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論發(fā)展中國家的司法改革——一種國家與社會關(guān)系視角下的考察
論發(fā)展中國家的司法改革——一種國家與社會關(guān)系視角下的考察 內(nèi)容提要:同許多發(fā)展中國家的司法改革相比,中國司法改革的特殊性是顯而易見的:前者通常是經(jīng)濟(jì)危機(jī)下的產(chǎn)物,而后者則是在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展下進(jìn)行的;前者是在政治多元的平臺上展開的,而后者則尚不完全具有這一基礎(chǔ)平臺。相比之下,經(jīng)濟(jì)繁榮背景下的中國司法改革既有可能因?yàn)閺娜荻蛊涓h(yuǎn)見更加實(shí)質(zhì),也有可能使其流于形式;而缺乏政治多元的平臺,司法改革就會完全處于政治的主宰之下,這樣由法院發(fā)動的改革如果沒有政治和政治家的支持也會形同鏤冰琢雪。而一旦司法改革徒具形式,難以釋解的三權(quán)之間的緊張關(guān)系將被國家與社會之間更為激烈的沖突所取代。因此,不以消除國家與社會緊張狀態(tài)為目的司法改革是不會走遠(yuǎn)的,而要消除二者的緊張狀態(tài)僅依靠司法自身的改革豈能完成!這恐怕還需要政治體制的變革,需要付出政治性代價,需要政治卓見和智慧。此外,還應(yīng)當(dāng)對司法系統(tǒng)內(nèi)部的利益主體深入研究,要知道發(fā)動改革者的利益驅(qū)動是復(fù)雜的,改革者隨時都有背叛改革的可能。
關(guān)鍵詞:司法改革,發(fā)展中國家,國家與社會
當(dāng)下中國的司法改革基本是沿著法院自身改革和法官素質(zhì)建設(shè)兩條路徑同時鋪展開來的。在取得了一定的成績的同時,我們也都已發(fā)現(xiàn)法院的改革并非法院所能夠順利進(jìn)行下去的?v觀發(fā)展中國家,司法改革運(yùn)動總是同國家與社會、政治與經(jīng)濟(jì)、權(quán)力與利益等等因素糾纏在一起。司法制度外部與內(nèi)部、客觀與主觀的諸多因素仍然使我們的改革面臨著許多必須加以思考和解決的問題,本文力圖從一個更為寬廣的發(fā)展中國家的視角,沿著國家與社會關(guān)系的路徑,對影響和可能影響司法改革的諸多因素予以考察,來探討司法改革的動因、司法改革的政治推動力、司法改革的受益主體等問題。
一 司法改革的動因
近代西方關(guān)于權(quán)力分立或司法權(quán)問題的思想通常是從政治民主的意義上展開論述并設(shè)計方案的。它們基本上只從單一的政治民主視角來論述司法權(quán)、司法體制等問題。而現(xiàn)代社會中,這一點(diǎn)恐怕已經(jīng)發(fā)生了一些變化-人們意識到司法制度與經(jīng)濟(jì)增長、經(jīng)濟(jì)危機(jī)、社會多元化、政治民主化等之間的關(guān)系。
自1993年道格拉斯?諾斯獲得諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎以來,制度創(chuàng)新與經(jīng)濟(jì)增長的關(guān)系倍受關(guān)注,司法制度與經(jīng)濟(jì)增長相關(guān)性的學(xué)術(shù)論著陡然增多。這極大地推動了全球司法改革運(yùn)動,其中以拉丁美洲的司法改革所受的影響為最早最大。1993年在中美洲發(fā)展銀行會議上,世界銀行副總裁依布拉希姆?沙哈塔(Ibrahim Shihata)宣稱:“在拉丁美洲,人們對法律和司法與經(jīng)濟(jì)持久發(fā)展的重要性和相關(guān)性的認(rèn)識得到提高!薄袄∶乐藓图永毡人痉ǜ母锏囊粋重要目標(biāo)是推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展!盵1]1994年,墨西哥總統(tǒng)塞迪略任職期間,開始推行司法改革,其目的是以此振興墨西哥經(jīng)濟(jì)!度A爾街雜志》對此這樣評價:“墨西哥是通過政治和司法改革而不是依靠嚴(yán)格的經(jīng)濟(jì)政策來振興其經(jīng)濟(jì)的!盵2]就市場經(jīng)濟(jì)與司法改革的關(guān)系看,很顯然,一個獨(dú)立的不偏不倚的司法意味著法律的確定性和可預(yù)見性,意味著投資者信心的增加,意味著財產(chǎn)權(quán)得到保護(hù)和契約得到履行,也意味著交易費(fèi)用的降低。
司法改革與經(jīng)濟(jì)增長相關(guān)性的這些學(xué)理論證已漸成共識,但事實(shí)上司法改革的直接誘因卻通常來自經(jīng)濟(jì)危機(jī)。在發(fā)展中國家,無論是法律人還是政治家,他們往往在直面經(jīng)濟(jì)危機(jī)時,才呈現(xiàn)出高漲的司法改革熱情。20世紀(jì)80年代,拉美地區(qū)市場走勢低迷,經(jīng)濟(jì)發(fā)展遲緩,經(jīng)濟(jì)學(xué)界將這十年稱為“失去的十年”。及至90年代,出于振興經(jīng)濟(jì)的目的,拉美的司法改革在巴西、阿根廷、智利、秘魯、墨西哥、厄瓜多爾、哥斯達(dá)黎加、委內(nèi)瑞拉等幾乎所有主要國家展開。在東南亞,特別是印度尼西亞的司法改革則是在1998年金融風(fēng)暴之后迅速推行起來的。即使當(dāng)下日本的司法改革,也是在其經(jīng)歷了20世紀(jì)90年代經(jīng)濟(jì)“失去的十年”之后不得已的選擇,而2001年俄國所啟動的司法改革則自然更是出于經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇的考慮。與此相比,當(dāng)下中國的司法改革是在較高的經(jīng)濟(jì)增長率的背景下進(jìn)行的,因此其改革少了些緊迫,多了些從容。緊迫少了,可能會使司法改革更細(xì)致更富遠(yuǎn)見更加實(shí)質(zhì),當(dāng)然也不能排除使其流于形式的可能。
除了學(xué)理上對司法改革重要性的認(rèn)知和出于擺脫經(jīng)濟(jì)危機(jī)或經(jīng)濟(jì)低迷的考慮外,民主政治的確立和多元的利益要求也是推動司法改革的另一個重要因素,發(fā)展中國家尤其如此。從這個意義上說,司法改革是政治民主化背景下的改革,司法改革也意味著政治改革。從表面來看,司法改革的主要目標(biāo)是立法、行政和司法三權(quán)關(guān)系重構(gòu)下的司法獨(dú)立。但從深層看,司法改革是社會多元利益沖突在政治層面的體現(xiàn)。在這里,墨西哥的司法改革頗有說服力。墨西哥是一個一黨專制國家,革命制度黨執(zhí)政近70年,西方通常稱之為“半威權(quán)主義民主”(semi-authoritarian democracy)。[3]除了振興經(jīng)濟(jì)是墨西哥司法改革的原因之外,墨西哥的司法改革還是在野黨“民主革命黨”(Democratic Revolutionary Party)與執(zhí)政黨“革命制度黨”(PRI)之間權(quán)力關(guān)系討價還價的結(jié)果。1994年,為什么塞迪略總統(tǒng)主動放棄部分政黨利益而宣布司法改革呢?很顯然,塞迪略以微弱多數(shù)上臺執(zhí)政,意味著革命制度黨一黨專制的終結(jié)只是遲早的事情,因此,墨西哥的司法改革,特別是司法審查制度的確立,盡管減少了執(zhí)政黨的利益,但也使它一朝在野,不至元?dú)獯髠,可謂丟卒保車,從長計議。而反觀在野的“民主革命黨”卻從司法改革中大為受益。因?yàn)槿下缘乃痉ǜ母锓桨鸽m然可以在革命制度黨占多數(shù)議席的參議院通過,但要想在眾議院通過,不能離開民主黨的合作。最終,革命制度黨的司法改革草案在眾議院得到通過,但作為對民主革命黨的讓步,同情民主革命黨的四名新法官被任命為最高法院法官,最高法院遂成為民主革命黨抗衡執(zhí)政黨的有力武器。此外,阿根廷和秘魯?shù)乃痉ǜ母镌谠S多方面與墨西哥的改革相似。在阿根廷,總統(tǒng)提名的最高法院法官需經(jīng)參議院2/3多數(shù)而不是簡單多數(shù)通過的規(guī)定,為司法獨(dú)立奠定了基礎(chǔ)。此外,修改憲法須經(jīng)議會2/3多數(shù)通過的規(guī)定,意味著改革已不再由總統(tǒng)及其政黨單方壟斷,意味著沒有反對黨的合作,改革將無從推行下去。因此,無論是在墨西哥還是在阿根廷和秘魯,不僅司法改革的動力來自一個真正反對黨的存在,而且一個獨(dú)立的司法制度之能持久的存在也來自一個真正反對黨的存在。與此相比,中國司法改革顯然缺少像墨西哥等國家那樣的動力。盡管如此,中國并不乏類似的政治動力,只是這種政治動力蘊(yùn)藏于國家與社會獨(dú)特的緊張關(guān)系之中,尚未被人們所普遍認(rèn)識罷了。
通常三權(quán)關(guān)系的緊張狀態(tài)易為人們所覺察與重視,因此旨在求得司法獨(dú)立的改革自然僅限于三個權(quán)力部門之間關(guān)系的調(diào)整,而對司法改革更具有實(shí)質(zhì)意義的國家與社會的緊張關(guān)系卻常為人們所忽視。翻檢兩百多年前聯(lián)邦黨人的文章,可以發(fā)現(xiàn):作為“憲法之父”的麥迪遜,在權(quán)力建構(gòu)的思考中,顯然把國家與社會、政府與臣民關(guān)系的重要性置于三權(quán)關(guān)系之上。在《聯(lián)邦黨人文集》第51篇中,麥迪遜對三權(quán)之間關(guān)系與國家和社會之間關(guān)系熟輕熟重的問題做了直截了當(dāng)?shù)鼗卮穑?br> “如果人都是天使,就不需要任何政府了。如果天使統(tǒng)治人就不需要對政府有任何外來的和內(nèi)在的控制了。在組織一個人統(tǒng)治人的政府時,最大的困難在于必須首先使政府管理被統(tǒng)治者,然后再使政府管理自身!盵4]
很顯然,麥迪遜將國家與社會、統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者的關(guān)系置于首要地位,而將三權(quán)關(guān)系置于次要的輔助地位,后者因?yàn)橛辛饲罢叩幕A(chǔ)才有了意義。因此,在我們論及今天的司法改革時,忽視或者回避國家與社會的緊張關(guān)系可能會導(dǎo)致人們對司法改革緊迫性的認(rèn)識不足,以至于使它流于膚淺乃至失敗。
那么,國家與社會的緊張關(guān)系究竟怎樣呢?應(yīng)當(dāng)說國家與社會之間的緊張狀態(tài)是多種多樣的。首先,二者之間的最為緊張的狀態(tài)通常是以革命表現(xiàn)出來。這種災(zāi)難形式在歷史上多以“官逼民反”的形式表現(xiàn)出來,而且它們多發(fā)生于經(jīng)濟(jì)資源極度貧乏、民不聊生的傳統(tǒng)社會中,而在經(jīng)濟(jì)繁盛、衣食無憂的現(xiàn)代社會則十分少見。雖然現(xiàn)代社會中國家與社會的緊張狀態(tài)演變?yōu)楦锩那闆r已不多見,但這并意味著二者之間不存在沖突與對抗。 實(shí)際上這二者的緊張關(guān)系可能以一些更為隱性的沖突形式表現(xiàn)出來。如西方學(xué)者所言稱的“隱遁”或“忠誠”等形式。就隱遁而言,它是權(quán)威主義制度下的產(chǎn)物,是政治壓制下所表現(xiàn)出的消極與冷漠。[5]20世紀(jì)60、70年代蟄伏于中國社會的地主、富農(nóng)、反革命、壞分子和右派這些所謂的“黑五類”,實(shí)際上就是一個龐大的隱遁或退避階層。1978年之后對“黑五類”的松綁、解凍與平反在很大程度上解放了生產(chǎn)力,緩和了原來國家與社會的緊張狀態(tài),十一屆三中全會以來的中國社會的突飛猛進(jìn)與這個龐大的群體“走出隱遁”則不無關(guān)系。雖然國家與社會的這種對抗形態(tài)轉(zhuǎn)化為革命對抗形態(tài)的可能性不大,但是這種消極的國家與社會關(guān)系對社會發(fā)展的阻礙是顯而易見的。
在國家與社會之間,除了“隱遁”形式的對抗外,“忠誠”也一種不可忽視的對抗形式。在這里,“忠誠”是壓制嚴(yán)厲的體制下的產(chǎn)物。一般說來,“忠誠并不伴隨社會對國家采取其他積極行動”,“人們證明自己忠誠的目的是推動國家采取表面上看來符合統(tǒng)治者利益的政策,從而試圖在長遠(yuǎn)意義上違背統(tǒng)治者的利益而達(dá)到完全不同的其它目標(biāo)! [6]因此,在這樣的忠誠狀態(tài)下,統(tǒng)治者所獲取的來自社會的信息是虛假的、失真的,基于這些信息所形成的決策一旦付諸實(shí)踐,就難免失靈或失敗。因此“忠誠”狀態(tài)下的國家與社會關(guān)系,其危害性和危險性并不亞于國家與社會的“隱遁”狀態(tài)。有些統(tǒng)治表面看來十分牢固,但它也可能在某一天突然崩潰,就是“忠誠”關(guān)系的最糟糕的結(jié)果。
誠然,上述國家與社會關(guān)系的三種狀態(tài)并不完全吻合當(dāng)下的中國,但深刻認(rèn)識二者的內(nèi)在肌理,有助于認(rèn)識司法改革的嚴(yán)峻性。要知道,不以消除國家與社會緊張狀態(tài)為目的司法改革是不會走遠(yuǎn)的,而要消除二者的緊張狀態(tài)僅依靠司法自身的改革豈能完成!這恐怕還需要對政治體制做大變革。因?yàn)樵谀切┯幸欢裰骰潭鹊纳鐣,司法改革通常都面臨風(fēng)險,而在沒有政治民主化這一改革平臺的社會中,司法改革能走多遠(yuǎn)是值得懷疑的。
因此,在發(fā)展中國家中,司法改革的動力既來自經(jīng)濟(jì)危機(jī)的壓力,也來自多元的政治民主的壓力,或者說來自一個強(qiáng)大的反對黨的存在。而在沒有多元政治的社會中,也并不意味著司法改革缺乏動力,只不過這種動力以另外的方式表現(xiàn)出來:革命、隱遁或忠誠。反觀中國實(shí)際,我們可以清楚地表述為,司法改革的原動力同樣來自國家與社會的緊張關(guān)或者說是權(quán)力與民意的關(guān)系。因?yàn)闄?quán)力與權(quán)利結(jié)構(gòu)中的腐敗問題就蘊(yùn)含著這種關(guān)系。
二 政治主導(dǎo)下的司法改革的命運(yùn)
薩福克大學(xué)法學(xué)院教授米格爾?肖(Miguel Schor)在論及法治與政治時指出,“在鞏固的民主(consolidated democracy)中,政治是躺在法律的床上。”[7]言外之意,在那些僅僅取得選舉民主(electoral democracy)的國家中,甚至在那些威權(quán)主義國家中,法律是躺在政治的床上[8].如果法律真的躺在政治的床上,法院要求改革,司法要求獨(dú)立,那恐怕是一廂情愿的事情。在這樣的狀態(tài)下,是否要司法改革,怎樣改革,恐怕只有“政治”才知道。從這個意義上說,同其他許多發(fā)展中國家一樣,當(dāng)下中國的司法改革實(shí)質(zhì)上是一場政治框架下的改革,因此,如果忽視對政治因素的考量,那么對司法改革的認(rèn)識就難免落入鏤冰畫脂的地步。
正是政治因素的特殊性,決定了發(fā)展中國家的司法改革呈現(xiàn)出這樣的特色:司法改革的主角是政府或政治家,而不是法院和法律人。如,前文提到的墨西哥司法審查制度的確立是在塞迪略總統(tǒng)倡導(dǎo)下完成的;委內(nèi)瑞拉總統(tǒng)查維茲(Hugo Chavez)早在就職宣誓中就決心廢除憲法,清除司法腐敗;阿根廷前總統(tǒng)梅內(nèi)姆(Menem)將其好友安置于最高法院,以此達(dá)到控制立法機(jī)關(guān)的目的。不管這些政治家司法改革的動機(jī)如何,也不管他們的改革成敗與否,司法改革中政治人物的影響是顯而易見的。鑒于“法律躺在政治床上”這樣一種關(guān)系,因此欲推進(jìn)法治,不但政治的支持和推動是不可或缺的,而且政治要為之付出代價。孫笑俠教授曾精辟指出,“一個國家要實(shí)行法治,總要會犧牲一些原本由國家、政府、官員所擁有的東西,或者是放棄某些希望取得并且可能取得的正當(dāng)目標(biāo),諸如國家的部分權(quán)力、階級利益、政黨影響力、官員職權(quán)、工作效率,甚至經(jīng)濟(jì)效益。”[9]如果政治拒絕司法改革,很可能司法改革的使命就會落到法院的身上,這樣法制變革就可能會處于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目標(biāo)之下,法律就會有被國家的總體發(fā)展戰(zhàn)略邊緣化并有成為統(tǒng)治者治民工具的可能,這種改革流于形式也就不可避免了。
一旦司法改革流于形式,三權(quán)關(guān)系的沖突可能就會以社會與國家的更為深刻的沖突形式表現(xiàn)出來。而這種沖突一旦到來,后果往往是可怕的。因此,在面臨國家與社會之間和國家權(quán)力部門之間兩種沖突熟輕熟重的時候,麥迪遜的卓見就在于他選擇了前者。而且他的整個理論正是以國家與社會的關(guān)系為參照系,將社會政治穩(wěn)定作為其理論思考的邏輯起點(diǎn)構(gòu)筑起來的。
麥迪遜認(rèn)為,既然黨爭是美國獨(dú)立后政治不穩(wěn)定的根源,因此為了求得社會穩(wěn)定,就必須診斷出黨爭之根源。在麥迪遜看來,“造成黨爭的最普遍而持久的原因,是財產(chǎn)分配的不同和不平等。有產(chǎn)者和無產(chǎn)者在社會上總會形成不同的利益集團(tuán)。債權(quán)人和債務(wù)人也會有同樣的區(qū)別。土地占有者集團(tuán)、制造業(yè)集團(tuán)、商人集團(tuán)、金融業(yè)集團(tuán)和許多較小的集團(tuán),在文明國家里必然會形成,從而使他們劃分為不同的階級,受到不同情感和見解的支配!盵10]
既然麥迪遜已經(jīng)找到了政治不穩(wěn)定的根源在于財富不均,在于不同的利益集團(tuán)之間的對抗和拼爭,那么,要根除政治不穩(wěn)定這一病癥,似乎理所當(dāng)然的方法是:要么消除利益集團(tuán)派別之爭賴以生存的自由,要么讓人民具有同樣的主張和同等的財富。但麥迪遜的特別之處在于,他并不想從根源上消除利益派別之爭,而是從黨爭的后果上加以控制。[11]
麥迪遜認(rèn)為,既然財富不均是利益集團(tuán)形成的根本原因,那么出于消除黨爭的原因而讓人民具有同樣的主張和同等的財富,則是愚蠢之舉。而為了消除黨爭,消除黨爭生存所必不可少的自由則更是愚蠢之舉。因?yàn)樽杂芍邳h爭,如同空氣之于火,離開它就會窒息。因?yàn)樽杂蓵L黨爭而廢除政治生活所必不可少的自由,這同因?yàn)榭諝饨o火以破壞力而希望消滅空氣一樣是同樣的愚蠢。這種糾正弊病的方法比弊病本身更壞。[12]在麥迪遜看來,不但不應(yīng)消除黨爭,而且還要給予黨爭存在以法律的和政府的保障。
既要保持派爭,又要限制其恣意發(fā)展而不至于危害政治,正是麥迪遜憲政設(shè)計圖紙中最精彩的部分。那么,麥迪遜是如何從后果上對黨爭加以控制而求得政治穩(wěn)定呢?麥迪遜指出,直接民主式人民政治體制含有自我毀滅的種子,因而不能控制派別之爭。只有間接民主制即代議制下的共和體制,方能控制派別之爭,維持政治的穩(wěn)定。而且就共和制而言,大共和制優(yōu)于小共和制。
至此,麥迪遜憲政設(shè)計的邏輯已經(jīng)清晰可見了。首先,他認(rèn)為,既然財富分配是不均等的,那么就會形成不同的利益集團(tuán),就會導(dǎo)致派別之爭和政治的不穩(wěn)定。但如果因?yàn)辄h爭會帶來不穩(wěn)定就根除它們,那是極其愚蠢的。其次,既然不能根除黨爭,那么可以對其后果加以控制。即通過利益集團(tuán)最大程度的分化,而阻止多數(shù)派的形成。最后,要防止形成多數(shù)派的結(jié)局,共和制優(yōu)于純粹民主制,而共和制中的大共和制又優(yōu)于小共和制。在以如上的方式處理了國家與社會、統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者的關(guān)系之后,麥迪遜才指出,“對政府的主要控制是依靠人民,但是經(jīng)驗(yàn)教導(dǎo)人們,必須有輔助性的預(yù)防措施”。[13]這個輔助性措施就是在分權(quán)原則基礎(chǔ)上的權(quán)力的制衡機(jī)制,也就是麥迪遜所說的“野心必須用野心來對抗”。
很難說麥迪遜的憲政模式就一定適用于中國的情況,但它告訴我們,同三權(quán)之間的關(guān)系相比,國家與社會的關(guān)系更具有根本性。在政治權(quán)力者不愿意甚至抗拒改革如司法改革時,原來難以釋解的權(quán)力與權(quán)力之間的緊張關(guān)系,就為更為激烈的國家與社會的沖突所取代。而在這種國家與社會的關(guān)系中,如何對待黨爭所帶來的政治不穩(wěn)定就成為最為重要的問題。在這個問題上,麥迪遜的模式并不一定是最好的,但它給我們發(fā)人深省的論斷:無論是從根源上消除黨爭,還是限制黨爭賴以生存的自由,都必將導(dǎo)致災(zāi)難性的后果,前者會導(dǎo)致一個荒誕的烏托邦,而后者將會導(dǎo)致國家與社會的對抗:革命、隱遁或者忠誠。耐人尋味的是,在中國歷史上似乎都能看到這兩種災(zāi)難的影子。因此,在“法律尚躺在政治的床上”時,司法改革的命運(yùn)既可能掌握在政治手里,也可能最終掌握在社會的手里,而這時惟獨(dú)孱弱的司法是無助的,她躺在政治之床,惟愿她能清醒而不在夢中。
三 司法改革與既得利益集團(tuán)
在很大程度上,法制的進(jìn)步依賴于司法人員公正地適用法律。基于這種認(rèn)識,法律教育和法律人的培養(yǎng)就成為法治建設(shè)中最為重要的內(nèi)容。在司法改革受到普遍關(guān)注的今天,法律人這一主觀因素與司法改革的關(guān)系是值得探討的問題。人們通常認(rèn)為,法律共同體一旦形成,針對司法的有關(guān)改革,法律人會持有一種抗拒的心理,日本的情況可以證明。但這是否意味著在法律共同體形成之前,法律人會實(shí)實(shí)在在地?fù)碜o(hù)司法改革呢?事實(shí)上,情況遠(yuǎn)比這種看法復(fù)雜。
在司法體制中,對司法改革的抵制可能來自多個方面,原因也多種多樣。首先,對某些法官來說,如果政、法不分較司法獨(dú)立會有更多好處的話,他們寧可反對后者。其次,司法改革在使法官享有更大獨(dú)立審判權(quán)的同時,意味著更多的調(diào)控措施和更多的責(zé)任。凡此種種,都將會影響某些司法人員的利益。最后,在司法制度內(nèi)部建立一種以業(yè)績而不是以政治關(guān)系(或行政關(guān)系)和裙帶關(guān)系為基礎(chǔ)的獎懲制度,也可能會遇到來自司法系統(tǒng)內(nèi)部某些既得利益集團(tuán)的抵制,并將對司法改革產(chǎn)生巨大的破壞力。[14]
從成本和效益的視角看,司法改革的投入和預(yù)期收益達(dá)致一個合理的關(guān)系,需要一個長期的過程。固然,司法改革需要持久不斷地人力、財政和技術(shù)的投入和支持,但司法改革之初這些投入往往要十分巨大的。而對于這些巨大的投入,不僅改革者短期內(nèi)不能從中直接收益,而且全體民眾在短期內(nèi)也很難見到好處。此外,對法官來說,司法改革就是在短期內(nèi)他們的尋租機(jī)會的減少。要知道,在發(fā)展中國家中,尤其在拉丁美洲,人們一個普遍觀念是,法院并不完全是法律的帝國,它還是法官或其他政府官員獲得尋租的地方。在拉丁美洲,訴訟是耗時又費(fèi)力的事情。除了某些例外情況,通常一個民事案件的審理需要耗時兩年多[15].在阿根廷民事訴訟平均需要2年多,智利和哥倫比亞需要2年零9個月,哥斯達(dá)黎加為10個月零1周,巴拉圭超過2年,秘魯為4年零6個月,烏拉圭為8個月。[16]此外,案件積壓也是拉丁美洲國家司法制度的頑疾:阿根廷1991年案件積壓率為94%,玻利維亞1993年案件積壓率為50%,哥倫比亞1994年為37%,厄瓜多爾1990年為42 論發(fā)展中國家的司法改革——一種國家與社會關(guān)系視角下的考察%,秘魯1993年為59%.[17]由于拉丁美洲的司法審判以低效率聞名,一方面是當(dāng)事人為了求得案件的加快審理向法官提供好處,另一方面,法官有充裕的時間在當(dāng)事人之間和律師之間周旋。因此,改革之初對法官尋租現(xiàn)象的分析是不能忽視的。
這樣,司法改革的短期投入與長期的收益之間的不對稱問題就產(chǎn)生了,這也就解釋了為什么最終將使整個社會受益的司法改革常常面臨著來自司法內(nèi)部的抵制和遷延。在這種情況下,一方面要建立支持改革的強(qiáng)大聯(lián)盟,其中政府或政治家的支持是十分必要的。另一方面,要使改革的短期收益能夠彌補(bǔ)法官因?qū)ぷ鈾C(jī)會喪失導(dǎo)致的損失。換句話說,“公共的初期收益應(yīng)當(dāng)流到法官手中,以補(bǔ)償他們因腐敗渠道的關(guān)閉所帶來的損失。”[18]因此,無論是國外還是國內(nèi),那種在改革之初就應(yīng)提高司法人員待遇的主張是不無道理的。
但很遺憾,這種主張并沒有引起人們足夠的重視。在拉丁美洲,由于訴訟遲延、案件積壓和各種尋租行為等方面的原因,導(dǎo)致接近正義的成本增加,使打官司成為一種昂貴的負(fù)擔(dān),使公民和公司對司法的信任減少和對對司法服務(wù)的需求降低,并最終導(dǎo)致了司法信用危機(jī)?梢,當(dāng)這些有關(guān)訴訟的成本達(dá)到一定高的程度之后,人們的司法利用就會減少,至此限度,法院的尋租也就會相應(yīng)地減少。只有到這樣的臨界點(diǎn)時,法院才會積極接受司法改革,以此挽回司法名譽(yù)和提高司法能力,否則他們就可能面臨著連短期的好處都會失去的危險。但必須指出的是,一旦司法信用危機(jī),要重新挽回信任是十分困難的。
因此,在發(fā)展中國家,如果說當(dāng)權(quán)者的改革熱情更多地是出于經(jīng)濟(jì)危機(jī)壓力的話,那么司法者的改革熱情則可能更多地是出于對自己名譽(yù)危機(jī)的顧慮;如果說前者的熱情是出于一個強(qiáng)大的反對黨存在和執(zhí)政黨下野后的政治卓識的話,那么后者的熱情則可能是出于對尋租機(jī)會減少收益減少的考量。如果前者不面臨經(jīng)濟(jì)危機(jī)和政治壓力,如果后者不面臨名譽(yù)危機(jī)和尋租機(jī)會的減少,那么,啟動司法改革則恐怕決非易事!因此,改革通常是危機(jī)下的產(chǎn)物。而能在平安年代里,具有憂患意識,發(fā)現(xiàn)潛在的危機(jī),并致力于司法改革,則需要多大的政治智慧!
參考文獻(xiàn):
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[3]Wayne Cornelius and Ann Craig, The Mexican Political System in Transition, Monograph Series, no. 35, 1991.
[4] 漢密爾頓、杰伊、麥迪遜著,《聯(lián)邦黨人文集》,商務(wù)印書館1995年版,第264頁。
[5]豬口 孝著,高增杰譯,《國家與社會》,經(jīng)濟(jì)日報出版社1989年版,第93頁。
[6] 轉(zhuǎn)引自豬口 孝著,高增杰譯,《國家與社會》,經(jīng)濟(jì)日報出版社1989年版,第97-98頁。
[7] 見米格爾在圖蘭大學(xué)法學(xué)院的博士論文:《法治和拉丁美洲的民主鞏固》(The Rule of Law and Democratic Consolidation in Latin America)。
[8] 這里“法律”意指“法治”-作者。
[9] 孫笑俠著,《法的現(xiàn)象與觀念》,山東人民出版社2001年版,第338頁。
[10]漢密爾頓、杰伊、麥迪遜著,《聯(lián)邦黨人文集》,商務(wù)印書館1995年版,第47頁。
[11]漢密爾頓、杰伊、麥迪遜著,《聯(lián)邦黨人文集》,商務(wù)印書館1995年版,第48頁。
[12]漢密爾頓、杰伊、麥迪遜著,《聯(lián)邦黨人文集》,商務(wù)印書館1995年版,第46頁。
[13]漢密爾頓、杰伊、麥迪遜著,《聯(lián)邦黨人文集》,商務(wù)印書館1995年版,第264頁。
[14] Edgardo Buscaglia, Obstacles to Judicial Reform in Latin America, in Justice Delayed: Judicial Reform in Latin America, edited by Edmundo Jarquin and Fernando Carrillo, Inter-American Development Bank, 1998, p.26.
[15] 因?yàn)闉趵缬?989年已經(jīng)成功地進(jìn)行了訴訟程序的改革,因此這個國家屬于例外。
[16] Source: For Argentina, Bolivia, Ecuador, Peru, IBD Legal Department, July 1994. Juan Enrique Vagas Viancos, “Diagnostico del sistema judicial chileno,”1995. Ministry of Justice and Law of Colombia, “Justicia para la gente,”1995.
[17] Source: For Argentina, Bolivia, Ecuador, Peru, IBD Legal Department, July 1994. Juan Enrique Vagas Viancos, “Diagnostico del sistema judicial chileno,”1995. Ministry of Justice and Law of Colombia, “Justicia para la gente,”1995. “Actividad judicial en Colombia, 1993-1994”Consejo Superior de la Judicatura, 1995.
[18] Edgardo Buscaglia, Obstacles to Judicial Reform in Latin America, in Justice Delayed: Judicial Reform in Latin America,edited by Edmundo Jarquin and Fernando Carrillo, Inter-American Development Bank, 1998, p.27.
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