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全球化與中國立法發(fā)展
全球化與中國立法發(fā)展 研究全球化問題,既可以將全球化作為對象加以研究,也可以將全球化作為研究具體問題的重要參照背景,探討背景與研究對象之間的內(nèi)在聯(lián)系和互動關(guān)系。本文采取的是后一種視角和方法。
何謂全球化(Globalization)?對這個問題的回答見仁見智,既有以福山和大前研義等為代表的主張市場作為決定和解決所有問題的惟一力量的極端全球主義,也有以湯普森、赫斯特、韋斯等為代表的對全球化持低調(diào)和懷疑態(tài)度的懷疑主義,還有以吉登斯、貝克和羅伯遜等為代表的把全球化看作是一個社會變革過程的變革論者。另外一些西方學(xué)者認(rèn)為,全球化幾乎是一種全方位的運(yùn)動過程,涉及諸多的范疇,有著不同的內(nèi)容和進(jìn)程。我比較贊同英國戴維?赫爾德等學(xué)者在《全球大變革-全球化時(shí)代的政治、經(jīng)濟(jì)與文化》一書中提出的觀點(diǎn)。他們認(rèn)為,全球化是一個(或者一組)體現(xiàn)了社會關(guān)系和交易的空間組織變革的過程-可以根據(jù)它們的廣度、強(qiáng)度、速度以及影響來加以衡量-產(chǎn)生了跨大陸或者區(qū)域間的流動以及活動、交往和權(quán)力實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)。這種理論提出,全球化有4種維度:全球網(wǎng)絡(luò)的廣度,全球相互聯(lián)系的強(qiáng)度,全球流動的速度,全球相互聯(lián)系的影響;憂4種緯度:基礎(chǔ)設(shè)施,制度化,分層化和交往方式。他們利用這8種向度,對全球化進(jìn)行定性和定量分析,從而避免了極端主義和懷疑主義的局限,對全球化現(xiàn)象及其問題做出了令人信服的回答。
的確,過去“地球村”(GlobalVillage)概念的提出,或者“世界變得越來越小”的描述,都形象地反映了人們對全球化的理解和認(rèn)識。把全球化作為經(jīng)濟(jì)全球化以及信息全球化來解讀時(shí),是指“我們已經(jīng)可以清楚地看到了超國家的、超國界的、全球性的力量在行動!碑(dāng)然,如果我們可以把全球化理解為一場不以人們意志為轉(zhuǎn)移的革命、一種滾滾而來的世界性發(fā)展潮流,那么,市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作就是它的內(nèi)在動因。市場關(guān)系的擴(kuò)張和資本的積聚,內(nèi)在地要求在全球范圍內(nèi)尋找它的“生存和發(fā)展”空間,而新技術(shù)革命對生產(chǎn)力的推動,又進(jìn)一步加速了全球的資金流動,擴(kuò)大了國際市場,促使各國經(jīng)濟(jì)更加開放,走向國際化。世界科技革命日新月異,產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整步伐加快,國際經(jīng)濟(jì)合作和交往將更加密切。在這個過程中,“全球性貿(mào)易往來、資金流動和技術(shù)革命,正在推倒各國的經(jīng)濟(jì)壁壘,在全球范圍內(nèi)形成一個相互依存、共同發(fā)展的整體!痹诮(jīng)濟(jì)全球化過程中,一系列國際性的問題出現(xiàn)了,艾滋病、瘋牛病、口蹄疫、瘧疾的傳染、管理核廢料、移民、環(huán)境治理、大氣層污染、人權(quán)狀況、大規(guī)模破壞性武器擴(kuò)散、跨國毒品犯罪、走私、國際恐怖主義、網(wǎng)絡(luò)黑客等,都愈來愈超出民族國家的邊界范圍,成為世界各國及其政府必須面對和解決的問題。經(jīng)濟(jì)全球化是一個必然的過程,不可避免地要波及政治領(lǐng)域,出現(xiàn)“全球化的文明化和民主化”態(tài)勢,經(jīng)濟(jì)全球化也將波及法律領(lǐng)域,出現(xiàn)某些被西方學(xué)者稱之為“世界法”或者“全球法”的法律規(guī)則,盡管這種“世界法”在傳統(tǒng)政治哲學(xué)和法律哲學(xué)領(lǐng)域面臨諸多挑戰(zhàn)。
經(jīng)濟(jì)的全球化和信息的全球化對法律產(chǎn)生了前所未有的影響。在國際上,國際商貿(mào)、市場準(zhǔn)入、證券期貨、商務(wù)稅務(wù)、信息交流、環(huán)境和公害、人口和移民、國際犯罪等等,使得越來越多的法律現(xiàn)象進(jìn)入全球化過程。全球化加速了國際立法、特別是國際經(jīng)貿(mào)方面的立法。據(jù)統(tǒng)計(jì),截至1995年底,世界各國共簽訂了900多個促進(jìn)和保護(hù)投資的協(xié)定,其中近60%是在90年代締結(jié)的,僅1994-1995年,就簽訂了299個,超過60年代和70年代簽訂的此類協(xié)定的總和。從法律的視角來看,全球化概念的引入,向人們提出了一些需要進(jìn)一步思考的問題,例如,世界經(jīng)濟(jì)與國家利益的沖突、傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代化的抵觸,以及由此引發(fā)的國家主權(quán)與全球化的關(guān)系、法律多元主義、世界法律、國家作為立法者和法律淵源的地位等政治與法律問題。
全球化對中國的沖擊、影響或者互動作用,是顯而易見的。只要中國的對內(nèi)改革要繼續(xù)深化,對外開放要繼續(xù)擴(kuò)大,依法治國方略要持續(xù)推行,中國要作為一個文明的開放的國家和社會立于世界民族之林,就必須順應(yīng)時(shí)代潮流,趨利避害,把握全球化帶來的機(jī)遇,回應(yīng)全球化產(chǎn)生的挑戰(zhàn)。在中國這個開放的社會,立法是經(jīng)濟(jì)、政治、文化、道德等綜合因素的反映,既受到國內(nèi)條件的制約,也受到國際因素的影響。在國內(nèi)方面,社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建構(gòu),政治體制和法律制度的改革,依法治國、建設(shè)法治國家的進(jìn)程,公民文化和社會道德的完善,都將制約中國的立法發(fā)展。在國際方面,知識經(jīng)濟(jì)的浪潮,信息技術(shù)的推廣,科技革命的深化,特別是全球化時(shí)代的到來,都將對中國立法發(fā)展產(chǎn)生巨大的沖擊和強(qiáng)烈的震撼。
全球化對中國立法的影響或者壓力,主要表現(xiàn)為中國的立法如何適應(yīng)全球化發(fā)展的大趨勢,學(xué)習(xí)、借鑒、吸收甚至移植國外立法和國際立法的成功經(jīng)驗(yàn),在經(jīng)濟(jì)、商貿(mào)、民事立法方面更加注意同國際立法接軌,按照國際慣例辦事。與此同時(shí),中國立法體制的民主化、立法行為的程序化、立法技術(shù)的規(guī)范化等立法環(huán)節(jié),也都直接或者間接地受到全球化的影響,而需要更多地向國際規(guī)范靠攏。例如,隨著中國參與國際社會事務(wù)和范圍不斷擴(kuò)大和法制的日趨完善,中國與外國締結(jié)的條約與日俱增。“據(jù)初步統(tǒng)計(jì),截至1999年初,中國已同外國締結(jié)了大約14040多個條約,其中,雙邊條約有13820多個,多邊條約有220多個。自1978年至1998年間,僅經(jīng)全國人大常委會決定批準(zhǔn)或者加入的就有121個(雙邊68個,多邊53個);經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)或者決定加入、接受的,有35個(雙邊31個,多邊4個)!边@些條約,對于中國國內(nèi)立法產(chǎn)生了重大影響。
在實(shí)踐中,中國立法對外國立法乃至國際立法的關(guān)注和借鑒、學(xué)習(xí)的內(nèi)容日益增多,范圍不斷擴(kuò)大,力度日漸增強(qiáng),正在形成一種開放式的、國際化的立法態(tài)勢。面對全球化的挑戰(zhàn),中國立法是如何應(yīng)對、如何發(fā)展的?這是我們需要進(jìn)一步深入討論的問題。
一、全球化背景下中國立法發(fā)展的觀念更新
1979年中國在確定實(shí)行經(jīng)濟(jì)體制改革和對外開放政策的同時(shí),確立了“發(fā)展社會主義民主,健全社會主義法制”的民主政治的發(fā)展方針,開始了由過去管理國家和社會主要是實(shí)行“人治”向主要是實(shí)行法治的轉(zhuǎn)變。“有法可依,有法必依,執(zhí)法必嚴(yán),違法必究”成為中國法制建設(shè)的基本內(nèi)涵和要求。實(shí)行法治,既是中國管理國家的方式的重大改變,也是中國領(lǐng)導(dǎo)人和全體人民的政治觀念的根本轉(zhuǎn)變。這是中國立法發(fā)展的前提,也是中國立法發(fā)展更新觀念、改革體制的最集中的表現(xiàn)。1992年,中國提出要建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制,并提出了“市場經(jīng)濟(jì)即法治經(jīng)濟(jì)”的命題。接著,與社會主義市場經(jīng)濟(jì)和民主政治建設(shè)相適應(yīng),中國于1997年確立了依法治國,建設(shè)社會主義法治國家的治國基本方略,并于1999年將之載入憲法。
在發(fā)展民主政治,依法治國,建設(shè)法治國家的方針指導(dǎo)下,中國的立法取得了舉世矚目的成就。據(jù)統(tǒng)計(jì),從1979年到2003年3月,中國除了頒布了1982年憲法和3個憲法修正案,全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定了420多個法律和有關(guān)法律問題的決定,國務(wù)院制定了900多個行政法規(guī),各省、自治區(qū)、直轄市和其他享有地方立法權(quán)的人大及其常委會制定或者批準(zhǔn)了8000多個地方性法規(guī),國務(wù)院各部門和地方人民政府根據(jù)法定職權(quán)制定了50000多個行政規(guī)章。早在1985年,國家就向世界宣布:“近幾年來,中國社會主義民主和法制建設(shè)有了很大發(fā)展,立法工作取得顯著成績,陸續(xù)制定和頒布了一批法律、法規(guī),初步形成了以憲法為核心的社會主義法律體系,使我們的國家在重要的和基本的方面,能夠做到有法可依!1992年,中國提出要建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制,為了與此相適應(yīng),法律體系也要進(jìn)行新的改革,要從原來計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式下建立和形成的法律體系轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鼋?jīng)濟(jì)的法律體系。經(jīng)過近10多年的立法工作,到2000年11月,李鵬委員長在全國人大常委會立法工作會議上說,改革開放20多年來,中國立法工作取得了舉世矚目的成績。他宣布:從總體上看,我國在政治生活、經(jīng)濟(jì)生活、社會生活等主要方面已基本有法可依,以憲法為核心的有中國特色社會主義法律體系的框架已經(jīng)形成,為建立有中國特色社會主義法律體系奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。中國領(lǐng)導(dǎo)人相隔15年前后兩次宣布中國已經(jīng)初步形成(形成)社會主義法律體系(的框架)。兩者之間有什么樣的區(qū)別?或許它們的主要區(qū)別在于:前者是“社會主義法律體系”,后者則是“中國特色社會主義法律體系”;前者是“初步形成”,后者則是“已經(jīng)形成”的“框架”;更重要的是,前者主要是為計(jì)劃經(jīng)濟(jì)服務(wù)的法律體系,后者則是建立在社會主義市場經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的法律體系。或許區(qū)分兩者并沒有什么確切的標(biāo)準(zhǔn),因?yàn)榉审w系的形成本身就是一個不斷發(fā)展、日積月累、動態(tài)演進(jìn)的過程,在法律體系進(jìn)化的生命停止運(yùn)動之前,都可以根據(jù)某種相對的標(biāo)準(zhǔn)來宣告它“形成”或者“達(dá)到”了境界。
到2010年將形成中國特色的社會主義法律體系,這是執(zhí)政黨和最高立法機(jī)關(guān)既定的立法目標(biāo)。在實(shí)踐中,這個正在形成過程中的法律體系能否適應(yīng)全球化的挑戰(zhàn),還需要立法者高度關(guān)注。
在全球化的時(shí)代背景下,中國的立法是伴隨著一系列立法觀念的更新而不斷發(fā)展的。
。ㄒ唬┦袌鼋(jīng)濟(jì)的立法觀念
1992年以前,中國客觀上存在的占支配地位的立法觀念是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的立法觀。這種立法觀念體現(xiàn)著國家對于經(jīng)濟(jì)生活以計(jì)劃形式進(jìn)行幾乎無所不在的控制,出于這種計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的需要,國家在政治上更多地強(qiáng)調(diào)中央的權(quán)力集中,強(qiáng)調(diào)政府對于社會生活的較多的干預(yù);管理上更多地強(qiáng)調(diào)政府這只“看得的見手”從搖籃到墳?zāi)沟墓芾砗头⻊?wù);法律上更多地強(qiáng)調(diào)行政手段和控制機(jī)制。改革開放以來,經(jīng)濟(jì)上曾經(jīng)占主導(dǎo)地位的理論是“公有制為主體的多種經(jīng)濟(jì)成分并存的社會主義經(jīng)濟(jì)體制”,與之相適應(yīng)的,是有著“萬能政府”、國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)、控制社會明顯特點(diǎn)的立法觀。過去我們所講的“經(jīng)濟(jì)法”甚至行政法,實(shí)質(zhì)上是國家以行政手段(披上法律的外衣)對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行調(diào)控的“經(jīng)濟(jì)行政法”,是計(jì)劃控制的法律化。盡管從80年代后期起,國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)的力量逐漸弱化,范圍有所縮減,手段有所轉(zhuǎn)變,出現(xiàn)了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)(商品經(jīng)濟(jì))并存的“雙軌制”現(xiàn)象,但在法律上,由于法律發(fā)展自身的保守性、滯后性以及其他一些因素所決定,計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的立法觀念仍然居于中國立法發(fā)展的主導(dǎo)地位。所以,1992年中國確立了市場經(jīng)濟(jì)的目標(biāo)、并著手進(jìn)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)時(shí),“人們才發(fā)現(xiàn),……在市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的廣闊領(lǐng)域里,幾乎無法可依!倍谶@種情況下,如果不加辨別地強(qiáng)調(diào)“十六字方針”,即“有法可依,有法不依,執(zhí)法必嚴(yán),違法必究”,完全有可能出現(xiàn)(實(shí)際上已經(jīng)存在)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下制定的那些法律執(zhí)行得越嚴(yán)、遵守得越好,對社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立阻礙就越大的現(xiàn)象。中國經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌和社會體制的轉(zhuǎn)型,迫切需要有新的立法觀念來指導(dǎo)新的立法,從而以新的立法來適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)和民主政治建設(shè)的需要。1993年第八屆全國人民代表大會第一次會議通過憲法修正案,將憲法原第15條關(guān)于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的規(guī)定做了徹底修改,規(guī)定:“國家實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì),”“國家加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)立法,完善宏觀調(diào)控”。憲法的這一修改,使中國的立法觀念和發(fā)展方向轉(zhuǎn)到了市場經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)方面,為市場經(jīng)濟(jì)立法提供了合憲性的根本依據(jù)。
根據(jù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的立法觀,1993年全國人大常委會提出在今后5年內(nèi)要制定150多部法律,其中大部分是有關(guān)市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的立法。市場經(jīng)濟(jì)立法觀的確立,突出地體現(xiàn)為人們普遍接受了“市場經(jīng)濟(jì)即法治經(jīng)濟(jì)”的觀念。1999年,第九屆全國人民代表大會第二次會議修改憲法,對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和生產(chǎn)關(guān)系進(jìn)行了適當(dāng)調(diào)整,確立了以公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的經(jīng)濟(jì)體制模式,和與之相適應(yīng)的分配模式;確立了依法治國,建設(shè)社會主義法治國家的基本治國方略。在市場經(jīng)濟(jì)立法觀念的要求和支配下,在推進(jìn)依法治國的過程中,國家亟待制定和完善以下六個方面的法律:(1)規(guī)范市場主體的法律,包括公司法、企業(yè)法等;(2)規(guī)范市場行為的法律,包括物權(quán)法、債權(quán)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券交易法、期貨交易法、房地產(chǎn)交易法、擔(dān)保法等;(3)規(guī)范市場秩序的法律,包括反不正當(dāng)競爭法、反壟斷法、反傾銷法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、廣告法等;(4)規(guī)范市場宏觀調(diào)控的法律,包括預(yù)算法、銀行法、稅法、計(jì)劃法、物價(jià)法、國有資產(chǎn)法等;(5)規(guī)范勞動及社會保障的法律,包括勞動法、勞動就業(yè)法、勞動保護(hù)法、社會保障法等;(6)規(guī)范程序和資格的法律,包括破產(chǎn)法、商事仲裁法、拍賣法、公證法、律師法、注冊會計(jì)師法等。應(yīng)當(dāng)看到,這些法律的制定或者完善,本質(zhì)上是市場經(jīng)濟(jì)的力量使然。因?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)是全球化最大的推動力,“市場的力量是決不承認(rèn)任何界限的。……今后它要沖破更多的國家的、地區(qū)的、種族的、宗教的、文化的界限,”也是市場經(jīng)濟(jì)立法和與之相適應(yīng)的民主政治立法的強(qiáng)大推動力。
中國在制定上述龐大立法計(jì)劃時(shí),認(rèn)真研究了國際上市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展規(guī)律和特點(diǎn),充分考慮和借鑒了國外的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。特別是,中國在加入WTO的過程中和加入WTO以后,必須接受相應(yīng)的國際商貿(mào)法律規(guī)則。按照中國加入世界貿(mào)易組織時(shí)的承諾,這種接受是必須的、無可選擇的,只要中國要加入這個世界上最大的經(jīng)濟(jì)組織,就必須認(rèn)同并接收它的法律規(guī)則。WTO的法律規(guī)則就是世界貿(mào)易的游戲規(guī)則,任何想要參加這種游戲玩耍的主體,想從游戲中獲益的國家和組織,都必須按照其規(guī)則游戲,接受游戲規(guī)則的制約。從這個意義上講,全球化浪潮對其席卷的國家國內(nèi)立法的影響和約束,是一個由某些國家(國際組織)制定規(guī)則在先的強(qiáng)加于人的過程,后加入這場游戲的國家往往沒有創(chuàng)制和改變規(guī)則的主動權(quán),而只有接受和執(zhí)行的份。面對全球化游戲規(guī)則的沖擊,國內(nèi)立法的自主性空間總是有限的。事實(shí)上,WTO對中國立法的主要挑戰(zhàn)之一,是需要制定的法律比要修改的多得多,例如,在貨物貿(mào)易領(lǐng)域,需要制定《反傾銷法》、《反補(bǔ)貼法》、《反壟斷法》、《電子商務(wù)法》,以及將國務(wù)院制定的各類稅收條例上升為法律等;在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域,需要制定《外匯管理法》、《金融機(jī)構(gòu)退出法》、《存款保險(xiǎn)法》、《信托業(yè)管理法》、《投資基金法》、《電信法》、《旅游法》等;在與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域,需要制定《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)法》、《商業(yè)秘密保護(hù)法》等。盡管在現(xiàn)行法律未盡的領(lǐng)域,國務(wù)院制定了大量的行政法規(guī),其所屬部門也制定了繁多的部門規(guī)章及其他規(guī)范性文件,但還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足入世和中國特色市場經(jīng)濟(jì)對立法的雙重要求。
目前,市場經(jīng)濟(jì)對中國立法觀念和相關(guān)立法的作用,還主要集中在經(jīng)濟(jì)和部分社會領(lǐng)域,其影響僅初見端倪。隨著改革的進(jìn)一步深入和開放的不斷擴(kuò)大,隨著中國經(jīng)濟(jì)關(guān)系向社會關(guān)系、文化關(guān)系、政治關(guān)系以及意識形態(tài)的漸進(jìn)滲透,市場經(jīng)濟(jì)對立法觀念和立法實(shí)踐的更深層次、更大范圍和更有力度的影響,將在不遠(yuǎn)的將來顯現(xiàn)出來,馬克思主義斷言的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)展導(dǎo)致上層建筑變革的基本規(guī)律,將再一次得到應(yīng)驗(yàn)。
。ǘ┟裰骱腿藱(quán)的立法觀念
與經(jīng)濟(jì)全球化相伴隨的重要內(nèi)容,是全球的民主化浪潮和人權(quán)的國際化。在全球化時(shí)代,“民主的實(shí)質(zhì)依靠的不僅僅是公民參與公共領(lǐng)域和政治體-共同討論和決策的正式權(quán)利。今天,人們認(rèn)識到,民主的實(shí)質(zhì)依靠的是公民是否有權(quán)獲得公共領(lǐng)域的資源,參與其程序的復(fù)雜過程-這種權(quán)利反映了經(jīng)濟(jì)因素、文化過程以及社會參與的復(fù)雜模式。”日本學(xué)者星野昭吉在《全球政治學(xué)-全球化進(jìn)程中的變動、傳統(tǒng)、治理與和平》一書中,甚至提出了全球民主化的概念,認(rèn)為“在當(dāng)今不同國家或不同社會之間政治、經(jīng)濟(jì)、社會和文化交往的全球化過程中,已經(jīng)出現(xiàn)了各種層次上的民主,它們?nèi)找娉蔀榻?gòu)、推行和改進(jìn)全球性體制的根本因素之一!钡@位學(xué)者也承認(rèn),強(qiáng)調(diào)全球民主化并不意味著不重視國內(nèi)社會的民主化進(jìn)程,沒有國內(nèi)的民主化就不可能有全球的民主化,在全球民主化與國家民主化之間存在著千絲萬縷的聯(lián)系,F(xiàn)代政治哲學(xué)認(rèn)為,民主是以選舉和參與為前提的,在全球化時(shí)代,“只要公民不參與規(guī)范的制定過程,世界化就不能實(shí)現(xiàn)‘世界主義民主’!倍耙悦裰鞯姆绞酱硎澜绻、并在全球范圍內(nèi)享有立法權(quán)的世界性國民議會的思想,在目前20世紀(jì)末還是烏托邦式的幻想!比蚧瘜殷w制及其民主狀態(tài)的影響或者沖擊是不可否認(rèn)的。面對全球化浪潮,以英國倫敦經(jīng)濟(jì)學(xué)院院長安東尼?吉登斯為代表的“第三條道路”的鼓吹者認(rèn)為,“有必要重構(gòu)國家:超越‘把國家當(dāng)敵人’的右派和‘認(rèn)國家為答案’的左派”,使民主制度民主化。
筆者認(rèn)為,民主化本質(zhì)上屬于國家主權(quán)管轄的內(nèi)政事務(wù),即使在全球化時(shí)代,全球民主化也不得侵犯國家主權(quán)原則。在這個前提下,以民主的形式、程序和方式參與國際政治新秩序、國際經(jīng)濟(jì)新秩序等規(guī)則的討論和制定,協(xié)商解決國際爭端;考慮或者參照全球化的因素,推進(jìn)國內(nèi)立法的民主化進(jìn)程,完全是主權(quán)行為的體現(xiàn)。
從中國國內(nèi)來看,計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制本質(zhì)上是權(quán)力經(jīng)濟(jì)、人治經(jīng)濟(jì)。社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立,要求中國的立法進(jìn)一步體現(xiàn)民主、人權(quán)和法治的精神!吨腥A人民共和國憲法》明確規(guī)定,國家的一切權(quán)力屬于人民,人民是國家的主人。社會主義民主的本質(zhì)屬性同市場經(jīng)濟(jì)的基本規(guī)律相結(jié)合,依法治國與保障人權(quán)相結(jié)合,必然要求立法的民主化,要求人人有機(jī)會參與立法的過程,發(fā)表自己的意見,實(shí)現(xiàn)其當(dāng)家作主的各項(xiàng)權(quán)利。在立法民主化方面,中國已做了一定努力,如在法案的起草階段,廣泛征求各民主黨派、社會團(tuán)體、專家學(xué)者特別是相關(guān)的利害關(guān)系人的意見,吸取專家學(xué)者參加法案的起草,甚至委托專家學(xué)者起草法案;在法案的討論階段,公布法案文本供公民討論,召開聽證會、論證會等,以盡可能多地聽取各方面的建議和意見,做好協(xié)調(diào)工作;法律公布以后,對多數(shù)法律法規(guī)進(jìn)行廣泛宣傳、教育和學(xué)習(xí),使人們了解掌握相關(guān)法律的主要內(nèi)容。換言之,中國在以下方面注意保障立法民主化的實(shí)現(xiàn):立法機(jī)構(gòu)的民意代表性;立法程序的民主性;立法過程中的人民參與;立法的公開化;對立法的監(jiān)督。
民主、法治與人權(quán)總是緊密相關(guān)的。法國學(xué)者米海依爾?戴爾瑪斯-馬蒂在《世界法的三個挑戰(zhàn)》一書中,把經(jīng)濟(jì)的全球化和人權(quán)的普遍化視為建構(gòu)世界法的兩大動因和挑戰(zhàn),其中人權(quán)因素在一定程度上確證了并挑戰(zhàn)著世界法存在的可能性與合理性。在全球化時(shí)代,人權(quán)的發(fā)展呈現(xiàn)出憲法化、普遍化和國際化的趨勢,人權(quán)對于現(xiàn)代民族國家的立法已經(jīng)不是外在的形式特征,而成為其內(nèi)在的價(jià)值取向,以致于凡是不以人權(quán)價(jià)值為圭臬的立法,都可能自絕于全球化時(shí)代之外。
實(shí)現(xiàn)享有充分的人權(quán)是全人類共同的理想和長期以來的奮斗目標(biāo),也是中國立法確認(rèn)的根本價(jià)值。把保障和充分實(shí)現(xiàn)人權(quán)作為中國立法的觀念明確確立下來,是90年代以來立法新發(fā)展的成果。過去,盡管中國憲法和其他立法對于公民權(quán)利予以了全面、充分而真實(shí)的規(guī)定和保障,但是人權(quán)這個概念并沒有被完全接受。1991年,中國政府發(fā)表了《中國人權(quán)狀況》白皮書,第一次正式以國家文書形式全面確認(rèn)并闡述了中國的人權(quán)觀念和人權(quán)政策;1997年,中國共產(chǎn)黨的第十五次全國代表大會在強(qiáng)調(diào)要發(fā)展社會主義民主政治,繼續(xù)推進(jìn)政治體制改革的同時(shí),首次以執(zhí)政黨的最高綱領(lǐng)性文件的形式,提出要實(shí)行依法治國和切實(shí)“尊重和保障人權(quán)”,從而把人權(quán)這一基本價(jià)值引入中國政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和社會生活當(dāng)中,引入到了法治以及立法領(lǐng)域,使中國立法原有的關(guān)于保障權(quán)利和自由的觀念更加明晰化、更加符合國際立法發(fā)展的時(shí)代潮流。1991年以來,立法的人權(quán)觀念得以逐步確立,并被貫徹在中國的許多立法之中。如《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國國家賠償法》、《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》、《中華人民共和國殘疾人保護(hù)法》、《中華人民共和國婦女權(quán)益保護(hù)法》、《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《中華人民共和國警察法》、《中華人民共和國法官法》、《中華人民共和國檢察官法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國監(jiān)獄法》等法律的制定,《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共 全球化與中國立法發(fā)展和國民族區(qū)域自治法》、《中華人民共和國婚姻法》等法律的修改,都體現(xiàn)了中國立法的人權(quán)保障觀念和內(nèi)容。在國際領(lǐng)域,繼中國批準(zhǔn)或者參加了18個國際人權(quán)公約之后,1998年中國政府簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》,2001年3月全國人大常委會批準(zhǔn)了《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》,這些立法措施,表明了中國對國際人權(quán)的進(jìn)一步認(rèn)同和對國內(nèi)人權(quán)保障的進(jìn)一步強(qiáng)化。
。ㄈ﹨^(qū)分公法與私法的立法觀念
公共領(lǐng)域與私人范疇、公法與私法的區(qū)分,是國際上以及多數(shù)國家立法中通行的做法。即使在過去中國國內(nèi)法上完全不承認(rèn)私法存在的年代,中國的國際法學(xué)界仍然保留著國際公法與國際私法劃分的原則。這足以證明,在國際通行的概念、范疇乃至整個話語體系和習(xí)慣規(guī)則面前,單獨(dú)一個民族國家的文化抵制和話語排斥是多么的無能為力。
改革開放以后,中國已逐步突破了閉關(guān)鎖國的藩籬,但是長期以來,中國立法觀念中卻不承認(rèn)公法和私法的劃分。這主要是因?yàn)槭艿角疤K聯(lián)法律理論影響的結(jié)果。在前蘇聯(lián),學(xué)者們根據(jù)列寧于1922年確立的政治原則:“我們不承認(rèn)任何‘私法’,在我們看來,經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的一切都屬于公法范圍,而不屬于私法范圍!纱酥皇菙U(kuò)大國家干預(yù)‘私法’關(guān)系的范圍,擴(kuò)大國家廢除‘私人’合同的權(quán)力,……而是把我們的革命法律意識運(yùn)用到‘公民法律關(guān)系’上去”,否定了公法和私法劃分的前提與標(biāo)準(zhǔn)。所以蘇聯(lián)長期以來排斥公法與私法的概念和劃分。受蘇聯(lián)政治觀念的影響,出于中國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和政府集權(quán)管理的需要,過去的立法觀念認(rèn)為,一切法律都屬于公法,而不存在任何所謂的私法。這一理論適應(yīng)了“權(quán)力高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的要求,并成為在這種體制下實(shí)行政企合一,運(yùn)用行政手段管理經(jīng)濟(jì),及否認(rèn)企業(yè)、個人的獨(dú)立性和利益的法理根據(jù)!庇捎谝瓿上蚴袌鼋(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌,有必要根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)區(qū)分兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系,一種是法律地位平等的市場主體之間的關(guān)系,另一種是國家憑借公權(quán)力對市場進(jìn)行干預(yù)的關(guān)系。
規(guī)范這兩種關(guān)系而形成的不同性質(zhì)的法律差異,是指導(dǎo)現(xiàn)代中國立法按照公法領(lǐng)域和私法領(lǐng)域的不同性質(zhì)和要求進(jìn)行立法的依據(jù)。制定公法性質(zhì)的法律,目的在于規(guī)范、制約公權(quán)力,保證公權(quán)力依法授權(quán)和合法行使;制定私法性質(zhì)的法律,目的在于保障權(quán)利的合法取得和平等、自主地行使。此外,還要加強(qiáng)公法與私法相結(jié)合方面的立法-社會法的創(chuàng)制。應(yīng)當(dāng)說,中國在這三個方面的立法都有缺失,特別是在體現(xiàn)公法控權(quán)、私法自治、社會法能動的特征要求方面,尤顯不足。
在全球化背景下,劃分公法與私法的立法觀念對于中國立法發(fā)展具有重要地指導(dǎo)作用,為中國借鑒國際立法標(biāo)準(zhǔn)建立自己的市場經(jīng)濟(jì)法律體系奠定了必要的立法理論基礎(chǔ)。
。ㄋ模﹪鴥(nèi)立法與國際立法接軌的觀念
全球化時(shí)代,經(jīng)濟(jì)的一體化對各國發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)的國內(nèi)立法提出了新的要求,出現(xiàn)了“國際法的國內(nèi)化”,“即國際組織的條約、規(guī)章為內(nèi)國所接受,轉(zhuǎn)變?yōu)閷?nèi)國具有法律約束力的規(guī)則”;以及國內(nèi)法的國際法,即“在一個國家或地區(qū)范圍內(nèi)所流行的法律制度或法律思想由于某種原因轉(zhuǎn)變成為一種國際潮流,在受到它們影響的國家或地區(qū)乃至全球流行。”國際法的國內(nèi)化,國內(nèi)法的國際化,國際法與國內(nèi)法的互動,都是全球化時(shí)代立法發(fā)展的一個特點(diǎn)和主要內(nèi)容,加入或者卷入全球化過程的各個國家,概莫能外地要受到影響。
中國要實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)體制,參與國際經(jīng)濟(jì)的合作與競爭,在立法上就必須轉(zhuǎn)變過去閉關(guān)鎖國的觀念。為了加快建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系,必須“立足于中國國情,大膽吸收和借鑒國外經(jīng)驗(yàn)!瓕τ趪饬⒎ㄖ斜容^好的又適合我們目前情況的東西,我們都應(yīng)當(dāng)大膽吸收。他們走過的彎路,也值得我們借鑒。有些適合我們的法律條文,可以直接移植,在實(shí)踐中充實(shí)、完善!逼鸩1954年憲法時(shí),毛澤東提倡學(xué)習(xí)、研究和借鑒外國憲法的經(jīng)驗(yàn),為中國立法與國際接軌提供了范例。1953年12月下旬,中共中央主席、中央人民政府委員會主席毛澤東率憲法起草小組一行到達(dá)杭州。從此,新中國第一部憲法的起草工作正式啟動。在毛澤東親自領(lǐng)導(dǎo)下,起草小組制定了工作計(jì)劃。1954年1月15日,毛主席給在北京的劉少奇及中央有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)寫了一封電報(bào),通報(bào)了起草憲法的工作計(jì)劃,并要求他們參閱各國憲法。電報(bào)的內(nèi)容是:少奇同志并中央各同志:憲法小組的憲法起草工作已于一月九日開始!盀榱嗽诙麻g政治局便于討論計(jì),望各政治局委員及在京的中央委員從現(xiàn)在起抽暇閱看下列主要參考文件:(一)一九三六年蘇聯(lián)憲法及斯大林報(bào)告(有單行本);(二)一九一八年蘇俄憲法(見政府辦公廳編憲法及選舉法資料匯編一);(三)羅馬尼亞、波蘭、德國、捷克等國憲法(人民出版社人民民主國家憲法匯編,該書所輯各國憲法大同小異,羅、波取其較詳并有特異之點(diǎn),其余有時(shí)間亦可多看);(四)一九一三年天壇憲法草案,一九二三年曹錕憲法,一九四六年蔣介石憲法(見憲法選舉法資料匯編三,可代表內(nèi)閣制、聯(lián)省自治制、總統(tǒng)獨(dú)裁制三型);(五)法國一九四六年憲法(見憲法選舉法資料匯編四,可代表較進(jìn)步較完整的資產(chǎn)階級內(nèi)閣制憲法)。有何意見望告。”改革開放以來,尤其是進(jìn)入20世紀(jì)90年代以來,中國所有的重要立法,幾乎都參考、學(xué)習(xí)或者借鑒了國外的立法經(jīng)驗(yàn),在許多立法論證材料中,都附有一定數(shù)量國外相關(guān)立法的資料。
在堅(jiān)持中國特色社會主義原則和基本國情的前提下,立法與國際接軌,是中國這樣的后發(fā)國家實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展、加速建成現(xiàn)代化國家的一條捷徑。然而,過去有人用“姓資”、“姓社”的意識形態(tài)標(biāo)準(zhǔn)和思維看待這個問題,認(rèn)為國內(nèi)立法包括經(jīng)濟(jì)立法與國際立法接軌,是中國法學(xué)界“自由化”的表現(xiàn)。這種看法,表面似乎很“堅(jiān)持原則”,很“馬列主義”,實(shí)際卻思想僵化,十分幼稚,極大地掣肘了中國改革開放基本決策的實(shí)施,阻礙了“發(fā)展這個執(zhí)政興國第一要務(wù)”的實(shí)現(xiàn)。借鑒和吸收市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的成功立法經(jīng)驗(yàn),是對人類文明、特別是政治文明成果的借鑒和繼承,是發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的客觀要求。中國要制定的市場經(jīng)濟(jì)的法律法規(guī),本質(zhì)上是現(xiàn)代市場交易的規(guī)則,它反映了現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)共同的客觀規(guī)律。正如馬克思指出的:“只有毫無歷史知識的人才不知道:君主們在任何時(shí)候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件,并且從來不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已!蔽覀冝D(zhuǎn)變立法觀念,按照市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)律及其條件進(jìn)行立法,借鑒和吸收國外的立法經(jīng)驗(yàn),與國際慣例接軌,是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的舉措,可以大大加快中國立法的發(fā)展步伐。
從另一個角度看,“接軌”在一定意義上也就是“法律的趨同化”。法律的趨同化“是指不同國家的法律,隨著社會需要的發(fā)展,在國際交往日益發(fā)達(dá)的基礎(chǔ)上,逐漸相互吸收、相互滲透,從而趨于接近甚至趨于一致的現(xiàn)象,其表現(xiàn)是在國內(nèi)法律創(chuàng)制和運(yùn)作過程中,越來越多地涵納國際社會的普遍實(shí)踐與國際慣例,并積極參與國際法律統(tǒng)一化的活動等等。”法律的趨同化不僅表現(xiàn)在私法領(lǐng)域,而且在公法領(lǐng)域也有所表現(xiàn)。如在憲法領(lǐng)域,代議民主制、選舉制度、權(quán)力分工與制約制度、保障基本權(quán)利和自由制度等,在憲法中都有體現(xiàn);又如,在訴訟法領(lǐng)域方面,德國奧格斯堡大學(xué)教授約阿希姆?赫爾曼認(rèn)為,中國1979年頒布的刑事訴訟法,至少在6個方面與德國刑事訴訟法有著明顯的相似之處。1996年,中國刑事訴訟法的修改,學(xué)習(xí)和吸收了國外立法的許多經(jīng)驗(yàn),如罪刑法定、無罪推定,取消反革命罪等等。1997年對中國刑法的修改,中國的最高立法機(jī)關(guān)認(rèn)為,這部刑法的修改:“總結(jié)了我國實(shí)施刑法的經(jīng)驗(yàn),吸收了國外刑事制度中的許多有益規(guī)定,法律條文也由原來的192條增加到452條,從而形成了一部……符合現(xiàn)代刑事立法趨勢的刑法典!20世紀(jì)90年代以來,中國的大多數(shù)立法,在論證、調(diào)研、起草、審議等過程中,都或多或少地學(xué)習(xí)和借鑒了國外的立法經(jīng)驗(yàn)。在跨世紀(jì)前后的司法改革中,有關(guān)庭審制度、證據(jù)制度、法官銜級制度、司法人員考試制度、死刑執(zhí)行方法、法律援助制度,法錘、法袍、眼罩等的使用,以及監(jiān)獄制度的改革等等,都體現(xiàn)了與國際接軌(或者叫做回應(yīng)全球化挑戰(zhàn))的特點(diǎn)。從一定意義上看,21世紀(jì)合格的立法者,應(yīng)當(dāng)具備了解、知道、比較、學(xué)習(xí)、借鑒、參照國外立法經(jīng)驗(yàn)的能力(這是依法執(zhí)政、民主憲政立法和全球化立法的必然要求)。立法須有外國相關(guān)資料和經(jīng)驗(yàn)的背景,這似乎已成為中國立法的一種趨勢,缺了這個環(huán)節(jié),法案就難以獲得通過。立法的接軌或者立法的趨同,反映了中國立法觀念的重大轉(zhuǎn)變,這種觀念的更新,更有利于中國立法發(fā)展加入到全球化的進(jìn)程中,當(dāng)然,這一進(jìn)程同時(shí)也會對中國特色法律體系的建構(gòu)和中國法律本土化過程產(chǎn)生巨大沖擊。
二、全球化時(shí)代中國立法發(fā)展需要進(jìn)一步解決的問題
中國立法既需要面對并且解決改革開放中出現(xiàn)的新情況、新問題,也需要關(guān)注全球經(jīng)濟(jì)一體化對國際立法和中國國內(nèi)立法產(chǎn)生的強(qiáng)大沖擊和影響。在全球化的國際背景下,中國的立法發(fā)展仍然存在一些問題亟待從理論與實(shí)踐的結(jié)合上加以解決。
(一)立法發(fā)展如何實(shí)現(xiàn)中國國情與全球化的協(xié)調(diào)統(tǒng)一
應(yīng)對全球化挑戰(zhàn),學(xué)習(xí)、借鑒外國和國際上的立法經(jīng)驗(yàn),必然會產(chǎn)生如何與國情相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的問題。在這個過程中,一方面,中國立法必須立足于自己的國情,即:1、中國人口眾多,幅員遼闊,市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展還處于創(chuàng)建時(shí)期,各地經(jīng)濟(jì)、社會、文化發(fā)展不平衡;2、中國是一個人民民主專政的社會主義國家,但社會主義還處于初級階段,物質(zhì)文明、政治文明和精神文明都有待加強(qiáng)和提高;3、中國是一個文明古國,有幾千年的優(yōu)秀文化傳統(tǒng),有自己獨(dú)特的道德觀念和倫理價(jià)值標(biāo)準(zhǔn),中華法系源遠(yuǎn)流長,中國立法的本土資源十分豐富。另一方面,中國是在一個開放的全球化時(shí)代進(jìn)行立法,中國立法還應(yīng)當(dāng)注意與全球化協(xié)調(diào)一致。全球化是一個充滿悖論的過程:世界經(jīng)濟(jì)與國家利益的沖突、理性認(rèn)識與民族感情的價(jià)值危機(jī)、“西方化”與現(xiàn)代化的不同理解、物質(zhì)的富饒與道德的低迷、社會的富裕與貧困的兩極分化,全球化與本土化,國家主權(quán)的削弱與全球治理的勃興,保障人權(quán)和基本自由與防止國際恐怖主義,尊重國家主權(quán)與防止干涉內(nèi)政,經(jīng)濟(jì)發(fā)展與環(huán)境保護(hù),等等,都嚴(yán)重地困擾著處在全球化進(jìn)程中的每一個國家、每一個民族,甚至每一個個人。
這些現(xiàn)象在中國立法發(fā)展中也會表現(xiàn)出來。例如。傳統(tǒng)中國法文化與現(xiàn)代法文化在價(jià)值、結(jié)構(gòu)、行為等方面的不一致如何協(xié)調(diào);中國法的民族性與世界立法發(fā)展的國際性怎樣互補(bǔ);在中國人口眾多、經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡、資源短缺等現(xiàn)實(shí)因素對立法形成制約的條件下,如何保證立法更多地參與全球化的歷史進(jìn)程;中國加入WTO帶來的法律問題,等等。這些問題的存在,都會影響、制約甚至左右中國立法的發(fā)展方向、過程和具體立法的命運(yùn)。尤其是在“把全球化定性為多元主義的過程,一種經(jīng)濟(jì)、政治、文化縱橫交錯的非固定流體”的情況下,中國立法發(fā)展將面對法律多元主義的沖擊和挑戰(zhàn),在民主、人權(quán)、法治、憲政、平等、自由等法文化觀念方面,與西方價(jià)值觀以及其他文化的價(jià)值觀念發(fā)生既相互影響、交互作用又相互沖突的勢態(tài)。中國立法發(fā)展要找到解決上述矛盾的辦法,將需要長期不懈的努力。
在立法過程中,實(shí)現(xiàn)中國國情與全球化的協(xié)調(diào)統(tǒng)一,所遵循的理念和原則應(yīng)當(dāng)是:首先,堅(jiān)持從國情出發(fā),任何時(shí)候都應(yīng)當(dāng)立足于中國傳統(tǒng)與文化、歷史與現(xiàn)實(shí)、經(jīng)濟(jì)與社會、人口與生態(tài)等基本國情,使立法深深地植根于中國的土壤;其次,尊重全球化進(jìn)程中出現(xiàn)的規(guī)律和形成的規(guī)則,只要中國仍然堅(jiān)持改革開放政策,打算繼續(xù)在國際社會中發(fā)揮自己的作用,謀求本國的國家利益,就應(yīng)當(dāng)認(rèn)識并把握全球化的規(guī)律,加入全球化進(jìn)程,在維護(hù)國家主權(quán)和堅(jiān)持國際法基本原則的基礎(chǔ)上,接受全球化的“游戲規(guī)則”;第三,接受全球化游戲規(guī)則與從中國國情出發(fā),應(yīng)盡可能地實(shí)現(xiàn)協(xié)調(diào)統(tǒng)一,通過立法方式將全球化的法律規(guī)則轉(zhuǎn)化為中國國內(nèi)法的條款,取得中國國內(nèi)法的法律效力。如果兩者發(fā)生沖突,一般應(yīng)當(dāng)按照“國際法優(yōu)于國內(nèi)法”的原則來處理。由于中國在這個問題上尚無明確法律規(guī)定,因此,可以考慮在下次修憲(或者以其他基本法律的立法方式)時(shí)做出原則性規(guī)定或者解釋。
。ǘ┲醒肱c地方立法權(quán)限的合理劃分
全球化所具有的滲透力和沖擊波,與中國的進(jìn)一步擴(kuò)大開放和下放權(quán)力等政策相結(jié)合,對于中國地方經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展以及對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易與合作而言,常常意味著更加開放、更加具有靈活性和自主權(quán)。中國經(jīng)濟(jì)改革出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)主體多元化、經(jīng)濟(jì)利益多樣化的現(xiàn)實(shí),以及地方經(jīng)濟(jì)、社會和文化的不斷強(qiáng)化和發(fā)展,都會在立法上表現(xiàn)出向中央爭取更多立法權(quán)力的傾向。實(shí)踐業(yè)已證明,中國改革開放20多年,始終貫穿著地方權(quán)力日益擴(kuò)張、中央權(quán)力逐漸式微的特點(diǎn),突出地表現(xiàn)為地方以各種方式擴(kuò)大其立法權(quán)限。
如何才能找到一個中央和地方都能基本接受的立法權(quán)限劃分方案,《中華人民共和國立法法》還沒有真正解決這個問題。在實(shí)體上,立法法劃分的中央權(quán)限,是否符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,符合改革開放、調(diào)動地方和基層積極性的需要,適應(yīng)全球化時(shí)代權(quán)力向下的趨勢,還值得研究。在程序上,立法法確定的全國人大及其常委會的專屬立法權(quán),被解釋為“劃出專屬立法事項(xiàng),只是說明,這些專屬事項(xiàng)只能由全國人大及其常委會制定法律,其他國家機(jī)關(guān)非經(jīng)法律授權(quán)不得對上述專屬事項(xiàng)予以規(guī)范。但這并不意味著,全國人大及其常委會只能在專屬立法權(quán)范圍內(nèi)開展立法,對專屬立法權(quán)之外的其他事項(xiàng),……全國人大及其常委會仍然可以制定法律!边@種解釋,值得商榷。眾所周知,在劃分立法專屬權(quán)的國家中,通常還有“共有立法權(quán)”和“剩余立法權(quán)”的部分,如果專屬立法權(quán)只具有排他性,而沒有自限性,它對專屬立法權(quán)之外事項(xiàng)還可以制定法律,那么,“共有立法權(quán)”和“剩余立法權(quán)”范疇就沒有必要了,因?yàn)樗袚碛袑倭⒎?quán)的主體,都可以在自己專屬之外再進(jìn)行立法,劃分“共有”和“剩余”的立法權(quán),就是多于的了。法國憲法對議會和總統(tǒng)的立法權(quán)限做了明確劃分,用列舉的方式規(guī)定了議會的專屬立法權(quán)事項(xiàng),由于議會的專屬立法權(quán)事項(xiàng)被規(guī)定為16項(xiàng),此外的事項(xiàng)將由總統(tǒng)以命令方式行使,因而法國憲法的對于議會專屬立法權(quán)的劃分,被認(rèn)為是“明顯地縮小了議會的權(quán)限,”實(shí)際上是一種限權(quán)式的立法權(quán)劃分。事實(shí)上,如果專屬立法權(quán)是一種對他不對己的立法技術(shù)和立法范疇,那么全國人大及其常委會擁有這種立法權(quán)限又有什么用處呢?因?yàn)樵诹⒎?quán)和違憲監(jiān)督權(quán)均由全國人大常委會行使的情況下,地方立法即使要想侵犯全國人大及其常委會認(rèn)為其應(yīng)當(dāng)管轄的立法事項(xiàng),又有多大的可能性?
全球化與中國國家利益之間需要協(xié)調(diào)和平衡,中國的地方在獲得更多的自主權(quán)和對外權(quán)的同時(shí),也存在著與全球化(國際社會)如何協(xié)調(diào)的問題。盡管中國各個地方不擁有只有主權(quán)國家才能享有的那些權(quán)力,但是它們在經(jīng)濟(jì)和外貿(mào)等領(lǐng)域享有越來越大的權(quán)力,也承受著“全球化陷阱”帶來的各種壓力和沖擊。在這種形勢下,地方、中央與全球化的協(xié)調(diào)一致顯得尤其重要:在一些情況下,需要中央政府以主權(quán)國家的身份一致應(yīng)對全球化的浪潮,例加入世界貿(mào)易組織、批準(zhǔn)國際人權(quán)公約、制定統(tǒng)一立法(如反傾銷法)和采取統(tǒng)一司法措施保護(hù)國內(nèi)經(jīng)濟(jì),抵消或者減弱全球化的負(fù)面影響。在另一些情況下,則需要賦予地方政府和地方企業(yè)更多的自主權(quán),充分調(diào)動和發(fā)揮地方的積極性,讓它們能夠通過合理競爭和靈活機(jī)制進(jìn)入國際市場,并通過地方立法建立正當(dāng)?shù)母偁幹刃、保護(hù)合理合法的各種權(quán)益。
在全球化時(shí)代,總的發(fā)展趨勢應(yīng)當(dāng)是給予地方更多的自主權(quán),逐步強(qiáng)化地方的立法職權(quán),以進(jìn)一步調(diào)動地方的積極性,增強(qiáng)地方發(fā)展的活力。目前的中央和地方立法權(quán)限劃分基本上只是一種維持現(xiàn)狀的方案,并沒有突破憲法規(guī)定的框架。
。ㄈ┝⒎ǖ慕y(tǒng)一性與多樣性的和諧
法制統(tǒng)一是中國立法發(fā)展的原則之一!吨腥A人民共和國立法法》第4條規(guī)定:“立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序,從國家整體利益出發(fā),維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)!钡牵蚧瘞淼膰H貿(mào)易規(guī)則、國際人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和其他各種國際法律規(guī)范,都將對一個主權(quán)國家的國內(nèi)法體系(以及國內(nèi)法制體系)產(chǎn)生巨大的影響。在全球化背景下,立法的統(tǒng)一性不僅具有國內(nèi)法的視角,而且出現(xiàn)了國際法、區(qū)域法的問題,不同法律規(guī)范、不同法律制度、不同法系、不同法律文化等的沖突,不可避免且日益增多。
即使在中國國內(nèi)法的視角下,隨著中國內(nèi)地地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和利益多樣化的變化,各地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡等原因,中國內(nèi)地的立法權(quán)限分配就不可能平均,形成了中國立法體制的特定性。首先,中國大陸擁有地方立法權(quán)限的主體,一般只到達(dá)省會市、較大市及以上的人民代表大會及其常務(wù)委員會。為什么其他地方國家權(quán)力機(jī)關(guān),如縣級人民代表大會及其常務(wù)委員會就不能擁有立法權(quán)限?其次,中國大陸的5個經(jīng)濟(jì)特區(qū)享有全國人民代表大會常務(wù)委員會授予的“經(jīng)濟(jì)特區(qū)立法權(quán)”,使它們在改革開放中具有更多的自主權(quán)和手段來做“試驗(yàn)田”,但是今天許多地方都在對外開放和經(jīng)濟(jì)改革中走在前列,如廣東的佛山,浙江的溫州,山東的煙臺等等,它們也有獲得經(jīng)濟(jì)特區(qū)立法權(quán)的迫切需要,為什么不能賦予這些地方立法權(quán)?第三,民族自治地方的自治州和自治縣(旗)的人民代表大會有權(quán)制定自治條例和單行條例,還有權(quán)在法定條件下變通適用中央立法。第四,國務(wù)院各部委的規(guī)章和省級政府、省會市政府以及較大市政府的規(guī)章,已被立法法接納,成為中國大陸法律體系的組成部分,具有了法律淵源的地位。第五,中央軍事委員會的軍事法規(guī)和規(guī)章,已被立法法認(rèn)可,成為中國大陸法律體系的組成部分,具有了中國法律淵源的地位。反觀過去,我們可以清楚地看到利益多樣性等因素引起的立法方面的變化。十多年前,規(guī)章的制定者和中央軍事委員會是否擁有立法職權(quán)、它們制定的規(guī)章是否屬于中國法律體系的一部分,還有許多爭議及反對意見,而如今,規(guī)章已經(jīng)通過立法方式獲得了法律淵源的地位。這種靜悄悄的立法權(quán)擴(kuò)張的變化,不能不說是中國社會利益多樣化在立法上的一個體現(xiàn)。
把視野投向整個中華人民共和國的空間范圍,還可以看到,隨著香港、澳門的回歸,以及臺灣問題的最終和平解決,將使中國的法律體系出現(xiàn)一個國家(中華人民共和國)、兩種制度(社會主義的法律制度和資本主義的法律制度)、三種法系(大陸地區(qū)實(shí)行的社會主義法系、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)實(shí)行的大陸法系和香港特別行政區(qū)實(shí)行的英美法系)、四個法域(大陸和香港、澳門、臺灣)的特點(diǎn)。中央與特別行政區(qū)在立法權(quán)限方面的關(guān)系,是按照“一國兩制”方針處理的。鄧小平先生指出:“我們的政策是實(shí)行‘一個國家,兩種制度’,具體說,就是在中華人民共和國內(nèi),十億人口的大陸社會主義制度,香港、臺灣實(shí)行資本主義制度!痹凇耙粐鴥芍啤狈结樦笇(dǎo)下,中華人民共和國于1997年7月1日順利恢復(fù)了對香港行使主權(quán),首次建立了“一個國家,兩種制度”的民主制度,并于1999年12月20日,恢復(fù)對澳門行使主權(quán)。特別行政區(qū)實(shí)行高度自治,享有行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán);實(shí)行行政主導(dǎo)體制,行政權(quán)力處于支配地位,行政長官既是代表特別行政區(qū)的最高首長,又是特區(qū)政府的首腦。依照基本法的規(guī)定,立法會有高度自治的立法權(quán)、批準(zhǔn)權(quán)、監(jiān)督權(quán)和彈劾權(quán)等廣泛職權(quán)。
臺灣是中國的一個省,“一國兩制”是解決臺灣和平統(tǒng)一的基本方針。“統(tǒng)一后,臺灣的社會經(jīng)濟(jì)制度不變,生活方式不變,臺灣同外國的民間關(guān)系不變,包括外國在臺灣的投資及民間交往不變。臺灣作為特別行政區(qū)有高度的自治權(quán),擁有立法權(quán)和司法權(quán)(包括終審權(quán)),可以有自己的軍隊(duì),黨、政、軍等系統(tǒng)都由自己管理。中央政府不派軍隊(duì)、行政人員駐臺,而且在中央政府里還要給臺灣留出名額”。
由中國的國情和現(xiàn)實(shí)情況所決定,在全球化的歷史背景下,如何處理并且協(xié)調(diào)中國內(nèi)部的立法關(guān)系以及協(xié)調(diào)中國立法與國際立法的相互關(guān)系,將是一個非常棘手的問題。在中國這樣一個有13億人口和960萬平方公里領(lǐng)土面積的泱泱大國,立法的統(tǒng)一性和多樣性的矛盾將始終存在,要達(dá)到兩者的完全和諧是不可能的,我們要尋求的,是在統(tǒng)一的前提下不斷實(shí)現(xiàn)相對的、動態(tài)的不斷完善的和諧。
。ㄋ模┝⒎ㄐ袨榈某绦蚧鸵(guī)范化
立法行為應(yīng)當(dāng)受到程序化和規(guī)范化的控制,這是現(xiàn)代立法對各民主國家的基本要求。在全球化背景下,以實(shí)現(xiàn)立法行為的程序化和規(guī)范化為目標(biāo),中國立法發(fā)展面臨著兩方面的任務(wù):一方面,需要根據(jù)中國國情建立一整套科學(xué)完備的立法程序,使立法行為得以規(guī)范。而在中國缺乏民主法治傳統(tǒng)的這塊古老土地上,要在短期內(nèi)達(dá)成這一目標(biāo)是有相當(dāng)難度的。另一方面,需要按照國際慣例和規(guī)則,建立可以最大限度與國際接軌的包括立法程序在內(nèi)的公正法律程序。
立法行為的程序化和規(guī)范化需要有嚴(yán)密完備的程序性法律規(guī)范,建構(gòu)這樣一套規(guī)范體系是一項(xiàng)十分精細(xì)工作,既需要不斷積累總結(jié)自己的經(jīng)驗(yàn),又需要大膽借鑒和移植外國的成果。但是如何將本土“經(jīng)驗(yàn)”和外國“成果”(如立法的透明度、公開性、民主化參與、全民公決,立法聽證、立法復(fù)議、立法復(fù)決、合憲性審查等)有機(jī)地協(xié)調(diào)統(tǒng)一起來,尚待有關(guān)文化、價(jià)值觀念、體制、技術(shù)等問 全球化與中國立法發(fā)展題的妥善解決,才可能真正實(shí)現(xiàn)。《中華人民共和國立法法》試圖建構(gòu)現(xiàn)代立法程序,但受國情所限,還不能完全如愿。
。ㄎ澹⿷椃ūO(jiān)督體制的建立
中國憲法規(guī)定了立法不抵觸原則和人大監(jiān)督政府、法院和檢察院的制度,其他有關(guān)法律還規(guī)定了法律的備案審查制度、立法解釋制度等,但是,由于沒有專門的違憲審查監(jiān)督體制,立法的合法性原則仍難以保證。研究中,學(xué)者們提出的各種方案,似乎都存在著理論上的困境。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為,中國應(yīng)當(dāng)建立由普通法院來審查合憲性的監(jiān)督體制,即借鑒美國模式,允許人民法院受理憲法訴訟的案件,同時(shí)賦予最高人民法院在審理具體案件中行使合憲性審查的權(quán)力。這種模式的優(yōu)點(diǎn)是,可以通過高度專業(yè)化、職業(yè)化的分工,由“異體”對立法進(jìn)行獨(dú)立地審查和監(jiān)督;但它面臨的困難是,在不實(shí)行三權(quán)分立原則的人民代表大會制度中,人民法院產(chǎn)生并從屬于人大,對人大負(fù)責(zé),受人大監(jiān)督,法院如果再反過來監(jiān)督人大行使立法權(quán)的狀況,就會從根本上改變它們之間的憲法關(guān)系,使法院成為制約人大的力量,進(jìn)而成為與人大“平起平坐”的一種權(quán)力。其理論邏輯和現(xiàn)實(shí)結(jié)果勢必構(gòu)成對人民代表大會制度的挑戰(zhàn)。如何“避免司法權(quán)與立法權(quán)正面沖突以及相應(yīng)的副作用”,是建構(gòu)由普通法院行使合憲性附帶審查權(quán)難以逾越的鴻溝。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,中國應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立于人大之外的專門的合憲性審查機(jī)構(gòu)-憲法法院,來負(fù)責(zé)行使這項(xiàng)權(quán)力。在中國設(shè)立憲法法院體制的必要性在于:“一方面可以節(jié)約對立法權(quán)優(yōu)越、司法解釋權(quán)的行使方式、法院機(jī)構(gòu)設(shè)置以及訴訟審理負(fù)擔(dān)的分配等一系列現(xiàn)行制度立即進(jìn)行徹底改造的轉(zhuǎn)型成本,另一方面可以避免對地方普通法院的人員素質(zhì)以及司法公正性的不信任感繼續(xù)妨礙合憲性審查,從而迅速建立起具有充分的政策判斷能力和高度的神圣權(quán)威的司法審查機(jī)構(gòu)”。實(shí)行憲法法院審查的體制,同樣需要協(xié)調(diào)與現(xiàn)行人民代表大會制度的關(guān)系,合理解釋人大最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)地位及其監(jiān)督權(quán)是否可以分享的問題。如果這兩點(diǎn)不能做出突破性的重新解釋,那就會缺乏設(shè)立憲法法院的合理性和合法性根據(jù);如果能夠突破現(xiàn)行體制重新做出解釋和設(shè)計(jì),又很可能會導(dǎo)致人民代表大會理論及其制度解體。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為,在現(xiàn)行人民代表大會制度體制下,只能在全國人民代表大會中設(shè)立一個憲法委員會(季衛(wèi)東先生主張?jiān)O(shè)立“憲政委員會”或稱“合憲性審查委員會”),其地位有兩種考慮:一是設(shè)立與全國人大常委會平行(并列)的憲法委員會,負(fù)責(zé)對全國人大常委會及其以下各位階立法的合憲性審查,但不能審查全國人大的立法。這樣做,有悖于中國人大及其常委會統(tǒng)一行使國家權(quán)力的體制,因?yàn)樵僭鲈O(shè)一個憲法監(jiān)督機(jī)構(gòu)并規(guī)定它可以監(jiān)督全國人大常委會的立法等工作的合憲性,就動搖了全國人大常委會的地位和權(quán)威。而且,憲法已經(jīng)賦予全國人大常委會憲法解釋權(quán),憲法監(jiān)督機(jī)構(gòu)如何對它進(jìn)行合憲性審查?二是在全國人大設(shè)立一個專門委員會性質(zhì)的憲法委員會,主要理由是:1、設(shè)立這樣的機(jī)構(gòu)符合人民代表大會制度的基本原則和體制。2、憲法已對設(shè)立專門委員會做出了明確規(guī)定,增設(shè)一個新的專門委員會不涉及憲法和有關(guān)法律的修改,有利于保持憲法的穩(wěn)定性。3、憲法監(jiān)督委員會作為一個常設(shè)機(jī)構(gòu)協(xié)助全國人大及其常委會專門監(jiān)督憲法實(shí)施,可以彌補(bǔ)最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)因會期短、任務(wù)重而無暇顧及憲法監(jiān)督,其他專門委員會也難以兼顧憲法監(jiān)督的不足,有利于保持憲法監(jiān)督的專門化和經(jīng);4、憲法監(jiān)督委員會可以被授權(quán)對全國人大及其常委會制定的法律,以及國務(wù)院的行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方性法規(guī)等,進(jìn)行合憲性審查。
究竟應(yīng)當(dāng)采行何種憲法監(jiān)督體制,是中國立法發(fā)展中迫切需要解決的問題,也是全球化進(jìn)程中中國立法發(fā)展與世界趨勢保持協(xié)調(diào)的制度保障。
盡管2000年全國人大通過的《中華人民共和國立法法》,明確規(guī)定了中國法律效力的位階體系,下位法不得與上位法相抵觸,同位法之間的相互關(guān)系(包括特別法優(yōu)于一般法,新法優(yōu)于舊法等),以及改變或者撤銷法律、法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的情形等,應(yīng)當(dāng)說,中國立法中關(guān)于憲法監(jiān)督的條款規(guī)定和要求是不少的。但是,由于缺乏有關(guān)違憲審查監(jiān)督的機(jī)構(gòu)和程序,由于政治體制中一些關(guān)系尚未理順,因此憲法監(jiān)督多數(shù)時(shí)候難以啟動和操作,立法的救濟(jì)措施和監(jiān)督機(jī)制往往形同虛設(shè)。實(shí)踐中,一些部門以立法擴(kuò)權(quán)卸責(zé),搞立法部門保護(hù)主義;一些地方藉立法謀私,搞地方保護(hù)主義;還有的部門或者地方奉行“法律萬能主義”(或者稱為“立法主義”),遇事就要立法,隨意立法,似乎立法是解決一切社會問題的靈丹妙藥,而出現(xiàn)的任何社會問題又都源于立法資源供給不足,以致使立法繁瑣、事無巨細(xì),調(diào)整了一些不該也不能調(diào)整的社會關(guān)系,管了一些不該也不能管的事情。這些現(xiàn)象的存在和蔓延,很大程度上是與沒有建立有效的憲法監(jiān)督體制有關(guān)。有的學(xué)者提出,要通過憲法的“司法化”來解決憲法的監(jiān)督實(shí)施問題;有的學(xué)者主張認(rèn)同“法律的可訴性”概念,實(shí)行法治“從一般大眾到政府以及從政府到一般大眾的不斷的立法、規(guī)范、監(jiān)督、反饋和修正的‘良性雙向運(yùn)行’模式”,實(shí)質(zhì)上都是為了或者包含著解決憲法監(jiān)督實(shí)施的問題。即使按照目前正在起草的《中華人民共和國監(jiān)督法》的思路和制度、程序設(shè)計(jì),也很難從體制上真正解決違憲監(jiān)督的問題。
三、全球化時(shí)代中國立法的發(fā)展趨勢
在中國這個開放的社會,立法是經(jīng)濟(jì)、政治、文化、道德等綜合因素的反映,既受到國內(nèi)條件的制約,也受到國際因素的影響。在國內(nèi)方面,社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建構(gòu),政治體制和法律制度的改革,公民文化和社會道德的完善,都將制約中國的立法發(fā)展。在國際方面,知識經(jīng)濟(jì)的浪潮,信息技術(shù)的推廣,科技革命的深化,特別是全球化時(shí)代的到來,都將對中國立法發(fā)展產(chǎn)生巨大的沖擊和強(qiáng)烈的震撼。
從全球化的視角出發(fā),觀察中國在全球化背景下的立法發(fā)展,它將呈現(xiàn)出以下五個態(tài)勢。
。ㄒ唬┝⒎裰骰
沒有民主就沒有社會主義,就沒有社會主義現(xiàn)代化,所以中國共產(chǎn)黨把實(shí)現(xiàn)人民民主和建設(shè)政治文明確認(rèn)為自己的奮斗目標(biāo),中華人民共和國憲法把中國建設(shè)成為富強(qiáng)、民主、文明的現(xiàn)代化國家規(guī)定為國家的基本任務(wù),億萬人民把當(dāng)家作主認(rèn)同為自己的權(quán)利和責(zé)任。在全球化時(shí)代,民主形態(tài)和民主過程正在突破國家的疆界,重構(gòu)民主的世界秩序,世界法的出現(xiàn),也為這種民主化的秩序重構(gòu)提供了規(guī)則主持。因此,盡管全球范圍內(nèi)的民主化浪潮裹挾著西方自由主義的傳統(tǒng)滾滾而來,但是在操作層面上,在民主的實(shí)現(xiàn)形式上,民主化浪潮對各個國家不同程度的影響是顯而易見的。
中國的社會主義民主建設(shè)進(jìn)程與全球化的民主化浪潮相遇,不可避免地要發(fā)生撞擊、沖突,同時(shí)也不可避免地要受到它的影響和推動。在這個過程中,立法的民主化將在所難免。
立法的民主化意味著,在人民主宰立法的過程中,民主程度不斷提高、民主狀況不斷改善,例如選舉更加普遍、平等、真實(shí);立法機(jī)關(guān)的構(gòu)成不僅具有代表性特征,而且更具有功能性內(nèi)涵;立法機(jī)關(guān)的活動更加開放、透明,民眾參與立法的渠道、方式和程序更方便、更快捷;所制定的法律能夠更多地反映和體現(xiàn)民意,能夠更好地調(diào)和不同利益等等。隨著中國社會主義民主政治的發(fā)展,中國立法民主化的發(fā)展趨勢,主要表現(xiàn)為立法決策和立法內(nèi)容的民主化兩個方面。
立法決策的民主化要符合民主政治系統(tǒng)運(yùn)作過程不同階段的要求:利益表達(dá),即社會的集團(tuán)和個人提出創(chuàng)制、改變或者繼續(xù)某一項(xiàng)政策或者法律的要求;利益綜合,即表達(dá)出來的各種利益被綜合起來,集中表現(xiàn)為少數(shù)幾個主要的選擇方案;政策、法律的制定,即立法機(jī)關(guān)依照法定程序把匯總起來的利益變?yōu)閲业恼呋蛘叻;政策、法律的?shí)施。立法決策是一個過程,民主化應(yīng)當(dāng)貫徹于這個過程的始終,但是從立法程序的階段性特點(diǎn)來看,立法決策的民主化主要是指對法案進(jìn)行審議前的階段。在做出立法決策的過程中,應(yīng)當(dāng)更多、更主動自覺地完善民主程序、運(yùn)用民主方法,廣泛征求意見,多方協(xié)商切磋,尋找折衷調(diào)和的不同方案,最后按照少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決策。在民主原則下做出的立法決策也許不能保證是最佳的決策,但肯定能夠保證不是最壞的決策。
立法決策民主化的具體內(nèi)容,主要包括:
。1)立法目的的民主化。即一方面,要求立法應(yīng)當(dāng)以民為本,以民主化為價(jià)值取向,在憲法精神、政體結(jié)構(gòu)、國家權(quán)力關(guān)系、立法體制、立法價(jià)值取向等方面均應(yīng)當(dāng)有所體現(xiàn);另一方面,立法目的的民主化通常體現(xiàn)為一項(xiàng)立法的宗旨或者稱為“目的條款”的內(nèi)容之中。立法目的要具有指引、評價(jià)、約束立法的功能。
(2)立法對權(quán)利的認(rèn)可和保障。民主不是抽象的,而是具體的。民主的具體化,在權(quán)利領(lǐng)域就是它通過法定權(quán)利和自由同公民個人緊密聯(lián)結(jié)在一起,使抽象的民主精神、民主原則、民主制度、民主程序在權(quán)利這個聯(lián)結(jié)點(diǎn)上得到具體化。立法內(nèi)容的民主化,對于每個具體的公民而言,通常表現(xiàn)為法定權(quán)利的確認(rèn)和保護(hù),特別是公民自由和民主權(quán)利。立法保障權(quán)利的多寡、強(qiáng)弱,是衡量立法內(nèi)容民主化程度的一個標(biāo)尺。立法內(nèi)容的民主化,可以有以下幾個向度:首先,在范圍上,立法確認(rèn)的權(quán)利與自由越多,可以認(rèn)為民主化的程度越高。其次,在保護(hù)方式上,立法規(guī)定的權(quán)利與自由保護(hù)方式越合理有效,可以認(rèn)為民主化的程度越高。其反命題是,立法對于權(quán)利與自由保護(hù)措施和機(jī)制的規(guī)定越不合理,越不能產(chǎn)生實(shí)際效能,就越難以體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)立法內(nèi)容的民主化。第三,在實(shí)現(xiàn)程度上,被憲法和法律所確認(rèn)的權(quán)利與自由實(shí)現(xiàn)得越充分,立法保護(hù)的力度越強(qiáng),可以認(rèn)為民主化的程度越高。
。3)立法對權(quán)力的規(guī)范和控制。立法規(guī)范的權(quán)力是指公權(quán)力,即代表國家及其政權(quán)機(jī)關(guān)而行使的權(quán)力。公權(quán)力主要是為了保障人民權(quán)利的安全、財(cái)產(chǎn)、生命和幸福而設(shè)立的,因此公權(quán)力產(chǎn)生于權(quán)利并服務(wù)于權(quán)利。但是,公權(quán)力天生具有由人性惡支配的侵略性、擴(kuò)張性和腐敗性,因此,公權(quán)力最有可能對民主、人權(quán)、自由和法治造成侵害。為了保障民主和人權(quán),國家應(yīng)當(dāng)采用以權(quán)力制約權(quán)力、以權(quán)利制約權(quán)力等多種方式來規(guī)制公權(quán)力,使之盡可能“揚(yáng)善抑惡”,造福人類。以立法規(guī)范權(quán)力、限制權(quán)力,就體現(xiàn)了這種精神和原則。
我們希望社會主義條件下的公權(quán)力沒有腐敗和濫用,不會對民主權(quán)利和其他各項(xiàng)權(quán)利與自由造成侵害,但是,現(xiàn)實(shí)反復(fù)告訴我們,這只是一廂情愿的臆想。所以,中國立法要加強(qiáng)對人權(quán)與自由的保障,遏制甚至鏟除腐敗,必然要強(qiáng)化對公權(quán)力的監(jiān)督和制約。沒有這種監(jiān)督和制約,人民民主、社會主義法治、公民的權(quán)利與自由、立法的民主化等等,都將化為烏有。
。ǘ┝⒎ü_化
立法的公開化是關(guān)于立法機(jī)關(guān)公布議程、發(fā)表記錄、準(zhǔn)許旁聽、發(fā)表意見、接受監(jiān)督以及公民參與立法等的各種制度和程序。民主立法的性質(zhì),要求立法機(jī)關(guān)的立法和其他活動除法律規(guī)定的以外,都應(yīng)當(dāng)是公開的,以便于民眾的參與和監(jiān)督。這是因?yàn),?shí)行代議制的立法機(jī)關(guān)是以人民的名義進(jìn)行活動的:立法機(jī)關(guān)的合法性來自人民的同意,其權(quán)力來源于人民的授予,其制定的法律要反映和體現(xiàn)人民的利益,其一切活動要對人民負(fù)責(zé),受人民監(jiān)督。立法機(jī)關(guān)必須代表人民進(jìn)行活動,但是它與人民的聯(lián)系是經(jīng)由占人口極少數(shù)的代表來實(shí)現(xiàn)的,代表們是否代表以及怎樣代表人民,都需要有了解和監(jiān)督的渠道。沒有立法的公開化,就不會有立法的民主化。為了防止人民代表對人民的蛻變,保證立法能夠始終站在人民的立場,保證人民在行使選舉權(quán)之后還是國家的主人,就要求立法機(jī)關(guān)的立法應(yīng)當(dāng)具有最大限度的公開化。
對于人民來講,立法機(jī)關(guān)的立法和議事公開,就是保證他們享有知情權(quán)(RightToKnow)。充分了解和知道立法機(jī)關(guān)及其人員的所作所為,是人民參與立法和監(jiān)督立法的前提。在實(shí)踐中,為保證立法機(jī)關(guān)立法和議事的公開化,許多國家都采取了相應(yīng)措施,形成了一些行之有效的做法,包括公布議事日程,公布法律草案征求民眾意見,通過電臺、電視對議會辯論、表決等活動進(jìn)行轉(zhuǎn)播,舉行立法公開聽證會,實(shí)行自由旁聽制度,公開議會的全部檔案和議事錄,在大眾傳媒上公開討論立法中的問題,代表向選區(qū)選民報(bào)告立法情況和他本人在此立法中的發(fā)言和作用,等等。
在中國,立法的公開化已經(jīng)受到有關(guān)方面某種程度的重視,實(shí)行了公布立法規(guī)劃、公布某些法律草案、舉行專家論證會等做法,取得了一定成效。但是,這些舉措的力度與中國社會主義民主政治的無比優(yōu)越性以及人民當(dāng)家作主的政權(quán)性質(zhì)的要求,還有相當(dāng)大的距離。全球化背景下,社會主義民主政治的發(fā)展將對中國立法的公開化提出更高的要求:立法的公開化應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在立法活動的各個方面和環(huán)節(jié):在立法規(guī)劃的制定上,應(yīng)當(dāng)更多地公布規(guī)劃草案,聽取廣大人民群眾的意見和建議;在立法起草階段,應(yīng)當(dāng)允許公民、利害關(guān)系人和團(tuán)體等以適當(dāng)?shù)姆绞桨l(fā)表意見,闡述社會各界對法律草案的看法,以便更加廣泛地匯集民意;在立法提案階段,應(yīng)當(dāng)允許若干數(shù)量的公民聯(lián)名,直接向立法機(jī)關(guān)提出法案;在立法審議階段,應(yīng)當(dāng)廣泛采取電視和電臺直接轉(zhuǎn)播的形式讓公民了解立法的情況,并盡可能多地在報(bào)刊上公布法律草案以征求各方面的意見,經(jīng)常舉行立法的公開聽證會,允許公民自由旁聽立法討論;在法案表決階段,應(yīng)當(dāng)允許公民旁觀并以電視和電臺轉(zhuǎn)播全過程;在法律公布階段,不僅要公布法律文本本身,而且應(yīng)當(dāng)公開立法會議的議事記錄,包括每個代表的全部發(fā)言記錄。只有普遍地、真實(shí)地和全面地公開立法過程,才能更加有效地保障公民參與立法活動,切實(shí)保障人民在立法時(shí)當(dāng)家作主。
在全球化的背景下,中國立法的發(fā)展應(yīng)當(dāng)使公眾更加普遍地參與立法,更多地通過大眾傳媒如廣播、電視、報(bào)刊、信件、電話、電子郵件等渠道,反映個人或者團(tuán)體等對起草的法案的意見。隨著“電子民主”時(shí)代的到來,“電子立法”將廣泛運(yùn)用,中國公民將通過電子信箱、電話、電視等電信技術(shù)和手段直接參加立法起草,或者把已經(jīng)起草完畢的法案初稿通過電子媒體交由民眾評說、修改甚至進(jìn)行預(yù)表決。另外,還將通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)就某項(xiàng)立法主題設(shè)立專門主頁,下分若干小專題,供民眾查詢和發(fā)表意見;也可用此方法向公眾進(jìn)行專門的實(shí)證問卷調(diào)查,以取得量化的分析數(shù)字!半娮用裰鳌焙汀半娮恿⒎ā睂χ袊⒎ㄗ畲蟮挠绊,將可能出現(xiàn)在立法直接選舉、立法全民討論、立法民主監(jiān)督和全民公決等方面。
。ㄈ┝⒎ǘ嘣
在市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制的推動下,將進(jìn)一步強(qiáng)化生產(chǎn)資料主體的多元化、利益結(jié)構(gòu)的多樣化和利益分配的多元化,由此將產(chǎn)生階層劃分的細(xì)化和利益表達(dá)的多樣化。多元利益的存在和多元利益的表達(dá),必然要求在立法上有所反映和體現(xiàn)。
首先,在立法職權(quán)的主體方面,應(yīng)當(dāng)有更多層級的機(jī)構(gòu)享有立法職權(quán)。目前在中國的立法體制中,享有立法職權(quán)的主體包括全國人大及其常委會、中央軍事委員會、國務(wù)院及其部委、省級地方人大及其常委會、省會市的人大及其常委會、較大市的人大及其常委會、獲得中央授權(quán)的經(jīng)濟(jì)特區(qū)的人大及其常委會、民族自治地方的人大等。未來地方利益的發(fā)展,在縱向方面,立法職權(quán)將可能進(jìn)一步下放到縣級人大,在橫向方面,將可能根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡等情況,授予西部地區(qū)更多的地方立法權(quán),授予中部和東部地區(qū)更大的地方立法權(quán),使中國的立法體制成為具有分散立法特征的多元化體制。在必要的情況下,將可能賦予鄉(xiāng)級人大和某些社會自治組織以有限的自治立法的職權(quán)。
其次,在起草法案方面,過去那種以機(jī)構(gòu)為單位的官方壟斷立法起草的做法將會逐漸式微,而根據(jù)需要以中立的非官方機(jī)構(gòu)為主導(dǎo)、以學(xué)者為主體來起草法案的做法應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵茝V。因?yàn)榱⒎ㄆ鸩菔菦Q定法案命運(yùn)的關(guān)鍵,而起草人的立場傾向、利益訴求、價(jià)值目標(biāo)等,都應(yīng)當(dāng)貫徹到法案中,影響法案的方方面面。目前那種由行政主管部門牽頭起草法案的做法,已經(jīng)顯現(xiàn)出諸多弊端,直接違背了“利害關(guān)系人將回避”的民主原則。全球化背景下的中國立法,必將扭轉(zhuǎn)這種局面,代之以中立的非官方機(jī)構(gòu)為主導(dǎo)的立法起草。
第三,在參與立法的主體方面,應(yīng)當(dāng)有更多的民眾、法人、社團(tuán)和利益群體(利益集團(tuán)、游說團(tuán)體)參與或者影響立法,提出法案主體的范圍應(yīng)當(dāng)?shù)玫綌U(kuò)大。在中國有關(guān)組織法和議事規(guī)則中規(guī)定的立法提案主體,不包括政黨、社會組織和一定數(shù)量的公民個人,這對于發(fā)展民主、健全法制和依法治國,弊多利少。中國實(shí)行的是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作的政黨制度,在共產(chǎn)黨之外,還有八個民主黨派,還有共青團(tuán)、工會、婦聯(lián)等社會組織,共產(chǎn)黨是社會主義事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)核心,其他黨派和社會組織都是社會主義建設(shè)的重要力量,它們在社會主義民主政治建設(shè)中發(fā)揮了不可或缺的作用。鑒于它們的代表性、組織性和實(shí)際作用,應(yīng)當(dāng)授予它們享有立法提案權(quán),即規(guī)定上述黨派組織可以依照憲法和法律向立法機(jī)關(guān)提出其任務(wù)范圍內(nèi)的法案。這種設(shè)計(jì)在中國是有先例可循的。
為了更加充分地體現(xiàn)中國社會主義民主的無比優(yōu)越性,體現(xiàn)主權(quán)在民的原則,全球化背景下的立法發(fā)展,應(yīng)當(dāng)允許一定數(shù)量的選民聯(lián)名可以向立法機(jī)關(guān)提出法案,并可以在一定條件下對立法機(jī)關(guān)通過的法律行使立法復(fù)議權(quán)。
第四,在立法權(quán)限方面,中央與地方之間、中央各立法主體之間、地方各立法主體之間的立法權(quán)限,應(yīng)當(dāng)?shù)玫礁用魑膭澐帧R驗(yàn)榱⒎?quán)限劃分的實(shí)質(zhì)是權(quán)力、利益和責(zé)任的分配,因此利益主體多元化的格局出現(xiàn)以后,各個利益主體將會圍繞著立法權(quán)限的重新劃分與調(diào)整展開合法斗爭。
第五,在立法內(nèi)容方面,由于立法民主化程度的提升,立法主體的多元化與普遍參與,利益集團(tuán)的出現(xiàn),公民對于立法利益的關(guān)注等原因,法律的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)更加全面、客觀、折衷地協(xié)調(diào)、確認(rèn)和規(guī)范各種利益,使各種利益主體的利益要求都能夠通過民主的法定程序得到適當(dāng)而合理的體現(xiàn)。
第六,在立法表決主體方面,應(yīng)當(dāng)允許黨團(tuán)身份的人大代表根據(jù)自己的覺悟、信念、學(xué)識、認(rèn)識和判斷等做出投票選擇,不必在立法表決上強(qiáng)求一律。因?yàn)槲覀兠總人大代表都既是該選區(qū)或者界別的代表,又是代表人民的,所以可以推定每個人大代表基于自己的認(rèn)識做出的投票判斷,都是反映人民意志和利益的,只是側(cè)重點(diǎn)和角度有所區(qū)別而已。況且,在使用公正的電子表決器的情況下,要想完全控制表決在技術(shù)上也是行不通的。但是,從黨團(tuán)內(nèi)部的組織規(guī)則講,應(yīng)當(dāng)允許其內(nèi)部自行規(guī)定黨團(tuán)員是否服從和怎樣服從該組織的安排。此外,中國公民應(yīng)當(dāng)通過修憲,獲得全民公決和在某些特殊情況聯(lián)屬變更立法的權(quán)利。
第七,“一國兩制”方針的成功實(shí)施,特別是繼香港、澳門回歸祖國后,我們和平解決了臺灣與大陸統(tǒng)一的問題,必將使中國的立法更具多元化。
應(yīng)當(dāng)指出,全球化背景下的中國立法多元化無論怎樣發(fā)展,都絕對不能損害國家主權(quán)、民族團(tuán)結(jié)和法治統(tǒng)一的原則。
。ㄋ模┝⒎▽I(yè)化
現(xiàn)代社會關(guān)系的復(fù)雜化,社會分工的高度專業(yè)化,法律調(diào)整對象的多樣化,現(xiàn)代立法極具技術(shù)性,全球化背景下的立法工作應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步專業(yè)化、技術(shù)化和規(guī)范化,更多地由專業(yè)化(例如工業(yè)、農(nóng)業(yè)、金融、醫(yī)療、教育、科技、文化、環(huán)境、社會福利、交通等方面的法案,既涉及到本領(lǐng)域的許多專業(yè)知識,也涉及到立法學(xué)、憲法學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、行政學(xué)等專業(yè)領(lǐng)域)的人士來承擔(dān)。
由專業(yè)化的人員制定法律,是全球化背景下立法的趨勢和特點(diǎn)。但是,專業(yè)化立法的現(xiàn)實(shí),卻可能產(chǎn)生立法上的悖論:一方面立法要求更多的民眾參與,以體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)立法的民主化;另一方面,立法工作卻主要是少數(shù)專業(yè)人士的專業(yè)化行為,從而使多數(shù)人統(tǒng)治的民主變成為少數(shù)專業(yè)人士的壟斷。在立法過程、特別是立法起草過程中,如何把專業(yè)化與民主化有機(jī)結(jié)合起來,是當(dāng)代各個民主國家遇到的一個難題。
中國走向?qū)I(yè)化立法過程中,特別應(yīng)當(dāng)關(guān)注律師的角色。目前,中國10多萬律師主要扮演著為客戶服務(wù)、向經(jīng)濟(jì)效益看齊的專業(yè)角色,國家的制度設(shè)計(jì)中既沒有律師進(jìn)入審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的安排,也沒有律師批量成為各級人大代表的途徑,律師本來應(yīng)當(dāng)憑借自己高度專業(yè)化的法律知識更多地服務(wù)于政府機(jī)構(gòu)、立法機(jī)關(guān)和社會公益事業(yè)。但是,目前他們還只能“一切向錢看”,他們需要完成財(cái)產(chǎn)的原始積累,需要更加深刻的了解社會,需要對待社會和政治的召喚。民主和憲政的國家,離不開大量律師的專業(yè)化工作,尤其在立法機(jī)關(guān)的立法活動中,律師的專業(yè)知識、職業(yè)經(jīng)驗(yàn)、法律素養(yǎng)、政治敏銳性、決策判斷力等等,都是中國專業(yè)化立法不可或缺的要素。
在全球化背景下,解決或者緩解立法專業(yè)化與民主化的矛盾,關(guān)鍵是要在立法起草中不斷增強(qiáng)民主化的程度。立法起草的民主化要貫穿于起草法案的始終,在每個階段都應(yīng)當(dāng)有所體現(xiàn)。其中,最重要的是專家學(xué)者、法案涉及的利害關(guān)系人和公眾等的參與。在絕大多數(shù)法案中,專家學(xué)者是中立者,一般沒有法案涉及的利害關(guān)系,加之他們可以從各個學(xué)科專業(yè)的角度對法案進(jìn)行設(shè)計(jì)、改造、分析、評判,因此有利于使法案全面客觀反映民意,協(xié)調(diào)各方面的利益關(guān)系。專家學(xué)者參與立法起草的形式,一是接受立法機(jī)關(guān)的委托,牽頭起草法案;二是與立法機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)法案起草的工作人員共同起草;三是專家學(xué)者對立法機(jī)關(guān)起草的法案提出咨詢、論證、批評和修改等意見和建議。
按照民主立法的要求,起草法案應(yīng)當(dāng)全面聽取法案涉及的各方面利害關(guān)系人的意見,讓不同的甚至對立的利益主體向起草者陳述他們的利益要求及其理由,防止偏聽偏信,保證起草者能夠兼聽則明,通過對法案利害關(guān)系人的利益調(diào)和、選擇等方式,盡可能使各方面利害關(guān)系人能夠接受法律草案的設(shè)計(jì)安排。行之有效的解決方法是,在立法起草和法案審議階段,更多地召開主要由法案利害關(guān)系人參加的調(diào)查會、聽證會、座談會等,以專門聽取意見。
在一些國家,利益集團(tuán)(也稱壓力集團(tuán)、游說集團(tuán))作為有組織的利害關(guān)系人和某些利益的代言人,對法案的決策、起草、審議、表決等均產(chǎn)生較大的作用。在中國,隨著經(jīng)濟(jì)改革的深入,利益不斷分化,形成利益多元化格局和更加細(xì)化的社會階層劃分后,利益集團(tuán)這種參與和影響立法的方式在全球化背景下必然會盛行起來,我們應(yīng)當(dāng)未雨綢繆。
。 全球化與中國立法發(fā)展五)立法國際化
隨著對外開放政策的進(jìn)一步實(shí)施,尤其是中國加入WTO以后,在經(jīng)濟(jì)全球化迅猛擴(kuò)張的浪潮下,中國在經(jīng)濟(jì)等方面與外國和世界的相互依賴、相互合作的關(guān)系將愈來愈密切,反映在國內(nèi)立法上,必然要求一些立法要實(shí)現(xiàn)國際化。所謂立法的國際化,主要指國內(nèi)立法更多地引進(jìn)、適用、吸收、參照、借鑒或者學(xué)習(xí)國外和國際社會的立法原理、原則、規(guī)范和制度,以服務(wù)于本國的法治建設(shè)。在中國,要實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制,參與國際經(jīng)濟(jì)的合作與競爭,在立法上就必須轉(zhuǎn)變過去閉關(guān)鎖國的觀念,立足于中國國情,大膽吸收和借鑒國外經(jīng)驗(yàn),對于國外立法中比較好的又適合我們目前情況的東西,我們都應(yīng)當(dāng)大膽吸收。他們走過的彎路,也值得我們借鑒。有些適合我們的法律條文,可以直接移植,在實(shí)踐中充實(shí)、完善。
全球化背景下,中國在經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、科技、環(huán)保、資源、人口、教育、社會保障等領(lǐng)域的立法中,更多地借鑒和吸收國際成功的立法經(jīng)驗(yàn),是對人類文明成果的繼承,是改革開放、發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的客觀要求。例如,在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,我們制定的市場經(jīng)濟(jì)的法律法規(guī),本質(zhì)上是現(xiàn)代市場交易的規(guī)則,它反映了現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)共同的客觀規(guī)律。我們按照市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)律進(jìn)行立法,借鑒和吸收國外的立法經(jīng)驗(yàn),與國際慣例接軌,是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的舉措,可以大大加快中國立法的發(fā)展步伐。
全球化背景下中國立法的國際化,大致將通過以下幾種方式實(shí)現(xiàn):
1、在國內(nèi)立法中借鑒甚至移植某些國際立法或者外國立法的經(jīng)驗(yàn);
2、根據(jù)中國立法的實(shí)際和需要,學(xué)習(xí)、改造某些國際立法或者外國立法的經(jīng)驗(yàn),為我所用;
3、賦予某些國際條約和公約在國內(nèi)法上直接適用的效力,或者將某些國際條約和公約轉(zhuǎn)化適用于國內(nèi)法領(lǐng)域;
4、積極參加國際或者區(qū)域性的立法活動,將中國以及中國所代表的那些國家、民族的利益反映并體現(xiàn)在國際或者區(qū)域性立法中。
全球化背景下中國立法的國際化必須堅(jiān)持國家主權(quán)原則、國家平等原則,有利于中國社會穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和人民的根本利益,符合中國國情,而不能機(jī)械地照搬照抄。
總之,全球化對中國立法發(fā)展起著不容忽視的影響和推動作用。對于有著5000多年悠久文明和歷史文化傳統(tǒng)的東方古國-中國來說,全球化既是對中國立法發(fā)展的嚴(yán)峻挑戰(zhàn),又是實(shí)現(xiàn)中國立法現(xiàn)代化千載難逢的歷史機(jī)遇。中國的立法者應(yīng)當(dāng)勇敢地迎接全球化的挑戰(zhàn),果斷地抓住這個世紀(jì)性的機(jī)遇,早日把中國建設(shè)成為現(xiàn)代化的法治國家。
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聰明與自負(fù)?------------關(guān)于修憲說法的說法
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聰明與自負(fù)?------------關(guān)于修憲說法的說法當(dāng)下在公共生活領(lǐng)域流行頻度很高的一個話語就是“修憲”,撲面而來的夏天似乎更加刺激了人們對修憲的熱情。僅僅這兩天見之于媒體報(bào)道的修憲討論會就有多起,各種修憲意見也紛至沓來。一些著名學(xué)者關(guān)于修憲的建議也洋溢著暢想的快樂,從機(jī)構(gòu)設(shè)置到制度安....
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關(guān)于我國現(xiàn)行憲法修改的思考
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關(guān)于我國現(xiàn)行憲法修改的思考鄭磊
[內(nèi)容提要] 憲法修改即修憲具有其獨(dú)特的價(jià)值,根據(jù)社會的發(fā)展和變化對憲法進(jìn)行適當(dāng)修改,是我國民主發(fā)展和憲政建設(shè)的必然要求。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的深入使現(xiàn)行憲法面臨理論和實(shí)踐的雙重挑戰(zhàn)。為了確保社會發(fā)展,促進(jìn)民主建設(shè)和實(shí)現(xiàn)憲政,通過....
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對“美國憲法的域外影響”的學(xué)習(xí)與思考1
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對“美國憲法的域外影響”的學(xué)習(xí)與思考1徐升權(quán)2
內(nèi)容提要:中國人對憲政的追求從清末民初就開始,但是在跌宕起伏的歷史進(jìn)程中,我們與憲政一次次擦肩而過。今天,我們又站在歷史的關(guān)節(jié)點(diǎn)上,市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求我們走憲政之路。憲政建設(shè)是一項(xiàng)宏偉的工程。欲成功,必須先從理論學(xué)起。....
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實(shí)施“農(nóng)村普憲”,提升農(nóng)民民主意識
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實(shí)施“農(nóng)村普憲”,提升農(nóng)民民主意識徐升權(quán)(南京財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院,210046)
政治文明建設(shè)是我國社會主義事業(yè)三大建設(shè)之一。政治文明建設(shè)的核心內(nèi)容是民主政治建設(shè)。民主成為一種社會觀念,作為一種信仰進(jìn)入民心是民主政治建設(shè)的追求;公民擁有高水平、深層次的民主意識是民主政....
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淺論“憲法制定權(quán)”
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淺論“憲法制定權(quán)”徐升權(quán)(南京財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院,210046)
憲法制定權(quán)(簡稱制憲權(quán))理論起源于古希臘、羅馬的法治思想以及中世紀(jì)的根本法思 想。是憲法問題體系中的一個重要問題。正確認(rèn)識憲法制定權(quán)有助于我們更好地認(rèn)識整個憲法 理論體系,有助于我們客觀地分....
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關(guān)于社會憲法司法化問題的幾點(diǎn)思考
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關(guān)于社會憲法司法化問題的幾點(diǎn)思考刁桂軍
[提要] :憲法意識和憲法司法化問題一直都是我進(jìn)入法學(xué)專業(yè)后的一個思考方向,平時(shí)也比較關(guān)注這一問題。憲法的司法化,即適用性是理論界為之爭論的一大焦點(diǎn)。我一直是認(rèn)為是憲法司法化是發(fā)展趨勢之一,這是受憲法的法律特性及司法機(jī)關(guān)的性質(zhì)....
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對李慧娟事件的憲法思考
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對李慧娟事件的憲法思考張小玲
引子: 河南省洛陽市中級人民法院的女法官李慧娟在判決書上宣布河南省人大常委會制定的地方法《河南省農(nóng)作物種子管理?xiàng)l例》的某一條款與上位法沖突而自然無效,省人大主任會議作出要求地方人大對李慧娟法官免職的嚴(yán)肅處理的宣告。這一案件引起了社....
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憲法是匹奮鬃揚(yáng)蹄的理論之馬嗎--與魏雅華商榷
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憲法是匹奮鬃揚(yáng)蹄的理論之馬嗎--與魏雅華商榷湖北鄂州大學(xué)文法系 錢雄偉
憲法,作為國家根本大法的母法,應(yīng)“與時(shí)俱進(jìn)”自是毋庸置疑,但魏雅華在《〈憲法〉應(yīng)“與時(shí)俱進(jìn)”》(見《中國律師》2003.2)一文中卻由之引申,質(zhì)疑憲法的“滯后”原則,把憲法比作奮鬃揚(yáng)蹄的理論之馬,把實(shí)踐....
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我國憲法關(guān)于批捕權(quán)之我見
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我國憲法關(guān)于批捕權(quán)之我見張愛權(quán)(0512-67161374)
我國現(xiàn)行憲法第三十七條第二款規(guī)定:“任何公民,非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定,并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行,不受逮捕“。該法條將批捕權(quán)授予人民檢察院和人民法院。人民法院作為中立性的司法機(jī)關(guān),享有批捕權(quán)無可....
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淺談對憲法修改的幾點(diǎn)意見
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淺談對憲法修改的幾點(diǎn)意見 我國現(xiàn)行的憲法頒布于1982年12月4日,后歷經(jīng)三次以“修正案”的方式作出的修改,共有17條條文。隨著中國共產(chǎn)黨第十六次代表大會的召開以及我國在新世紀(jì)新階段全面建設(shè)小康社會之宏偉藍(lán)圖和行動綱領(lǐng)的制定,修改現(xiàn)行憲法的呼聲正日益高漲。學(xué)者普遍認(rèn)為,現(xiàn)行憲法的某些規(guī)....
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