海南省企業(yè)內部職工持股立法研究

海南省企業(yè)內部職工持股立法研究 　　內容摘要：職工持股在海南省的企業(yè)改革過程中起到過重要作用，但由于沒有統(tǒng)一的規(guī)范可以遵循，在這一過程中也出現了一系列問題，迫切需要強有力的法律來規(guī)范和約束。目前誨南省職工持股的最突出矛盾是制度建設問題，文章將從理論和實踐這兩個角度來闡述海南省企業(yè)內部職工持股的現狀及其存在的問題，著重探討職工持股在立法時應該注意的問題。

　　關鍵詞：職工持股；立法；職工持股會；現代企業(yè)制度

　　一、海南省企業(yè)內部職工持股的狀況

　�。ㄒ唬┖Ｄ鲜∑髽I(yè)內部職工持股的操作方法

　　第一，先破產，后改制。例如，原�？谑须娏Τ商自O備公司因經營管理不善等主客觀原因，造成嚴重虧損，資不抵債，不能清償到期債務。1996年12月13日，經海口市中級人民法院裁定，宣告該公司進入破產還債程序，到1997年3月12日破產程序終止，該公司依法整體破產后，由職工集資購買破產財產而組建新企業(yè)即“�？谕�特電氣有限公司”。新公司實行股份合作制，將原公司經評估后認可的2100萬元凈資產全部折股，由在職的371名職工認購（國家發(fā)給每位職工的破產安置費共1600萬元全部用于買股，兩者相抵后還有500萬元的份額，則由職工自愿出資購買）。新公司成立后幾個月，其產值和銷售額比改制前最好年份還增加15％左右，每月實際利潤從虧損50萬元上升到盈利18萬元。這種做法適用于那些資不抵債、扭虧無望的企業(yè)。

　　第二，先購股，后改制。例如，原�？跇s達企業(yè)公司在改制前已處于停產半停產狀態(tài)，設備老化，產品滯銷，在職職工121人，而通常上班在崗的只有50人左右，許多人長期在外不歸，或領取85％的工資長期居家。為了擺脫困境，他們經國資部門評估后，將全部資產凈值折股（每股1萬元），在公司內部向全體職工招股認購。由于公司的歷史遺留問題太多，困難太大，有三分之二的職工不愿入股而選擇提前退休或買斷工齡的方式離去。最后剩下的34名職工集資55萬元把全部股份（即產權）買下，并按“公司法”的有關規(guī)定推舉新的董事會，組建新企業(yè)即實行股份合作制的“�？谛旅鲗崢I(yè)有限公司”。新公司承擔原公司的債權債務；對不愿人股的職工繼續(xù)留用，也可讓其“買斷工齡”或提前退休；還允許已人股但要求外出另謀生路的職工下崗待聘，在下崗待聘期間仍擁有一名股東的權益和任務。

　　第三，在改制時，把經國資部門評估認定的生產經營性資產凈值折股，由企業(yè)內部所有職工共同認購，再按照股份合作制的形式進行改制。在全省國有中小型企業(yè)中率先實行股份合作制的儋州市春江糖廠就是采取這種辦法。

　　第四，企業(yè)內部職工購股可以分步到位。如海南定安茶根糖／—到1994年已有38年廠史，效益一直較好。1995年以后，由于原材料價格和白砂糖價格“雙放開”，市場競爭激烈，1995年到1996年榨季，一下子虧損510萬元。為了適應市場經濟發(fā)展變化的需要，1996年以后。他們把凈資產全部折成股份，由內部職工購買�？紤]到職工的實際承受能力，購股分三步走：第一步是全廠職工共同買下全部股份的30％；第二步再買10％，剩下的第三步全部購完。第一步購買的30％，其股金分三年付清。改制后，該／—各方面效益都有較大提高。

　　（二）海南省企業(yè)內部職工持股的特點

　　海南省實行內部職工持股的企業(yè)主要集中在股份合作制企業(yè)和中小國有企業(yè)，其特點主要有以下幾點：第一，職工股的比例-一般分為三個檔次，企業(yè)總股本在5000萬—2億元之間的，職工股可占企業(yè)總股本的35％左右，企業(yè)總股本在1000萬-5000萬之間的，職工股可占企業(yè)總股本的49％，企業(yè)總股本在1000萬以內的，職工股可占企業(yè)總股本的50％以上。第二，職工股資金來源—一個人出資不得低于個人認股額的60％，其余40％可向企業(yè)借人，可以由公司非職工股東擔保向銀行借，也可以將公司公益金劃轉為專向資金借給職工。第三，職工股實行“兩不”，郎不能繼承，不能交易。職工脫離公司時，由職工持股會回購轉為預留股份，賣給新來的員工，主要為了鼓勵在職職工努力工作。第四，職工股由工會持股會托管，它們不以職工自然人的身份在工商局登記注冊，而以工會社團法人的身份登記注冊。這樣可以將分散的自然人身份集中起來，在企業(yè)中占較大的比例，派代表進入董事會和監(jiān)事會，參與企業(yè)的民主管理。第五，職工股的分配一一職工股分配采取“打分”的方式，主要考慮職工所在崗位、職務和貢獻等。管理人員與職工保持合理的比例，一般不超過職工平均持股水平的10倍。

　　（三）典型經驗-海南椰樹集團職工持股的四點啟示

　　1.員工持股會是構建多元投資主體的有效途徑

　　海南省國有大中型企業(yè)改制的一個最大的問題是難以引人多元投資主體。椰樹集團從1995年開始成立員工持股會，成立當年就和一家臺商共同出資成立�？谝瑢毷称酚邢薰�司，在此基礎上，持股會又先后參與了椰樹制罐廠和椰汁分廠的改制，使整個集團公司員工持股達20％，從企業(yè)內部構筑起投資主體。持股會按決策層、管理層、骨干層各20％，員工層40％的比例募集。事實證明這一向決策者、管理人員和企業(yè)骨干傾斜的持股結構，有利于企業(yè)的長遠發(fā)展，克服當前有些股份合作制企業(yè)出現的股權過于分散平均，又形成新一輪的大鍋飯的弊端。

　　2.在分廠（子公司），由員工持大股是國有企業(yè)轉換機制的有效辦法

　　椰樹員工持股會的一個重要特點，是把職工人股資金投入興辦企業(yè)或集團下屬企業(yè)，在新企業(yè)和下屬企業(yè)中都是由員工持股會持大股。如椰樹果醬食品有限公司和海南椰樹制罐工業(yè)有限公司都是由內部職工控股60％，椰樹集團參股40％；�？谝瑢毷称酚邢薰�司臺商占45％、員工35％、椰樹集團20％。在這些企業(yè)中由于員工持大股，員工對企業(yè)經營的參與度和關切度大為提高，激發(fā)出巨大的勞動積極性。如今，員工持股比例僅占集團20％的這些改制企業(yè)銷售已占整個集團銷售的70％。在當前國有企業(yè)中間有股權比例過大，其他所有制企業(yè)由于資金實力所限不能控股，參股熱情又不高的情況下，將國有企業(yè)的分廠（或分公司）進行改制，讓職工民營企業(yè)或外資來持大股，局部先行轉制搞活，帶動總體發(fā)展的做法值得一試。

　　3.實行重獎重罰，健全人事和分配制度是管理科學的基礎

　　在椰樹集團內部設立了貫穿人、財、物、供、銷等各項工作的全過程，上至總經理下至普通員工的嚴格獎懲制度。并制訂了以“四不三無”（“四不”即不講職稱高低，看能力；不講職位大小，看效益；不講工齡長短，看貢獻；不論資排輩，看業(yè)績�！叭裏o”即無鐵工資，多勞多得；無鐵飯碗，能進能出；無鐵交椅，能上能下）為核心，解決“四個分配不公”（平均主義，腦體倒掛，監(jiān)督部門人員責任與利益脫鉤，經營者的責任與利益脫鉤）為目的人事分配制度。由于有了這樣一套行之有效的制度，使公司各項管理走向規(guī)范，產品合格率穩(wěn)定在99.8％以上，出口合格率年年達100％，形成市場疲軟卻銷售年年增長的局面。在部分國有企業(yè)人心渙散、管理滑坡的今天，學習椰樹經驗，在人事和分配制度上下功夫，重獎重罰，促管理上臺階，向管理要效益，顯得尤為重要。

　　4.六聯會是建立高效運轉的決策和監(jiān)督體系的有效辦法

　　椰樹集團的重大決策是通過“六聯會”（董事會、監(jiān)事會、黨委會、企管會、工委會、員工持股會）做出的。在六聯會中黨委書記兼董事長，黨委委員進監(jiān)事會；董事長和總經理分設，既避免“新三會”和“老三會”的矛盾，擴大管理與決策的民主化，又使權力機構、經營機構、監(jiān)督機構在充分知情的情況下各司其職，做到決策正確，監(jiān)督得力，在相當多的企業(yè)存在量事不管事，監(jiān)事形同虛設，總經理個人說了算等企業(yè)決策和監(jiān)督機制不健全的情況下，椰樹黨委將黨委會、監(jiān)事會、工委會參與公司重大決策，擴大民主范圍，提高透明度，變事后監(jiān)督為事前監(jiān)督的做法，對于當前建立規(guī)范的公司法人治理結構無疑有許多值得借鑒的地方。

　　二、海南省企業(yè)內部職工持股立法中存在的問題及其解決

　　海南省在推行企業(yè)內部職工持股的過程中，由于沒有一個統(tǒng)一的規(guī)范可以遵循，因而在企業(yè)內部職工持股立法中遇到了很多問題。這些問題主要有以下幾點：

　　1.關于持股的適用范圍問題。目前實踐中，對職工持股規(guī)定適用范圍的安排大致有三個角度：一是從企業(yè)的類型進行限制，如有的規(guī)定為股份有限公司、有限責任公司和股份合作制企業(yè)；還有的規(guī)定上市公司電適用實行職工持股。二是從企業(yè)所處的行業(yè)進行限制，有的規(guī)定國有壟斷性和其他一些特殊行業(yè)和企業(yè)不適用職工持股；有的規(guī)定經濟效益好的企業(yè)才能實行職工持股等。三是從企業(yè)的性質進行的限制，如對國有企業(yè)、集體企業(yè)、中外合資企業(yè)等不同性質的企業(yè)適用職工持股的情況進行了限定。我們認為在海南省推行職工持股時，應考慮到海南省經濟發(fā)展的實際情況，使職工持股盡量具有廣泛性，應當允許和鼓勵有條件的企業(yè)，在自主決策的基礎上，在統(tǒng)一規(guī)范的前提下自行決定。

　　2.職工股的設置和股份來源問題。股份來源是企業(yè)實施職工持股遇到的首要問題。從股權取得的方式看，我省主要存在三種情況：一是通過增資擴股方式；二是增資擴股與資產存量置換、產權轉讓方式相結合的方式；三是發(fā)起設立的方式。

　　3.關于職工持股的股份種類問題。全國各地各企業(yè)有關股份種類的問題都有不同的規(guī)定，這為全國統(tǒng)一規(guī)定帶來丁一定的難度。海南省各企業(yè)在推行職工持股時的股份種類一般有以下幾種：

　　第一，產權股，指企業(yè)個人以現金、專利、實物投入企業(yè)所形成的股份。第二，積累股，指企業(yè)改制時歷年積累的獎金、勞動節(jié)余，在留有能夠保證以豐補欠的調節(jié)儲備金后，依據職工的勞動貢獻等因素，劃分到職工個人名下的部分。積累股，只分紅不計息，股權歸個人所有。第三，量化股，是指企業(yè)在清產核資，資產評估的基礎上，搞清企業(yè)自我積累的總量，劃出一定比例，根據職工的工齡、貢獻、責任、技術等因素，劃分到職工個人名下的股份。量化股有實量化和虛量化兩種形式，實量化是量化所有權，享有權益，轉讓和繼承權；虛量化是指只作為在崗職工分紅依據，其所有權歸企業(yè)集體所有，職工退休、調出企業(yè)，所有權由企業(yè)收回。第四、購配股，是指原集體企業(yè)在改組時，為了吸收資金，按照購“購一配一”的形式，將企業(yè)部分積累出賣給職工形成的股份。

　　4.關于職工持股的比例問題。國外的經驗是上市公司職工持股比例比較低（職工持股約占公司總股本的10％-35％之間），非上市公司持股比例較高（一般在30％以上）。海南省股份制改革中也曾有過一些規(guī)定，如規(guī)定募集公司內部職工認購的股份不得超過公司股份總額的2.5％。公司職工認購的股份不得超過公司向社會公眾發(fā)行的股份總額的10％，外經貿企業(yè)內部職工持股的比例為股份公司股本總額的10％以下，有限責任公司要保證國有絕對控股。關于股份合作制企業(yè)的規(guī)定一般要求職工個人人股要超過50％。

　　5.關于職工持股面臨的稅收問題。對于職工借貸購股的貸款，是否要征個人所得稅？對于職工股分紅所得現金，一般規(guī)定需繳納個人所得稅，但用分紅所得收入繼續(xù)購買股份作為企業(yè)的長期投資的，是否還要繳納個人所得稅？等等。依據國外的有關運用稅收杠桿來支持職工持股的經驗，我省可以從以下方面著手解決：第一，在3-5年內，對銀行等金融機構為職工持股提供貸款的利息收入，按一定比例免征所得稅；第二，對于職工股份分紅用于歸還銀行貸款的部分免征個人所得稅；第三，對于沒有變現，不直接用于消費而用于企業(yè)投資的分紅形式，應免征個人所得稅；第四，對企業(yè)工資基金轉為股份的，也享受免稅優(yōu)惠。

　　6.關于職工購買股份的資金來源問題。目前，由于尚缺乏對個人的信貸機制，所以職工購買股份的資金來源比較單一，基本上以個人出資為主。今后我省可以通過多種途徑解決職工持股的資金來源問題，一般職工持股的資金來源有三種途徑：一是職工現金出資；二是企業(yè)按職工的工齡、崗位、貢獻等因素將歷年積累形成的工資結余和公益金結余配給職工；三是經股東會、董事會同意的其他形式的資金來源，包括企業(yè)以職工股份為抵押向職工提供貸款。概括的說，就是個人拿一部分，企業(yè)配一部分，銀行貸一部分。其中對于個人出資的比例應有一個最低限額的規(guī)定，要使職工有“切膚之痛”，使經營者真正實現“貼身經營”，實現職工持股的激勵作用。

　　7.關于職工股內部設置的比例問題。對職工內部經營者和一般職工之間股權設置的比例，各個企業(yè)都有不同的做法，有的規(guī)定設置上限和最高持股比例，還有的設置下限和最低持股比例，鼓勵經營者持大股等。我們認為，企業(yè)規(guī)模不同，職工股份內部設置比例的差異也較大。海南省在確定這一比例時應適當拉開差距，但不能過于懸殊，二者比例以限定在5倍以內為宜，最高不應超過10倍。

　　8.關于職工持股的方式問題。職工持股是直接持有，還是通過中介間接持有？中介機構設在企業(yè)內部還是委托外部？這些問題是我省各企業(yè)實行職工持股存在分歧的焦點，也是推進職工持股的關鍵環(huán)節(jié)。我們建議，海南省在確定職工持股方式時，應與國際接軌，并結合我省企業(yè)的具體情況，應盡可能將職工持股納入機構管理的范圍。

　　9.關于職工持股的管理問題。職工股權管理的相關規(guī)定涉及持股職工權益。在我省，一般企業(yè)對職工股都做了禁止轉讓的規(guī)定。但是我國經濟處于轉型時期，企業(yè)面臨的復雜環(huán)境，能否允許職工在一定條件下轉讓和繼承所持股份，這是我們所面臨的現實問題。我們建議，職工股股權的取得在購股資金方面通常獲得了國家、企業(yè)的支持，若對其轉讓不加限制，不僅會導致職工持股制度的解體，而且還將對證券市場造成沖擊，引發(fā)社會問題。因此，海南省在關于這個問題原則上應禁止職工股的退股、轉讓和繼承，只在職工退休、或因死亡、調離、辭職及被企業(yè)辭退、除名等情形而脫離企業(yè)時，才允許其依法向其他職工轉讓其實際持有的職工股，或由職工持股會在法定期限內回購其實際持有的職工股。

　　10.關于職工持股會的法律地位問題。全國很多地方都規(guī)定建立職工持股會實行職工持股。一般地，職工持股會是代表持股職工統(tǒng)一行使股東權利的法人組織，但持股會的法律地位沒有統(tǒng)一的確認，這是影響職工持股改制設計的突出問題。目前，關于職工持股會的組織和性質，實踐中有幾種不同的規(guī)定，如有的規(guī)定為社會團體法人，需要在民政部門登記；有的規(guī)定應把工會組建，并以工會法人的資格開展活動；還有的規(guī)定依托工會，并進行工商登記等。此外有的地方還探索職工持股通過委托共同委托人進行，共同委托人可以是企業(yè)內部職工，也可以是企業(yè)外部的自然人和法人。這些規(guī)定在實踐中缺乏一定的法律依據，存在制度上的缺陷，迫切需要統(tǒng)一規(guī)范。海南省對于職工持股會應當盡快制定相關的法律規(guī)范，確立其法律地位，改變現在各地各企業(yè)的各自為政的情況。

　　三、海南省企業(yè)內部職工持股的立法思考

　　通過劉海南省內部職工持股企業(yè)的調查研究，我們認為海南省在企業(yè)內部職工持股立法時應該著重做好以下幾個方面：

　　1.堅持自愿參加的原則。一是企業(yè)自主決定是否職工持股會試點，企業(yè)主管部門不能以需要籌集資金為由迫使企業(yè)進行職工持股會試點，應尊重企業(yè)的試點的愿望。二是職工自愿參加職工持股會。企業(yè)領導可以通過宣傳動員工作，使職工了解參加職工持股會的意義，支持和參加職工持股會，但不能用行政手段和懲罰措施，強制職工參加職工持股會，要尊重職工的權利和選擇。

　　2.要對職工進行風險教育。進行職工持股會試點企業(yè)，要將本企業(yè)的經營情況和效益預測原原本本的告訴職工，講清投資可能帶來的收益和風險，特別是要教育職工增強風險意識。要使職工了解出資的權利和義務，決不能把這項重要的企業(yè)改革措施變成一種簡單的集資活動，如果這樣就違背了實行職工持股的目的和初衷。

　　3.職工持股會會員范圍嚴格限制為企業(yè)內部職工。會員必須是在公司工作并在勞動工資名冊上列明的職工；公司的懂事、監(jiān)事；公司派往子公司、聯營企業(yè)工作，勞動人事關系仍在本公司的職工。試點單位不應超范圍吸收會員，不得把會員發(fā)展到全系統(tǒng)和有關單位去。公司已退休的職工不參加職工持股會，主要從兩方面考慮：一是退休職工社會保障的方向社會化，隨著社會保障體制改革的進程，將來退休職工要從企業(yè)分離出去，實行社會化管理。二是職工持股制度要和養(yǎng)老制度相結合，參加持股會的職工，退休后可以退股，拿回現金用以養(yǎng)老。從上述兩點考慮，已退休的職工就不參加職工持股會了。

　　4.職工持股會的資金只能用于向本企業(yè)投資。成立職工持股會的目的主要是為了適應建立現代企業(yè)制度的要求，推動企業(yè)改革，提高職工對企業(yè)經營的管理參與度，增強公司的凝聚力。企業(yè)領導不要看到有一筆錢了，讓職工持股會投資企業(yè)的三產企業(yè)或其他項目，或用于社會上發(fā)行的股票、債券，這樣做是不行的，違反了試辦職工持股會的初衷。

　　5.一般公司的職工持股制度應周密計劃、謹慎行事。目前我省已實行職工持股制度的企業(yè)基本上是國有企業(yè)，在這類公司中實行職工持股制度一般會發(fā)生前文所述的種種不良情況。需要從以下幾方面注意：（1）職工股份也要承擔風險，不能成為謀取特別利益的渠道或固定收益?zhèn)�券，但是在將股份售與職工時應向職工曉以利害，告知其可能發(fā)生的風險，并將公司的實際財務狀況向職工公開，由職工自愿決定購買。在職工持股的章程中應事先載明職工股份也要承擔未來經營風險。（2）由于職工持股是股東向職工的一種讓利行為，在個人股東場合，股東給予多少貸款、多少折扣，股東可自由決定；但在國有企業(yè)場合，國家股股東如何給職工貸款、能不能給折扣，這樣的問題目前很難找到處理的法律依據，也不可能將企業(yè)公益金直接劃給職工，在這個問題上眼下海南省只能適當制定辦法，將來由國家給出統(tǒng)一的標準。其原則應該是只能給予利息補貼或購股折扣，不能沖減國有資產。（3）職工離開公司時其股份可以向其他職工或原股東轉讓，能否向社會上其他人轉讓應視企業(yè)章程而定（一般不宜向外部轉讓），但不能由公司自己收回。（4）在推行職工持股制度時，應在章程中載明職工的權利行使方法，使職工意識到股東的地位，從而真正發(fā)揮職工持股的作用。

　　6.對上市公司，一般難以實行職工持股，但可以采取其他形式推行職工持股。（1）由職工出資建立職工持股會，通過職工持股會受讓本公司國有股權，同時國家在轉讓國有股權時給予一定的優(yōu)惠的方式實現職工持股。（2）上市公司每年可從利潤中提取一定比例的獎勵資基金，或者是通過國有股份分紅讓利的方式，結合職工個人出資，以職工個人的名義在市場上為職工購買股票，并相應成立職工持股會或其他托管機構，按職工持股章程管理職工股份。（3）可采取定向增資擴股的形式，定向由職工認購企業(yè)的股份，同時實行職工股份的托管；或在公司增資擴股時，留出一定比例作為職工持股的股份來源。（4）在條件成熟的條件下，可實行擴大的股票期權制度，使公司經營管理者和一般職工都有機會通過個人努力和穩(wěn)定工作獲得公司認股權。

　　綜上，我們可看出推進職工持股是一項復雜的系統(tǒng)工程，在實際操作過程中應建立并完善相關的政策法規(guī)以對其加以支持和規(guī)范。我國目前《公司法》規(guī)定的種種類型的公司組織都沒有內部職工股的設置，而世界上大多數國家的公司法律中，都有雇員持股的規(guī)定。所以海南省應該盡快制定有關海南省企業(yè)內部職工持股的地方性法規(guī)，為企業(yè)內部職工持股提供法律上的依據。

　　此外，一些企業(yè)龐大的歷史債務也是推行職工持股的現實障礙。鑒于企業(yè)債務的形成有很多原因，在實行職工持股計劃時可以考慮把歷史債務掛帳或進行債務重組。海南省政府可以考慮在信貸政策上要給予優(yōu)惠，通過貸款計劃支持職工持股制度，以解決部分職工資金不是的問題。還有，像體現在國有資產中的國家對廣大職工的社會保障隱性債務，在實行職工持股時應否給予適當補償；以及是否從企業(yè)歷年積累的用于職工福利的公益金中提取一部分作為職工股的資金來源，這些問題在沒有全國統(tǒng)一的規(guī)定出臺前，我省可以結合本省實際情況，通過政策法規(guī)來加以明確。只有這樣，才能逐步把職工持股制度納入制度化、法制化軌道。

　　參考資料

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　　我國目前出版的法律文獻檢索教材大多數出自于高等法學院校中法律圖書館的專業(yè)館員之手。自1981年秋，教育部發(fā)布《高等學校圖書館工作條例》將“開展查詢文獻方法的教育和輔導工作”作為大學圖書館的任務之一開始，以當時司法部部屬政法院校....

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　　就法學而言，有若干特點使得它與其他人文以及社會科學學科相區(qū)別。最突出的特點可能是，在中國，法學本身就是一個當代學科。古典時期，我們雖然也有律學，但是，與西方羅馬法以降的法學相比，明顯地缺少超驗的價值訴求，與此同時，不存在....

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　　摘要：“中國近代在翻譯和引進西方學術的過程中，對其基本概念或術語往往采取譯詞重于借詞的方法，從而引發(fā)中西學術思想轉換中的”名實之辨“。中西哲學之間的學術轉譯、通約和交流的過程實際上就是一個比較哲學研究的過....

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　　文化多樣性（cultural diversity）是人類歷史上普遍恒久的特征。任何一種文化，只有在它能夠與其他文化相區(qū)別時才能被辨識，也才能有現實的存在。一方面，相應于不同的自然環(huán)境和歷史條件，文化的起源和演化不可能是同一的；另....