電子證據(jù)若干問題比較研究

電子證據(jù)若干問題比較研究 　　信息化時(shí)代使社會(huì)生活的各個(gè)方面發(fā)生巨大變化。小到信用卡、智能卡的使用，通過電子信箱的通訊，通過因特網(wǎng)的小宗交易；大到電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、政府機(jī)構(gòu)的文件管理，以及撲面而來的以因特網(wǎng)為基礎(chǔ)的現(xiàn)代電子商務(wù)，使得難以數(shù)計(jì)的傳統(tǒng)術(shù)語被進(jìn)行了全新的闡釋。在訴訟領(lǐng)域，自從計(jì)算機(jī)步入社會(huì)生活之時(shí)起，以計(jì)算機(jī)為基礎(chǔ)的證據(jù)形式就已經(jīng)存在。計(jì)算機(jī)在政府部門、公司、其他組織和個(gè)人制作文件、保存檔案、交易、通訊中被廣泛、頻繁地使用，使這種以計(jì)算機(jī)為基礎(chǔ)的證據(jù)形式在信息化時(shí)代將成為發(fā)現(xiàn)真實(shí)的重要途徑。

　　訴訟正義，究其實(shí)質(zhì)，就是要?jiǎng)?chuàng)設(shè)一種發(fā)現(xiàn)真實(shí)的最佳程序。如果要通過法定程序?qū)崿F(xiàn)或保有權(quán)利，就必須按照程序的要求保存和提供證據(jù)。界碑、契約、DNA測(cè)試、電子證據(jù)等諸如此類的事物的產(chǎn)生，無不是為滿足法定程序?qū)ψC據(jù)的要求。羅森貝克所言“證據(jù)是訴訟的脊梁”，一方面在強(qiáng)調(diào)證據(jù)的重要性，另一方面，也暗示了通過證據(jù)制度的完善無限接近司法公正的路徑。證據(jù)制度完善的重要內(nèi)涵之一就是要使證據(jù)制度適應(yīng)時(shí)代的要求。信息化時(shí)代的到來，以計(jì)算機(jī)為基礎(chǔ)的證據(jù)形式的特有屬性無疑給通過完善證據(jù)制度邁向司法公正的進(jìn)程提出了新的挑戰(zhàn)。

　　一、電子證據(jù)：一個(gè)有待界定的術(shù)語

　　上文提到的以計(jì)算機(jī)為基礎(chǔ)的證據(jù)形式，在很多場(chǎng)合已經(jīng)被電子證據(jù)一詞所替代。電子證據(jù)（ELECTRONIC ENIDENCE）一詞自被使用以來，在全球范圍就是一個(gè)被賦予多種意義，顯得有些混亂的術(shù)語。美國(guó)學(xué)者古爾柏。喬丹在其用于指導(dǎo)在法律程序中使用音頻、視頻記錄的著作《電子證據(jù)》中認(rèn)為，在電子環(huán)境中，從證據(jù)、技術(shù)或法庭的角度，音頻或視頻記錄可以清晰而又易于理解地提供信息。電子證據(jù)是為那些在實(shí)踐中使用、提供或面臨此類電子記錄的人們?cè)O(shè)計(jì)的。這種把音頻、視頻記錄視為電子證據(jù)的觀點(diǎn)，從技術(shù)的角度看并無不妥。誰又能否認(rèn)電視、電話、VCD播放器、錄音、錄象設(shè)備不是電子產(chǎn)品呢？

　　然而，美國(guó)檔案學(xué)專家戴維。 比爾曼和加拿大證據(jù)法學(xué)家艾倫。戈哈坦與古爾柏。喬丹持截然不同的觀點(diǎn)。戴維。 比爾曼在其闡述檔案管理如何在數(shù)字化時(shí)代實(shí)現(xiàn)其憑證價(jià)值的著作《電子證據(jù)—-當(dāng)代機(jī)構(gòu)的文件管理戰(zhàn)略》中，提出電子證據(jù)是與由計(jì)算機(jī)系統(tǒng)產(chǎn)生的電子文件等同的概念。艾倫。戈哈坦在其著作《電子證據(jù)》中認(rèn)為計(jì)算機(jī)技術(shù)革新了當(dāng)事人處理信息、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的方式。與日俱增的重要商業(yè)信息通過電子計(jì)算機(jī)被產(chǎn)生、存儲(chǔ)、并用于交流。一些在訴訟和刑事檢控中極為有用的信息不再被打印在紙上、用紙質(zhì)文件保存，而是在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中或以計(jì)算機(jī)可讀的形式保存。隨著對(duì)計(jì)算機(jī)的依賴性的增長(zhǎng)，律師們開始認(rèn)識(shí)到這些存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)中的電子財(cái)富，律師和檢控官們?cè)诜e極地瞄準(zhǔn)電子證據(jù)。法庭也逐漸認(rèn)可對(duì)那些不能正確保存和開示電子證據(jù)的當(dāng)事人的制裁。

　　第一部單獨(dú)為電子證據(jù)制訂的立法文件，加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》，對(duì)電子證據(jù)的定義與戴維。 比爾曼和艾倫。戈哈坦的認(rèn)識(shí)趨同。該法通過對(duì)“數(shù)據(jù)”、“電子記錄”、“電子記錄系統(tǒng)”三個(gè)術(shù)語的定義對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行界定。該法第一條（a）款規(guī)定“數(shù)據(jù)”是指數(shù)據(jù)或概念的任何形式的表述。并在評(píng)注中進(jìn)一步指出“數(shù)據(jù)”的定義確保該法適用于保存在電子記錄中的無論是數(shù)字、事實(shí)還是思想的任何形式的信息。該法第一條（b）款規(guī)定，“電子記錄”是指保存在電腦系統(tǒng)或其他類似裝置的任何媒介上，能夠被個(gè)人和計(jì)算機(jī)系統(tǒng)以及其他類似裝置瀏覽或察覺的數(shù)據(jù)。在評(píng)注中強(qiáng)調(diào)，之所以稱它為“電子的”是因?yàn)樗��?br>
　　存或記錄在一套計(jì)算機(jī)系統(tǒng)或類似裝置中，或?yàn)橐欢ǖ挠?jì)算機(jī)系統(tǒng)或其他類似裝置所保存。

　　該法試圖應(yīng)用到各類卡的磁條或智能卡的數(shù)據(jù)中；可以應(yīng)用于聲控郵件中；當(dāng)錄象傳輸

　　到互聯(lián)網(wǎng)上的站點(diǎn)時(shí)也會(huì)被囊括，因?yàn)榇藭r(shí)它已經(jīng)被卷入計(jì)算機(jī)中；同樣，被計(jì)算機(jī)的壓縮磁盤保存的音樂也可以被包括進(jìn)來。它也不應(yīng)用于常規(guī)的電話交談，因?yàn)闆]有信息被保存。計(jì)算機(jī)系統(tǒng)直接生成的書面記錄，比如輸出資料，本身就是電子記錄。

　　在該法第一條（c） 款中規(guī)定，“電子記錄系統(tǒng)”包括數(shù)據(jù)被保存或記錄的計(jì)算機(jī)或其他類似裝置，和有關(guān)電子記錄記錄和保存的程序，即產(chǎn)生電子記錄的系統(tǒng)常包括所有記錄或電子記錄如何被生成和保存的程序，包括物理或電子的入口控制，安全屬性，檢驗(yàn)規(guī)則，保留或毀壞日期表。該法使記錄保持系統(tǒng)的可靠性與證明特定記錄的真實(shí)性相關(guān)。電子記錄系統(tǒng)也被認(rèn)為是電子證據(jù)的一部分。

　　我們不敢斷言加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》的完備性，但它的開創(chuàng)性功績(jī)是不容置疑的。它對(duì)電子證據(jù)的界定方法對(duì)各國(guó)證據(jù)法的立法者、研究者還是有啟發(fā)的。在此之前，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過的《電子商務(wù)示范法》和美國(guó)《電子商務(wù)示范法》中的有關(guān)條文中也體現(xiàn)了對(duì)電子證據(jù)內(nèi)涵的認(rèn)識(shí)和傾向。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過的《電子商務(wù)示范法》第5條規(guī)定：“不得僅以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性和可執(zhí)行性。第9條規(guī)定：”在任何形式的訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述任何理由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性：1、僅僅以它是數(shù)據(jù)電文為由。2、如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù)，以它并不是原件為由�！翱梢酝浦�，如果聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過的《電子商務(wù)示范法》中有電子證據(jù)這樣的術(shù)語，那么它的內(nèi)涵就是數(shù)據(jù)電文。同理，美國(guó)《電子商務(wù)示范法》中被認(rèn)為是可接受的證據(jù)形式的數(shù)據(jù)電文、電傳、傳真信息就是其對(duì)電子證據(jù)的內(nèi)涵的界定。

　　無疑，準(zhǔn)確界定電子證據(jù)的內(nèi)涵對(duì)司法實(shí)務(wù)、證據(jù)法立法具有重大意義。我國(guó)《合同法》已經(jīng)將數(shù)據(jù)電文作為合法的合同形式之一�！逗贤�法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式�！北緱l規(guī)定中對(duì)數(shù)據(jù)電文的表述常被認(rèn)為是我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)電子證據(jù)的內(nèi)涵的界定。數(shù)據(jù)電文是電子證據(jù)的重要形式，但是簡(jiǎn)單地把電子證據(jù)歸結(jié)為數(shù)據(jù)電文顯然是有失科學(xué)性的。電報(bào)、電傳、傳真是數(shù)據(jù)電文，但不一定就被認(rèn)為是電子證據(jù)。加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》就對(duì)此作出否認(rèn)。結(jié)合對(duì)上述電子證據(jù)的立法文件和專著的比較研究，從廣義上講，電子證據(jù)可囊括所有通過電子手段（由模擬信號(hào)或數(shù)字信號(hào)系統(tǒng)支撐的）產(chǎn)生的證明材料。不過，從我國(guó)訴訟法所規(guī)定的證據(jù)體系以及認(rèn)知、研究的便利的角度出發(fā)，筆者認(rèn)為從狹義上理解電子證據(jù)更為適宜。即電子證據(jù)是通過計(jì)算機(jī)進(jìn)行交易或其他行為的過程中留存在計(jì)算機(jī)及其他類似裝置中的或以計(jì)算機(jī)可讀的形式存在的電子記錄以及產(chǎn)生電子記錄的計(jì)算機(jī)及類似裝置的真實(shí)性的事實(shí)。就目前而言，電子證據(jù)可涵蓋保存在計(jì)算機(jī)或其他類似裝置中的電子數(shù)據(jù)；保存在可移動(dòng)的電磁或光學(xué)的介質(zhì)上的電子數(shù)據(jù)（比如，早期計(jì)算機(jī)中使用的磁帶，以及我們現(xiàn)在經(jīng)常使用的軟盤，可存性光盤）；電子郵件；電子數(shù)據(jù)交換中的信息；音軌（類似CD的格式）；數(shù)字化圖畫和錄象（比如，儲(chǔ)存在MPEG，JPEG，GIF格式中的數(shù)據(jù)）；數(shù)字化音頻文件（比如，儲(chǔ)存在MP3，WAV，REALAUDIOZ或其他格式中的電子數(shù)據(jù)）；語音郵件等形式的證據(jù)。

　　電子證據(jù)具有如下特性：1、全球性。本世紀(jì)初，全球網(wǎng)絡(luò)用戶將突破2億。據(jù)1999年1月26日公布的統(tǒng)計(jì)資料，至1998年底，全球因特網(wǎng)用戶已達(dá)1億5300萬。其中，北美（加、美）8700萬（占人口比率29%），近幾年平均年增長(zhǎng)率達(dá)30-40%；歐洲3300萬（4.5% ），近幾年平均年增長(zhǎng)率達(dá)50%；亞太地區(qū)2700萬（<1%）；南美400萬（<1%）；非洲100萬（<1%）；中東100萬（<1%）。1996年底，美國(guó)大約有40000個(gè)企業(yè)與因特網(wǎng)連接，預(yù)測(cè)到2000年此數(shù)字將增加約10倍。因特網(wǎng)覆蓋范圍的快速增長(zhǎng)，首先促進(jìn)了電子商務(wù)的發(fā)展。據(jù)國(guó)外權(quán)威機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)和預(yù)測(cè)，全球1998年電子商務(wù)達(dá)800億美元，2000年有近4000億，2002年可達(dá)20000億美元。其占全球商貿(mào)總額的比例，2003年將達(dá)5%，2010年約達(dá)25%.1  電子商務(wù)的迅猛發(fā)展，普適計(jì)算機(jī)語言的全球化推廣，必然使電子證據(jù)成為一種具有全球性的證明方法。遠(yuǎn)程傳輸?shù)墓δ�，也�?huì)使它更多地帶有跨地區(qū)、跨國(guó)界的特性；2、綜合性。電子證據(jù)可以象普通書證那樣，以其數(shù)據(jù)內(nèi)容證明案件事實(shí)；多媒體技術(shù)的運(yùn)用，使其在證明過程中能夠發(fā)揮視聽資料的作用；對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)及類似裝置的真實(shí)性的證明，又使它具有物證的特點(diǎn)；3、易變性。網(wǎng)絡(luò)的高覆蓋率和開放結(jié)構(gòu)常常使電子證據(jù)會(huì)被不著痕跡地刪改。刪改者既可能是產(chǎn)生電子證據(jù)的計(jì)算機(jī)的使用者，也可能是穿越防火墻的黑客，還可能來自意想不到的計(jì)算機(jī)病毒。當(dāng)然隨著網(wǎng)絡(luò)及計(jì)算機(jī)安全的加強(qiáng)，電子證據(jù)的易變指數(shù)將不斷縮減；4、隱蔽性。一份電子文件的很可能與打印出來的復(fù)制品不是完全相同的。一些意義重大的隱藏信息只有在計(jì)算機(jī)測(cè)試中才能被捕捉到。在一些案件中，這類文件只能用產(chǎn)生它們的軟件程序可以理解的形式來展示。即使這樣，有用的信息還是有可能因?yàn)楸浑[藏而不易獲得。因此，擁有一份文件的電子拷貝可能會(huì)比同一份文件的打印輸出品產(chǎn)生更多信息，雖然這種打印輸出品常被假想為完整的；5、可挽救性。在一些場(chǎng)合計(jì)算機(jī)可以按照例行程序挽救一些信息，有時(shí)，用戶可能還沒有覺察到，計(jì)算機(jī)系統(tǒng)已經(jīng)自行追蹤和挽救了一些信息；6、微縮性。電子證據(jù)常常能以壓縮形式保存。保存一張小小的的磁盤要比保存一柜子檔案方便得多；毀掉它也會(huì)更隱秘。因此，與紙質(zhì)證據(jù)和物證相比，電子證據(jù)更便于移動(dòng)，也更易于丟失；7、擴(kuò)散激增性。電子證據(jù)具有極強(qiáng)的激增潛力。比如，用電子郵件發(fā)送信息，要比發(fā)送紙質(zhì)文件的擴(kuò)散性強(qiáng)大得多。同時(shí)，在計(jì)算機(jī)操作中一份文件常被擴(kuò)散到多個(gè)位置，對(duì)此，操作者可能還毫無查覺。因此，個(gè)別電子證據(jù)也許會(huì)被很容易地刪除，發(fā)現(xiàn)和抹去它的所有拷貝和蹤跡的并非易事。這就為尋找證據(jù)線索提供了多種可能性。[②]

　　二、電子證據(jù)的法律地位：一種新的證明方法

　　按類別分析是我們認(rèn)識(shí)事物的過程中常用的方法。證據(jù)的功能性分類總是隨著訴訟實(shí)踐的發(fā)展而發(fā)展。神示證據(jù)時(shí)代之后，最早出現(xiàn)的證據(jù)形式應(yīng)該是物證和人證，文字的普遍推廣使書證成為一種重要的證據(jù)形式，在歷史的嬗變中，書證中的原件被很多國(guó)家奉為最佳證據(jù)。隨著錄音、錄象設(shè)備的廣泛應(yīng)用，“視聽資料”又被作為一種獨(dú)立的證據(jù)形式看待。分類的意義，在于獨(dú)立地或從新的角度認(rèn)識(shí)、對(duì)待某一事物的一個(gè)部分，將更有助于主體對(duì)這一部分的認(rèn)知和應(yīng)用。電子證據(jù)作為一種新的證明方法出現(xiàn)在證據(jù)領(lǐng)域，如何對(duì)其進(jìn)行歸類就成為一個(gè)不可回避的問題。電子證據(jù)出現(xiàn)之初，在我國(guó)它被當(dāng)作視聽資料的一部分。我國(guó)將視聽資料作為一種法定的證據(jù)形式規(guī)定下來。在學(xué)術(shù)領(lǐng)域，視聽資料通常被被定義為：“是指以錄音、錄象以及電子計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的資料來證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。”？這一界定與古爾柏。 喬丹把電子證據(jù)界定為音頻、視頻資料的認(rèn)識(shí)在概念的種屬方面恰好相反，不免使電子證據(jù)的身份顯得有些撲朔迷離。同時(shí)，也使我們不得不再次審視電子證據(jù)與視聽資料的關(guān)系問題。視聽資料常被認(rèn)為包括音像資料和電子證據(jù)。筆者認(rèn)為電子證據(jù)與音像資料在諸多方面的具有不相容性：1）從資料生成的途徑來看，電子證據(jù)是通過二進(jìn)制對(duì)輸入 計(jì)算機(jī)的數(shù)字信號(hào)的智能處理產(chǎn)生的，音像資料是通過對(duì)模擬信號(hào)的機(jī)械處理而產(chǎn)生。2）從證據(jù)形態(tài)而言，電子證據(jù)往往具有原創(chuàng)性，除人為地偽造、變?cè)�，電子證據(jù)呈現(xiàn)出的往往是其在糾紛事實(shí)中的原創(chuàng)形態(tài)。音像資料既有在糾紛中保存下來的原創(chuàng)性信息，也由大量事后由執(zhí)法人員、律師、當(dāng)事人為審判中的便利而錄制的。3）從證據(jù)證明力來看，大量電子證據(jù)，如電子合同、電子提單、E-mail等是可以作為直接證據(jù)單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的。而音像資料必須與其他證據(jù)相互印證，不能單獨(dú)直接地證明待證事實(shí)。4）從證據(jù)的審查、判斷的方法看，電子證據(jù)和音像資料所需的技術(shù)手段不同。從法律角度看，它們所適用的證據(jù)判斷規(guī)則差距很大。因此，把電子證據(jù)與音像資料統(tǒng)稱為視聽資料不具有科學(xué)性。就普通公民的邏輯判斷而言，視聽資料的內(nèi)涵與音像資料更為貼切。電子證據(jù)不應(yīng)列為視聽資料的一種。

　　通過電子證據(jù)的證明方法是否應(yīng)從屬于書證，同樣是一個(gè)充滿爭(zhēng)議的問題。1982年歐洲理事會(huì)的《電子處理資金劃撥》秘書長(zhǎng)報(bào)告以及克萊曼和塞茲同年發(fā)表的《計(jì)算機(jī)在法庭上的地位》，表達(dá)了計(jì)算機(jī)記錄相當(dāng)于書面證據(jù)的看法。英國(guó)《1984年警察與刑事證據(jù)法》在第七編《刑事訴訟中的書面證據(jù)》第六十九條中規(guī)定了源自計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)。[③]然而，隨著全球電子商務(wù)和電子文檔管理的超速發(fā)展，以及對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)識(shí)的深化。通過電子證據(jù)的證明方法應(yīng)從屬于書證的觀點(diǎn)受到來自各方面的質(zhì)疑。我國(guó)學(xué)者認(rèn)為通過電腦貯存資料的證明方法，“并不是單純的以文字和符號(hào)來表達(dá)思想或者行為內(nèi)容，而是獨(dú)立地反映了案件的一部或全部的真實(shí)情況和法律事實(shí)，不僅靜態(tài)的反映了待證事實(shí)，而且動(dòng)態(tài)地說明了待證事實(shí)的現(xiàn)實(shí)情景�！盵④]美國(guó)學(xué)者戴維。比爾曼認(rèn)為“傳統(tǒng)文件系統(tǒng)與電子信息系統(tǒng)還是有區(qū)別的，最明顯的是某一活動(dòng)過程中生成的傳統(tǒng)文件通常是固定在特定的載體上，因而可以成為業(yè)務(wù)活動(dòng)的證據(jù)。而電子信息系統(tǒng)生成的信息沒有固定的載體。信息內(nèi)容可以被多次重復(fù)利用，而且不會(huì)留下蛛絲馬跡�！薄凹堎|(zhì)文件的利用是在系統(tǒng)外進(jìn)行的。電子文件是以整體形式提供利用，而電子文件則可部分提供利用。”[⑤]在立法實(shí)踐中，加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》的規(guī)定使通過電子證據(jù)的證明方法不僅包括證明電子記錄的真實(shí)性，還包括證明產(chǎn)生電子記錄的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的真實(shí)性。另外，電子證據(jù)的“虛擬性”和書證的“實(shí)態(tài)性”使它們?cè)阼b別、保管、適用等方面明顯不同�？偟每磥恚�通過電子證據(jù)的證明方法與書證的距離是越來越大。

　　綜上所述，電子證據(jù)作為一種獨(dú)立的證明方法有其內(nèi)在的必然性。[⑥]電子商務(wù)的全球化發(fā)展態(tài)勢(shì)，網(wǎng)絡(luò)化生活的潮流使通過電子證據(jù)直接、獨(dú)立地證明待證事實(shí)成為實(shí)現(xiàn)信息化時(shí)代訴訟效益性的必然趨勢(shì)。但是，電子證據(jù)的開放性、易改動(dòng)性，計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)發(fā)展的迅捷性構(gòu)成它作為直接證據(jù)的主要障礙�？朔�這些障礙就成了電子實(shí)務(wù)和司法界的共同課題。

　　有的學(xué)者主張：“應(yīng)在電子商務(wù)運(yùn)作中建立電子商務(wù)服務(wù)中心，而以立法將電子商務(wù)交易強(qiáng)制納入其管理，并規(guī)定電子商務(wù)服務(wù)中心對(duì)用戶往來的電子文件加以儲(chǔ)存，對(duì)電子文件的收發(fā)和提取作記錄，存儲(chǔ)一定時(shí)間。由于電子商務(wù)中心的中立性和獨(dú)立性，加上可靠加密技術(shù)的廣泛應(yīng)用。這樣不但可以解決不少法律上的矛盾和沖突，也可使在這種保證安全電子商務(wù)交易模式下的電子證據(jù)作為法律的直接證據(jù)，因而能夠單獨(dú)、獨(dú)立地證明待證事實(shí)�！盵⑦]從檔案學(xué)的角度，克服電子證據(jù)負(fù)面效果的途徑是按照不同文件的功能需求建立文件保管系統(tǒng)。文件保管系統(tǒng)是一個(gè)特殊的信息系統(tǒng)，其功能在于保存業(yè)務(wù)活動(dòng)的憑證，滿足行政管理和法律訴訟等方面的需求。根據(jù)匹茲堡大學(xué)電子文件研究項(xiàng)目的研究結(jié)果，為實(shí)現(xiàn)任何保管系統(tǒng)都能夠長(zhǎng)久保存并顯示其文件的內(nèi)容、結(jié)構(gòu)和背景信息的功能需求。首先，要保證文件完好無損，防止意外事故或蓄意損壞、銷毀文件的行為，防止對(duì)文件的任意更改。文件一旦產(chǎn)生，任何數(shù)據(jù)都不許刪除、更改或丟失。其次，要保持文件的連貫一致，重組信息內(nèi)容和文件結(jié)構(gòu)能夠再現(xiàn)文件的原貌。再次，要便于審核文件，文件的背景信息應(yīng)反映文件的處理過程。最后，刪除文件的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)是有條件的。必須有授權(quán)，必須予以著錄，以作為審核線索，不能刪除反映文件背景信息的各項(xiàng)審核線索。[⑧]

　　電子證據(jù)作為一種新型的事實(shí)記錄的載體，反映了業(yè)務(wù)活動(dòng)和通訊方式的重大變革。隨著信息革命的逐步深入，機(jī)構(gòu)和個(gè)人必將日益關(guān)注電子證據(jù)的保存、管理和利用。上述電子證據(jù)管理中的諸種嘗試孕育著未來以非實(shí)體的、注重憑證價(jià)值、面向利用者為特征的新的證

　　明方法的誕生。

　　三、應(yīng)對(duì)挑戰(zhàn)：電子證據(jù)的應(yīng)用規(guī)則

　　“訴訟證據(jù)規(guī)則是訴訟實(shí)踐可操作的證據(jù)準(zhǔn)則，其理論基礎(chǔ)為司法公正和查明真相-它是實(shí)用的、規(guī)律性的證據(jù)操作規(guī)程，具有法律效力的證據(jù)準(zhǔn)則�！盵⑨]證據(jù)規(guī)則盛行于英美法系陪審團(tuán)制度中，用于對(duì)非專業(yè)的陪審團(tuán)成員的指導(dǎo)。其后雖然陪審團(tuán)制度漸趨衰落，證據(jù)規(guī)則卻以其旺盛的生命力在訴訟中發(fā)揮著積極作用。法定證據(jù)制度之后的大陸法系形成了法官自由心證為主的審判制度。不過，在其發(fā)展過程中，一方面，雖然號(hào)稱“徹底地”剔除了法定證據(jù)制度對(duì)證據(jù)證明力的嚴(yán)格規(guī)定，但是還是在其自由心證的框架中保留了法定證據(jù)制度時(shí)期遺留下來的部分證據(jù)規(guī)則；另一方面，英美法系證據(jù)制度和大陸法系自由心證證據(jù)制度經(jīng)過長(zhǎng)期的交流、借鑒、互動(dòng)、重構(gòu)，到現(xiàn)在無論是在普通法系還是大陸法系的訴訟體制下，證據(jù)規(guī)則都在其證據(jù)制度中發(fā)揮著作用，而且有不少規(guī)則是相近甚至相同的。因此，電子證據(jù)作為一種新的證明方法出現(xiàn)在信息時(shí)代，必然要接受各國(guó)既成的證據(jù)規(guī)則的檢驗(yàn)。 正如斯坦。戴維斯和克里斯托福。梅耶在他們1998年的著作中將網(wǎng)絡(luò)時(shí)代、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)概括為：“速度× 互聯(lián)× 無形=  模模糊糊”那樣，人們對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)識(shí)也具有由模糊

　　到清晰的漸進(jìn)性，這使得電子證據(jù)與證據(jù)規(guī)則整合的過程也呈現(xiàn)出漸進(jìn)性的特點(diǎn)。

　　這種漸進(jìn)過程中第一個(gè)層面的問題是電子證據(jù)的證據(jù)能力問題，即電子證據(jù)的可容許性問題。首先對(duì)電子證據(jù)的可容許性構(gòu)成直接威脅的是雖漸已式微但影響廣泛的最佳證據(jù)規(guī)則�！白罴炎C據(jù)規(guī)則的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵是，某一特定的有關(guān)案件的事實(shí)，只能采用能夠?qū)ふ业降暮妥钣姓f服力的有關(guān)最佳證據(jù)方式予以證明，久而久之，這一規(guī)則內(nèi)涵隨著歷史的發(fā)展而不斷失去其基本規(guī)則的原旨意義，其適用范圍已主要局限于書證領(lǐng)域�！盵⑩]電子證據(jù)在有的國(guó)家是作為書證的。但是，一份電子證據(jù)的形成一般要經(jīng)過：鍵盤輸入-二進(jìn)制編碼形成點(diǎn)陣-ASCII碼（或國(guó)標(biāo)碼）軟件轉(zhuǎn)化-屏幕顯示的程序形成，因此中央處理器（CPU）內(nèi)的二進(jìn)制編碼被視為原件，顯示或輸出的數(shù)據(jù)或資料只能被視為復(fù)本或復(fù)制品。目前，使電子證據(jù)從這種質(zhì)疑中解脫出來的代表性辦法主要有兩種：一是美國(guó)《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》擴(kuò)大原件的內(nèi)涵的辦法。美國(guó)《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》第1001條規(guī)定：“-如果數(shù)據(jù)被儲(chǔ)存在計(jì)算機(jī)或類似裝置里面，則任何可用肉眼閱讀的、表明其能準(zhǔn)確反映數(shù)據(jù)的打印物或其他輸出物，均為‘原件’。”[11]據(jù)該法咨詢委員會(huì)的注釋，這種放寬原件的要求的變化主要是因?yàn)樽C據(jù)開示程序以及相關(guān)程序的適用范圍的擴(kuò)大，在很大程度上減少了適用最佳證據(jù)規(guī)則的需要。該法咨詢委員會(huì)的進(jìn)一步解釋（“在大多數(shù)情況下，何謂原件是不言而喻的，不必作進(jìn)一步的界定。但在某些情況下還是需要具體的界定。如果一份合同簽署成一式兩份，則用復(fù)寫紙作成的合同復(fù)本就是原件；與此相似，如果顧客到商店買東西，則商店給與顧客的用復(fù)寫紙作成的售貨小票復(fù)本也是原件�！盵12]）使電子證據(jù)在美國(guó)理所當(dāng)然地具有原件的證據(jù)價(jià)值；二是加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》置換原件的方法。加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》第4條規(guī)定，輸出數(shù)據(jù)形式的電子記錄，如果已經(jīng)明顯地經(jīng)常地發(fā)揮作用、并且被依靠、或用來作為存儲(chǔ)在輸出數(shù)據(jù)中的信息的記錄，那么它就是符合最佳證據(jù)規(guī)則的記錄。在最佳證據(jù)規(guī)則應(yīng)用到電子記錄的方面，它被通過保存

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    「內(nèi)容提要」本文分析了東盟自由貿(mào)易區(qū)的現(xiàn)狀，特別是法律制度、組織框架、運(yùn)行機(jī)制方面的特點(diǎn)和內(nèi)部走向一體化、外部更趨開放性的特點(diǎn)；繼而在評(píng)述其成就和優(yōu)缺點(diǎn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合正在建設(shè)中國(guó)—東盟自....

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    「內(nèi)容提要」利率作為金融產(chǎn)品的價(jià)格，是整個(gè)金融體系和金融市場(chǎng)中最活躍的因素，是金融市場(chǎng)的核心。利率市場(chǎng)化就是要讓市場(chǎng)供求關(guān)系在利率的形成過程中更大程度地發(fā)揮決定性的作用。利率市場(chǎng)化是我國(guó)金融產(chǎn)業(yè)走....

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    「關(guān)鍵詞」國(guó)民待遇；稅收優(yōu)惠

    我國(guó)應(yīng)對(duì)內(nèi)外資企業(yè)實(shí)行無差別性待遇，這是國(guó)民待遇制度的本質(zhì)要求，它反對(duì)歧視性的次國(guó)民待遇，更不贊成對(duì)外資過....

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    論文提要：鑒于目前我國(guó)收入與商品價(jià)格的差異按揭發(fā)展迅速，由于按揭還款時(shí)間長(zhǎng)、涉及法律關(guān)系較為復(fù)雜，如何控制各方風(fēng)險(xiǎn)已迫在眉捷，本文通過參考國(guó)外保險(xiǎn)介入按揭的做法及抵押債權(quán)特點(diǎn)，就中國(guó)保險(xiǎn)業(yè)介入....

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        當(dāng)以信息產(chǎn)業(yè)為龍頭的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)著中國(guó)科技事業(yè)步入未來知識(shí)經(jīng)濟(jì)快車道之際，以觀念創(chuàng)新、制度創(chuàng)新推動(dòng)全面科技創(chuàng)新的一場(chǎng)現(xiàn)代科技革命正在中華大地上涌動(dòng)....

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    學(xué)校管理是多因素整合而成的。管理是否科學(xué)，是否有效，在于它的管理對(duì)象中“人”的因素是否積極上進(jìn)，能否創(chuàng)造性地完成教學(xué)任務(wù)。

    管理學(xué)認(rèn)為：人的....

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　　我國(guó)目前出版的法律文獻(xiàn)檢索教材大多數(shù)出自于高等法學(xué)院校中法律圖書館的專業(yè)館員之手。自1981年秋，教育部發(fā)布《高等學(xué)校圖書館工作條例》將“開展查詢文獻(xiàn)方法的教育和輔導(dǎo)工作”作為大學(xué)圖書館的任務(wù)之一開始，以當(dāng)時(shí)司法部部屬政法院校....

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　　就法學(xué)而言，有若干特點(diǎn)使得它與其他人文以及社會(huì)科學(xué)學(xué)科相區(qū)別。最突出的特點(diǎn)可能是，在中國(guó)，法學(xué)本身就是一個(gè)當(dāng)代學(xué)科。古典時(shí)期，我們雖然也有律學(xué)，但是，與西方羅馬法以降的法學(xué)相比，明顯地缺少超驗(yàn)的價(jià)值訴求，與此同時(shí)，不存在....

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　　摘要：“中國(guó)近代在翻譯和引進(jìn)西方學(xué)術(shù)的過程中，對(duì)其基本概念或術(shù)語往往采取譯詞重于借詞的方法，從而引發(fā)中西學(xué)術(shù)思想轉(zhuǎn)換中的”名實(shí)之辨“。中西哲學(xué)之間的學(xué)術(shù)轉(zhuǎn)譯、通約和交流的過程實(shí)際上就是一個(gè)比較哲學(xué)研究的過....

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　　文化多樣性（cultural diversity）是人類歷史上普遍恒久的特征。任何一種文化，只有在它能夠與其他文化相區(qū)別時(shí)才能被辨識(shí)，也才能有現(xiàn)實(shí)的存在。一方面，相應(yīng)于不同的自然環(huán)境和歷史條件，文化的起源和演化不可能是同一的；另....