取得與即時取得的法律效果就是無權(quán)占有人和善意受讓人取得占有物的所有權(quán)。

　　3、構(gòu)成要件的聯(lián)系

　　時效取得的構(gòu)成要件與即時取得的構(gòu)成要件的相同或有聯(lián)系之處在于：

　�。�1）占有的標(biāo)的物都必須是他人的物，對自己的物不存在時效取得或即時取得的問題。

　　（2）對標(biāo)的物的實際占有是時效取得和即時取得構(gòu)成的共同要求。不能取得物之占有，也就談不上取得物之所有權(quán)。

　�。�3）法國、德國、瑞士民法規(guī)定占有之初必須為善意是時效取得的構(gòu)成要件之一。即時取得要求受讓人必須為善意。這兩個地方要求的“善意”的具體內(nèi)涵雖然不同，但其精神是一致的，即要求占有人、受讓人盡到一定的注意義務(wù)。

　　4、立法目的的聯(lián)系

　　作為物權(quán)取得特別是所有權(quán)原始取得的兩種方式，時效取得與即時取得制度都是隨著市場經(jīng)濟(jì)的日漸發(fā)達(dá)而被世界各國所廣泛認(rèn)可和發(fā)展的。雖然時效取得的立法目的側(cè)重于確定權(quán)利和促進(jìn)物盡其用，而即時取得的立法目的側(cè)重于促進(jìn)交易便捷、維護(hù)交易安全，但這些目的都是從屬于維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大目標(biāo)之中。法律以社會為基礎(chǔ)，時效取得與即時取得制度都是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求和社會進(jìn)步的體現(xiàn)。

　　5、存在的理論基礎(chǔ)的聯(lián)系

　　時效取得存在的理論基礎(chǔ)是“法律特別規(guī)定說”。即時取得存在的理論基礎(chǔ)雖然有“瞬間時效說”、“權(quán)利外像說”、“權(quán)利賦權(quán)說”、“占有效力說”和“法律特別規(guī)定說”之種種學(xué)說，但很多學(xué)者和筆者都贊同“法律特別規(guī)定說”。事實上，時效取得和即時取得存在的合法性都是由立法者為穩(wěn)定和發(fā)展經(jīng)濟(jì)而對財產(chǎn)的歸屬與分配所作的一種不同于自然正義的強(qiáng)制性安排。

　　參考書目

　　１、梁慧星、陳華彬編著：《物權(quán)法》，法律出版社1997年版。

　�。�、彭萬林主編：《民法學(xué)》（第二次修訂版），中國政法大學(xué)出版社1999年版。

　�。场⒘夯坌牵骸睹穹�總論》，法律出版社1996年版。

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