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打開中小企業(yè)融資創(chuàng)新空間
打開中小企業(yè)融資創(chuàng)新空間 應(yīng)收賬款抵押,在英國等發(fā)達國家已廣泛采用,隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,應(yīng)收賬款抵押應(yīng)該很快進入我國的公司實踐。為此,我國還應(yīng)加快建立和完善應(yīng)收賬款抵押的法律制度。
何謂應(yīng)收賬款抵押
應(yīng)收賬款,指公司因銷售商品、產(chǎn)品或提供勞務(wù)而形成的債權(quán),即公司應(yīng)向購貨客戶或接受勞務(wù)的客戶收取的款項或代墊的運雜費。應(yīng)收賬款建立在債務(wù)人的商業(yè)信用的基礎(chǔ)之上,因此從其本質(zhì)上說,應(yīng)收賬款是一種信用債權(quán)。早在幾年前,專家就曾撰文提出,作為中小公司融資創(chuàng)新的一種形式,對小筆短期周轉(zhuǎn)金可實行應(yīng)收賬款抵押貸款。
應(yīng)收賬款抵押的意義主要有以下幾個方面:第一,根據(jù)現(xiàn)行《擔保法》,抵押物是能夠清償、便于管理、可以執(zhí)行和易于變現(xiàn)的動產(chǎn)、房屋、建筑物、地上定著物、土地使用權(quán),以及一些特定財產(chǎn),例如預(yù)購商品房、在建工程等等。應(yīng)收賬款屬于公司在經(jīng)營過程中經(jīng)常發(fā)生的應(yīng)收債權(quán),以此抵押、擔保貸款,擴大了抵押物的范圍,更加有利于公司籌集資金,展開經(jīng)營。第二,對于銀行來說,應(yīng)收賬款抵押便于控制,可以加強擔保的有效性和可執(zhí)行性。如果公司不履行主債務(wù),銀行可及時將應(yīng)收賬款的收益用來優(yōu)先償還債務(wù)。第三,應(yīng)收賬款抵押可以在一定程度上解決公司現(xiàn)金流和為銀行提供擔保之間的矛盾。例如,公司以應(yīng)收賬款抵押而獲得的貸款,可以自由地用以經(jīng)營,不受抵押的限制;而應(yīng)收賬款的收益,一旦付入應(yīng)收賬款抵押的特定賬戶,則不能被處置,這又保證了銀行作為債權(quán)人的擔保利益。
抵押和質(zhì)押最大區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移占有擔保財產(chǎn)
公司向銀行提出貸款申請的時候,銀行一般要求公司提供擔保。擔保的意思就是銀行希望公司以某種方式作出承諾,在貸款到期日公司如果無法還款,那么銀行可以對擔保人或擔保財產(chǎn)采取措施�，F(xiàn)行《擔保法》規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等幾種方式。通常銀行要求公司提供的擔保方式是前三種,其中又以抵押和質(zhì)押為最普遍。簡單說來,抵押就是要求貸款的公司在申請貸款時必須向銀行提供相應(yīng)數(shù)額的財產(chǎn)作為擔保,如果該公司到時不還款,銀行可以扣押、變賣抵押財產(chǎn)用作還貸資金。根據(jù)《擔保法》,可以作為抵押財產(chǎn)的物品范圍很廣,包括土地使用權(quán)、生產(chǎn)設(shè)備、廠房等等。抵押需要登記,但不必轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有或者權(quán)利證書。質(zhì)押與抵押的不同之處在于質(zhì)押需要公司把質(zhì)押財產(chǎn)或者權(quán)利證書轉(zhuǎn)交給銀行,由銀行保管,在貸款到期時如果公司不履行還款義務(wù),銀行可以處分這些財產(chǎn)或者權(quán)利證書。質(zhì)押物包括動產(chǎn)、股票、票據(jù)等等�，F(xiàn)行《擔保法》沒有明確規(guī)定公司是否可以其在應(yīng)收賬款上設(shè)立擔保。
如果公司向銀行借款,并且在其應(yīng)收賬款上為銀行設(shè)立了一個擔保,這個擔保的性質(zhì)是抵押,還是質(zhì)押?實踐中,沒有統(tǒng)一的說法。有的認為,一般債權(quán)作為擔保的,是權(quán)利質(zhì)押,如有債權(quán)證書的,應(yīng)當將債權(quán)證書交付質(zhì)權(quán)人。財政部在財會(2003)14號文件中,認可了應(yīng)收賬款的擔保是質(zhì)押的說法。根據(jù)該文件,如果公司將其按照銷售商品、提供勞務(wù)的銷售合同所產(chǎn)生的應(yīng)收債權(quán)(包括了應(yīng)收賬款)提供給銀行作為其向銀行借款的質(zhì)押,在此情況下,與應(yīng)收債權(quán)有關(guān)的風險和報酬并未轉(zhuǎn)移,仍由持有應(yīng)收債權(quán)的公司向客戶收款,并由公司自行承擔應(yīng)收債權(quán)可能產(chǎn)生的風險,同時企業(yè)應(yīng)定期向銀行支付本息。
如上所述,抵押和質(zhì)押的最大區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移占有擔保財產(chǎn)。抵押不涉及抵押財產(chǎn)或權(quán)利證書的轉(zhuǎn)移占有,而質(zhì)押涉及質(zhì)押財產(chǎn)或權(quán)利證書的轉(zhuǎn)移占有。應(yīng)收賬款是公司的債務(wù)人對公司所負的金錢債務(wù),債務(wù)人履行該債務(wù),即意味著債務(wù)人將相當于債務(wù)金額的款項付入公司在銀行開設(shè)的賬戶。應(yīng)收賬款和賬戶是不同的概念,應(yīng)收賬款是會計上的一個科目,代表了公司應(yīng)該收回的債權(quán),而賬戶是公司在營業(yè)中發(fā)生的、賬款進出的一個場所。在應(yīng)收賬款上設(shè)立擔保,不等于在賬戶上設(shè)立擔保,因為進出賬戶的款項,除了應(yīng)收賬款以外,還有其他性質(zhì)的款項,例如應(yīng)付賬款、現(xiàn)金存款、營業(yè)開支等等。此外,最關(guān)鍵的是,雖然在應(yīng)收賬款上設(shè)立擔保,但公司其實并未將作為擔保財產(chǎn)的應(yīng)收賬款或者代表了應(yīng)收賬款的任何憑證轉(zhuǎn)交給銀行(債權(quán)人)、由銀行占有;相反地,賬戶仍然留在公司手中,應(yīng)收賬款也必須通過該賬戶才得以實現(xiàn),因此該擔保的性質(zhì),應(yīng)當是抵押。那些將應(yīng)收賬款上的擔保視為質(zhì)押的觀點,其實沒有分清抵押和質(zhì)押的區(qū)別標準,錯誤地認為只要以債權(quán)作為擔保的就一定是質(zhì)押。
如果對應(yīng)收賬款再作進一步、大概的劃分,可以將應(yīng)收賬款分成三類。第一類,法律已有規(guī)定的、基于一些特定不動產(chǎn)的收益權(quán)而發(fā)生的應(yīng)收賬款。特定不動產(chǎn)的收益權(quán),指公路橋梁、公路隧道或公路渡口等不動產(chǎn)的出租、出借、使用或通過而收取相應(yīng)的租金、管理費、過路費、過橋費等權(quán)利。這些收益權(quán)的擔保,法律明確規(guī)定為質(zhì)押。第二類,法律沒有明確規(guī)定的、基于土地使用權(quán)或房屋等不動產(chǎn)的收益權(quán)而發(fā)生的應(yīng)收賬款,例如因出租房屋而應(yīng)當收取的租金。這些應(yīng)收賬款的擔保,雖然沒有明文定性,但是專家暗示應(yīng)當是抵押。第三類,也就是狹義上的應(yīng)收賬款,指公司在正常經(jīng)營過程中發(fā)生的、因銷售商品或提供勞務(wù)而形成的債權(quán)。這些應(yīng)收賬款的擔保,也應(yīng)當屬于抵押。
應(yīng)收賬款抵押要區(qū)別于一般的賬戶抵押
一般的賬戶抵押,其實是個模糊的概念,大體指公司與銀行之間達成抵押協(xié)議、在公司的賬戶上設(shè)立一個抵押。一般的賬戶抵押,面臨的難題是,賬戶上的資金是流動的,數(shù)額是不確定的,而且通過賬戶往來資金的性質(zhì)也是不同的,例如有的是存款,有的是新的貸款,有的是正常的營業(yè)開支,有的是應(yīng)付賬款,等等。這么多性質(zhì)不同的資金通過一個賬戶往來,對銀行而言,最重要的問題是,如何控制公司使用賬戶中的這些資金,以確保公司有足夠的償還債務(wù)的能力。
如果公司只是將其賬戶進行抵押、以獲得銀行的貸款,那么由此而產(chǎn)生的問題可能有:在抵押期間,進入該賬戶的資金,不管其是否應(yīng)收賬款,都在抵押財產(chǎn)的范圍之內(nèi)嗎?在抵押期間,公司是否有權(quán)正常使用該抵押賬戶,也就是說,即使是為了公司的正常經(jīng)營,該賬戶中的資金是否可以自由地被提取、使用?筆者認為,賬戶抵押是個不確切的說法。賬戶本身并不是財產(chǎn)或者權(quán)利,而是一個暫時存放財產(chǎn)的場所。在賬戶上設(shè)立抵押,其實質(zhì)是以賬戶中的資金作為抵押財產(chǎn)、為債權(quán)人利益而設(shè)立的擔保。因此,賬戶抵押的抵押物,不是賬戶本身,而是賬戶中的資金。
針對賬戶抵押,可以假設(shè)兩種情況。第一,銀行可以要求該賬戶上的資金只進不出,公司在貸款期間的所有收益必須進入抵押的賬戶,而且不得提取、使用收益。第二,公司可以在貸款期間繼續(xù)正常使用該抵押賬戶,也就是公司的資金可以自由進出該賬戶,但前提是公司必須為了日常正當?shù)慕?jīng)營而使用該賬戶。這里有一個平衡的問題,就是怎樣把公司能夠正常使用現(xiàn)金流與銀行可以獲得充分的還款保證結(jié)合起來。
在區(qū)別了應(yīng)收賬款抵押和賬戶抵押以后,可以發(fā)現(xiàn),為了辨別進入賬戶的資金的性質(zhì),更加有效地控制應(yīng)收賬款的收益,同時又不影響公司利用其他資金進行正常的經(jīng)營,比較簡單有效的方法是,銀行債權(quán)人可以指定一個特定賬戶,專門用于收取或?qū)崿F(xiàn)應(yīng)收賬款的收益所用。這樣一來,進入該特定賬戶的資金,就能被銀行債權(quán)人所識別、控制,又不影響公司使用其他性質(zhì)的資金。
建立和完善我國應(yīng)收賬款抵押法律制度
綜上所述,我國完善應(yīng)收賬款抵押法律制度應(yīng)當注意的事項包括:第一,法律應(yīng)當明確,在應(yīng)收賬款上可以設(shè)立抵押,該抵押的性質(zhì)是權(quán)利抵押。第二,應(yīng)收賬款抵押的,銀行債權(quán)人應(yīng)當指定一個特定賬戶,該賬戶僅作為應(yīng)收賬款收益的收取或?qū)崿F(xiàn)所使用。如果銀行指定了一個特定賬戶,作為應(yīng)收賬款抵押的賬戶,那么抵押項下應(yīng)收賬款的收益應(yīng)當付入該賬戶,公司債務(wù)人不得將該收益轉(zhuǎn)移到公司的其他賬戶。一旦發(fā)現(xiàn)公司債務(wù)人轉(zhuǎn)移應(yīng)收賬款的收益,可以將公司債務(wù)人的行為視為債務(wù)人違約、銀行債權(quán)人提前收回貸款的條件。第三,鑒于我國還沒有浮動抵押制度,參照英國的判例法,可以將應(yīng)收賬款的抵押定性為固定抵押。這意味著兩層控制。一是對應(yīng)收賬款的控制,應(yīng)收賬款一經(jīng)抵押,便不得隨意處置,也就是說,被抵押的應(yīng)收賬款,不得轉(zhuǎn)讓、重復(fù)抵押等等。二是對應(yīng)收賬款收益的控制,一旦收益被付入應(yīng)收賬款的賬戶,那么債務(wù)人便不能自由處置該收益。未經(jīng)銀行債權(quán)人同意,該收益不得被提取、使用;如果主債務(wù)到期,債務(wù)人不履行的,債權(quán)人可以優(yōu)先將該收益用以償還債務(wù)。第四,應(yīng)收賬款的抵押,必須經(jīng)過登記才能生效。應(yīng)收賬款抵押,既能為公司融資拓寬渠道,不影響公司的正常經(jīng)營,又能為銀行債權(quán)人提供有力的擔保,所以很好地解決了公司現(xiàn)金流和為債權(quán)人擔保之間的矛盾。應(yīng)收賬款抵押,已經(jīng)在英國等發(fā)達國家被廣泛采用。隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,預(yù)計在不久的將來,應(yīng)收賬款抵押進入我國的公司實踐,成為新型有效的擔保方式。
葛偉軍:英國劍橋大學法學碩士,日本九州大學法學博士,上海財經(jīng)大學法學院教師,具有多年公司法和涉外法律實務(wù)經(jīng)驗。
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