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關聯(lián)企業(yè)與關聯(lián)交易的有關問題
關聯(lián)企業(yè)與關聯(lián)交易的有關問題 關聯(lián)企業(yè)是一個雙向的、與單一企業(yè)或獨立企業(yè)相對應的概念,是指與其他企業(yè)之間存在直接或間接控制關系或重大影響關系的企業(yè),是根據(jù)這種關系可能轉移資產(chǎn)和利潤并從中獲取利益的企業(yè)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的日趨完善和現(xiàn)代企業(yè)制度的迅速推廣,關聯(lián)企業(yè)逐漸盛行,且有迅猛發(fā)展之勢。關聯(lián)企業(yè)以及關聯(lián)交易的發(fā)展,給商業(yè)銀行的風險管理和監(jiān)管當局的風險監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)。
一、關聯(lián)企業(yè)的形式
(一)企業(yè)集團。企業(yè)集團是典型的關聯(lián)企業(yè)形式。就典型的現(xiàn)代企業(yè)集團而言,其組織結構可以分為四個不同層次:
1、核心企業(yè),是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結構的第一個層次。核心企業(yè)主要通過資產(chǎn)紐帶(其方式主要是控股和參股)將企業(yè)集團中的其他企業(yè)聯(lián)系起來。核心企業(yè)是整個企業(yè)集團的決策中心、資本經(jīng)營中心和控制協(xié)調(diào)中心,它通常被稱為母公司(能直接或間接控制其他企業(yè)的企業(yè))。母公司大多數(shù)為控股公司,又可以分為純粹型控股公司和混合型控股公司。前者是指那些只從事資本經(jīng)營而不兼生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司;后者是指那些不僅從事資本經(jīng)營,而且從事生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司。
2、緊密層企業(yè),是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結構的第二個層次。緊密層企業(yè)是受集團核心企業(yè)直接控制的從屬企業(yè),通常稱為子公司(被母公司控制的企業(yè)),包括全資子公司(母公司持有其全部股份)和非全資子公司(母公司持有其50%以上的有表決權資本或雖然母公司持有表決權資本不足50%,但持股量大大超過其他股東,以致對公司具有控制能力)。這些企業(yè)具有獨立的法人地位,是企業(yè)集團所依托的主要生產(chǎn)經(jīng)營主體。作為核心企業(yè)的子公司,在被允許的范圍內(nèi),同樣可以出資形成它所控制的子公司(即核心企業(yè)的孫公司)。
3、半緊密層企業(yè),是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結構的第三個層次。半緊密層企業(yè)是集團核心企業(yè)的參股企業(yè)。核心企業(yè)對其參股企業(yè)所持有的股份均低于50%以下,并不足以達到控制水平。這些參股企業(yè)不僅具有獨立的法人地位,而且通常只受集團核心企業(yè)的影響,不受核心企業(yè)的控制。
4、松散層企業(yè),是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結構的第四個層次。松散層企業(yè)是集團核心企業(yè)的協(xié)議企業(yè)。這些協(xié)議企業(yè)一般與核心企業(yè)訂有較長期的經(jīng)濟合同,存在較穩(wěn)定的協(xié)作關系。它們雖然與企業(yè)集團內(nèi)部的其他組成成員之間不存在資產(chǎn)聯(lián)系,但在經(jīng)濟上往往會與企業(yè)集團共進退,因此也被視為企業(yè)集團的組成成員,但不是真正意義上的關聯(lián)企業(yè)。
(二)合營企業(yè)。合營企業(yè)是指按合同規(guī)定,經(jīng)營活動由投資雙方或若干方共同控制的企業(yè)。這種共同控制一般也是按照投資比例確定表決權比例。合營企業(yè)屬于“控制”型的關聯(lián)企業(yè)。
(三)聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是指投資者對企業(yè)有重大影響,但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)屬于“影響”型關聯(lián)企業(yè)。
(四)關聯(lián)企業(yè)不一定是公司法人。按我國目前法律規(guī)定,企業(yè)既包括公司,也包括非公司的法人企業(yè)等,因此,關聯(lián)企業(yè)不一定都是公司的組織形式。非公司法人以及獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人企業(yè)只要對其他企業(yè)具有控制或重大影響等關系,也可以成為關聯(lián)企業(yè)。值得注意的是,上述關聯(lián)企業(yè)的各方都是法人,從關聯(lián)企業(yè)的定義出發(fā),能對企業(yè)直接或間接控制以及施加重大影響的不僅僅是法人,一些特定的自然人也能做到,這些自然人可稱為關聯(lián)方,一是主要投資者個人,即直接或間接地控制一個企業(yè)10%或以上表決權資本的個人投資者;二是關鍵管理人員,即有權力并負責進行計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員,如董事、總經(jīng)理、總會計師、財務總監(jiān)、主管各項事務的副總經(jīng)理,以及行使類似政策職能的人員等;三是關系密切的家庭成員,即在處理與企業(yè)的交易時有可能影響主要投資者個人或關鍵管理人員的家庭成員。我們在研究關聯(lián)企業(yè)的形式時,不可不關注關聯(lián)方問題。
二、關聯(lián)企業(yè)對債權人的挑戰(zhàn)
關聯(lián)企業(yè)的出現(xiàn),打破了傳統(tǒng)的單個的企業(yè)與債權人原來的關系和借貸秩序,對債權人的利益提出了挑戰(zhàn),主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)從屬公司利益不當受損給債權人帶來的損害。關聯(lián)企業(yè)中被控制的企業(yè)(以下稱從屬公司),在法律上具備法人資格,是獨立的民事主體,能夠獨立地借貸,并且能以自有的全部資產(chǎn)作為其債務的保證。但是,在存在控制公司的情況下,從屬公司在法律上的獨立地位,往往會因控制公司的不當控制而喪失部分的或全部的自主性,在這種情況下,從屬公司的債權人或因從屬公司資產(chǎn)的不當減少而架空債權保證,或因從屬公司的經(jīng)營利潤不當減少而降低償債能力,或因控制公司轉嫁的經(jīng)營風險而意外受損等等。對于債權人來說,關聯(lián)企業(yè)中從屬公司方面給自己帶來的風險,是風險的主要來源。
(二)關聯(lián)企業(yè)相互投資給債權人帶來的損害。
關聯(lián)企業(yè)之間相互投資,會出現(xiàn)資本虛增問題。關聯(lián)企業(yè)轉投資出現(xiàn)虛增資本的弊端,可能使債權人誤以為公司資本雄厚,從而給貸款帶來風險。
(三)控制公司與從屬公司抵消債權給債權人帶來的損害。
如果控制公司和從屬公司同時享有對方的債權,按照一般民法規(guī)定,控制公司可以主張抵消。但是,由于兩公司之間存在控制與從屬關系,控制公司很容易運用其控制力,制造虛假債權并以此抵消從屬公司的真實債權,使從屬公司的資產(chǎn)減少,從而給債權人帶來損害。
(四)不當增加從屬公司負債給債權人帶來的損害。
在關聯(lián)企業(yè)中,控制公司有可能利用其控制力,憑空制造從屬公司對控制公司的負債,從而盡量壓低從屬公司的資本。一旦從屬公司破產(chǎn),可參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配,或增加破產(chǎn)財產(chǎn)分配份額,或規(guī)避自己應承擔的責任,最終損害其他債權人的利益。
(五)關聯(lián)企業(yè)相互擔保給債權人帶來的損害。
關聯(lián)企業(yè)之間相互提供擔保,尤其是同一債權人的關聯(lián)企業(yè)相互提供擔保,將使該擔保形同虛設,從而給債權人帶來損害。
三、債權人防范關聯(lián)企業(yè)風險的對策
(一)認真研讀關聯(lián)企業(yè)的財務報告。財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準則———關聯(lián)方關系和關聯(lián)方交易的披露》,具體規(guī)定了關聯(lián)企業(yè)應當在會計報告中應披露的內(nèi)容,債權人應:
1、詳細閱讀關聯(lián)企業(yè)的會計報告,從中獲得必要的信息。
2、縝密考察關聯(lián)企業(yè)會計報告的真實性,防止遺漏信息和虛假信息的誤導。
3、認真分析關聯(lián)企業(yè)會計報告中有關內(nèi)容的相關性,從中發(fā)現(xiàn)不正常的現(xiàn)象,以采取必要的防范措施。
(二)關注關聯(lián)企業(yè)投資和轉投資情況。鑒于關聯(lián)企業(yè)之間的投資有可能使一方獲得對另一方的控制權,從而改變企業(yè)之間的地位,導致改變有關各方與債權人的關系;另外,關聯(lián)企業(yè)之間轉投資往往會出現(xiàn)虛增資本的弊端,給債權人帶來損害,因此,債權人要特別關注關聯(lián)企業(yè)之間投資或轉投資的情況,搞清關聯(lián)企業(yè)之間關系地位的變化,以及這種變化給資產(chǎn)和負債帶來的變化,以便保護自己的權益。
(三)關注關聯(lián)企業(yè)的表決權結構。在關聯(lián)企業(yè)中,控制公司和從屬公司間常有相互投資、交叉持股或循環(huán)持股現(xiàn)象,從而出現(xiàn)表決權資本和表決權的交叉,使從屬公司表決權的行使受控制公司的指揮。因此,債權人要關注關聯(lián)企業(yè)表決權的結構,如發(fā)現(xiàn)有交叉表決權的情況,應給予高度注意。
(四)嚴格審查關聯(lián)企業(yè)的貸款申請和授信。各商業(yè)銀行在處理關聯(lián)企業(yè)的貸款申請或?qū)﹃P聯(lián)企業(yè)授信時,應要求其提供所有關聯(lián)企業(yè)的名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本、主營業(yè)務、股權結構、高級管理人員情況、財務狀況、擔保情況及關聯(lián)交易等信息,并嚴格審查其真實性和合規(guī)性。要從整體上把握貸款或授信在關聯(lián)企業(yè)中的分布,確定對關聯(lián)企業(yè)的總體最高貸款或授信額度。要切實掌握關聯(lián)企業(yè)在本行系統(tǒng)內(nèi)貸款或授信額度的執(zhí)行情況及在他行的貸款或授信情況,關聯(lián)企業(yè)中的交叉擔保情況,防止關聯(lián)企業(yè)多頭取得貸款或授信以及互相擔保的風險。
(五)債權人受到侵害的請求對象。債權人在受到侵害而尋求法律保護時,要注意請求對象的全面性。
1、在控制公司操縱從屬公司,直接或間接地使其進行不符合常規(guī)的經(jīng)營,損害了從屬公司的利益,進而損害了從屬公司債權人的利益時,請求對象應包括從屬公司的控制公司。
控制公司利用從屬公司為其自身經(jīng)濟目的服務,主要是借助了從屬公司的獨立法人資格。在這種情況下,控制公司不須親自介入交易,由從屬公司獨立與第三人進行交易并承擔交易產(chǎn)生的法律后果,這樣一來,就為控制公司謀求法外利益創(chuàng)造了機會。為規(guī)制控股公司這種濫用“公司法人格”的行為,保護債權人利益,美國法院采用并發(fā)展了“公司法人格”否認制度,即就具體法律關系中的特定事實,否認公司的獨立人格及其有限責任,直接追訴控制公司對從屬公司債權人的責任。我國雖然尚無上述法律規(guī)定,但有追訴控制公司責任的道理。
2、控制公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等負責人如果指使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營,損害了從屬公司的利益,進而損害了從屬公司債權人的利益時,債權人應請求公司負責人一并承擔連帶責任。
3、如果控制公司使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營,損害了從屬公司的利益,進而損害了從屬公司債權人的利益,而受益人是關聯(lián)企業(yè)中的其他從屬公司時,債權人應增加該受益公司為請求對象。
(六)債權人尋求法律保護時應強調(diào)的幾個問題。
1、如果債權人發(fā)現(xiàn)控制公司有惡意抵消與從屬公司債權的行為而受到損害時,應在搞清情況的基礎上,請求限制控制公司的債權債務抵消權。
2、如果債權人發(fā)現(xiàn)關聯(lián)企業(yè)中,控制公司有利用其控制力,憑空制造對從屬公司的債權或債權擔保,盡量壓低從屬公司的資本,參與從屬公司破產(chǎn)財產(chǎn)的分配,而損害債權人利益時,應請求在從屬公司的清算、和解或重整等程序中,控制公司對從屬公司的某些債權,不論其有無約定,均應次于從屬公司的其他債權受清償。這是英美法系的國家中普遍實行的“債權居次規(guī)則”。
關聯(lián)企業(yè)與關聯(lián)交易的有關問題 四、關于關聯(lián)交易
關聯(lián)企業(yè)必然發(fā)生關聯(lián)交易。關聯(lián)交易是指關聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生轉移資源或義務的事項,而不論是否收取價款。主要有以下幾種情況:
(一)購買或銷售商品。這是關聯(lián)企業(yè)較常見的交易事項。
(二)購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。例如,母公司出售給其子公司設備或建筑物等。
(三)提供或接受勞務。例如,甲、乙兩公司是關聯(lián)企業(yè),甲公司專門從事設備維修服務,乙公司的所有設備均由甲公司維修,并全額支付維修費用,甲、乙公司之間的這種交易也是關聯(lián)交易。
(四)代理。關聯(lián)企業(yè)的一方依據(jù)合同,為另一方代理某些事務,如代理銷售貨物、代理簽訂合同等。
(五)租賃。租賃包括經(jīng)營租賃和融資租賃。關聯(lián)企業(yè)一方與另一方有租賃合同,存在租賃關系。
(六)提供資金。例如,企業(yè)從其關聯(lián)方獲得現(xiàn)金,或?qū)嵨镄问教峁┑馁Y金,或權益性資金的變動等。
(七)擔保和抵押。關聯(lián)企業(yè)一方為另一方在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中,提供保證、抵押等。
(八)管理方面的合同。企業(yè)與某一企業(yè)或個人簽訂管理企業(yè)或某一項目的合同,按照合同的約定,由一方管理另一方企業(yè)或項目的財務或日常經(jīng)營。
(九)研究或開發(fā)項目的轉移。在存在關聯(lián)關系時,有時某一企業(yè)研究或開發(fā)的項目會因控制企業(yè)的要求,或是放棄,或是轉移給另一企業(yè)繼續(xù)實施。
(十)許可協(xié)議。例如,當企業(yè)之間存在關聯(lián)關系時,關聯(lián)方可能達成協(xié)議,允許另一方使用自己的商標等。
(十一)關鍵管理人員報酬。以上所舉例子是關聯(lián)交易的基本形式,當然,判斷關聯(lián)交易是否存在應當遵循實質(zhì)重于形式的原則。
目前,一些城市商業(yè)銀行在增資擴股時,吸收了大量的企業(yè)資本加入,有些還出現(xiàn)了控股的局面,形成了銀企之間的關聯(lián)關系。其中個別地方發(fā)生了控股企業(yè)操縱銀行高級管理層并進行惡意關聯(lián)交易的事件,這就提醒我們,不但要關心商業(yè)銀行客戶中的關聯(lián)企業(yè)和關聯(lián)交易,還要關心商業(yè)銀行自身的關聯(lián)關系和關聯(lián)交易,以切實防范金融風險。
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