美國式公司治理的缺陷和中國上市公司治理結(jié)構(gòu)的改進

美國式公司治理的缺陷和中國上市公司治理結(jié)構(gòu)的改進公司治理結(jié)構(gòu)在經(jīng)濟運行中具體表現(xiàn)為兩類公司治理機制：一類是內(nèi)部治理機制，公司的出資者為保障投資利益在公司內(nèi)部通過組織程序明確股東、董事會和經(jīng)理人員之間的權(quán)力分配和制衡關(guān)系，具體表現(xiàn)為公司章程、董事會議事規(guī)則、決策權(quán)力分配等一系列內(nèi)部制度安排；另一類是外部治理機制，公司的出資者通過市場體系對經(jīng)營者進行控制以確保自己的利益，它是通過企業(yè)外部主體（如政府、中介機構(gòu)等）和市場如產(chǎn)品市場、經(jīng)理市場、資本市場、并購市場和控制權(quán)市場的監(jiān)督約束發(fā)生作用的。內(nèi)部治理機制可以行使事前的監(jiān)督和治理，避免經(jīng)理人員的機會主義行為，外部治理機制則是一種事后機制，其能夠發(fā)揮作用的關(guān)鍵是充分的、準確的公司信息披露。
　　根據(jù)莫蘭德(Moerland)的“二分法”，公司治理有兩種典型模式：英美市場導(dǎo)向型(market-oriented)模式和日德組織控制型(network-oriented)模式。前者的所有權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，其公司治理更多地依賴外部市場的力量，公司股東依靠財務(wù)報表了解公司情況，通過“用腳投票”的機制實現(xiàn)對公司的影響，并以此對代理人形成間接約束；后者以法人持股為主，股權(quán)相對集中，其公司治理更多地依賴于債務(wù)約束和大股東的控制力，董事會對經(jīng)營管理者的監(jiān)督約束作用相對直接和突出。近十年來由于美國經(jīng)濟的強勁增長，美國式公司治理模式似乎已成為全球公司治理的標準，但美國式公司治理模式并非完美無缺。
　　　　二、美國式公司治理模式的缺陷
　　在美國式公司治理模式中，由于股權(quán)高度分散，所有者沒有動力去監(jiān)督管理層，內(nèi)部人控制、決策短視等弊病也屢屢出現(xiàn)。為解決這些問題，大多數(shù)美國公司設(shè)立了獨立董事制度、期權(quán)激勵制度等，以加強對管理層的內(nèi)部監(jiān)督，激勵管理層為長期利潤最大化而努力。與此同時，采用中介機構(gòu)約束、強勢監(jiān)管、民事訴訟等配套制度以提高管理層的違規(guī)成本。但是，目前的華爾街危機卻表明所有這些制度不僅沒有起到其應(yīng)有的作用，反而紛紛成為上市公司造假的根源，那么問題究竟出在哪兒呢？
　　首先，美國的獨立董事不能真正發(fā)揮作用。獨立董事是指獨立于公司之外，而又行使董事監(jiān)督職權(quán)的外部董事。在美國，獨立董事的設(shè)置主要是為了在一元權(quán)力模式下加強董事的獨立性使董事會能夠?qū)��?jīng)理層履行監(jiān)督職責(zé)。由于美國是一個靠外部治理機制為主的國家，所以它的獨立董事制度在整個公司治理中起著關(guān)鍵性的作用，在很多公司，獨立董事占70%到80%以上。但是由于不存在對獨立董事有效的監(jiān)督和制約，美國公司里的獨立董事并不“獨立”。在美國，25%的獨立董事是所任職公司的顧問或律師；或者為所任職公司提供經(jīng)紀和投資銀行業(yè)務(wù)，從公司賺取大量的咨詢費和其他收入[1]。以安然案為例，公司在2000年召開董事會時，董事們每人接受了7.9萬美元的薪金，同時不少的董事與安然有直接的生意往來，有的為安然做咨詢業(yè)務(wù)，有的仰仗安然的捐助，所以安然任何合法不合法的交易都能得到董事會的通過[2]。安然董事會下設(shè)的審計委員會（由獨立董事組成）盡管負有對公司財務(wù)報告最終監(jiān)督及對關(guān)聯(lián)交易定期檢查的責(zé)任，但在實際工作中并沒有按規(guī)定進行任何實質(zhì)性的深入調(diào)查[3]。
　　其次，為激勵公司管理層而設(shè)計的股票期權(quán)制度成了公司造假的直接動力。20世紀90年代以來，美國開始大力推行股票期權(quán)激勵制度。股票期權(quán)的本意是通過“公司業(yè)績——股票價格——高層管理人員回報”的聯(lián)系，建立起一套科學(xué)的激勵制度，促使經(jīng)營者將自身利益與公司長遠利益緊密結(jié)合，解決“內(nèi)部人控制”問題。據(jù)悉，在美國規(guī)模為100億美元以上的大公司中，首席執(zhí)行官的薪酬構(gòu)成中有65%為長期激勵，基本年薪只占17%。世界通信的CEO埃伯斯(Ebbers)，持有近2690多萬世界通信普通股，12名董事和執(zhí)行官員合計持有近5000萬股，兩者合計占世界通信普通股的1.7%[4]。近些年美國大公司CEO的收入在大幅度上漲，從15年前的最高為2000萬美元上升到了2001年的7億多美元，其中絕大部分來自股票期權(quán)收入[1]。當股票期權(quán)成為經(jīng)理人報酬的主要來源時，經(jīng)理人自然更為關(guān)注公司股價；當公司股價主要受利潤影響時，經(jīng)理人當然有動力操縱利潤，企業(yè)利潤增加，公司股價提高，執(zhí)行期權(quán)才有利可圖，否則期權(quán)就只是“畫餅”。如世界通信公司在賬目中有38億美元費用支出被作為資本開支，掩蓋公司的虧損。美國信貸評級機構(gòu)魏斯(Weiss  Ratings)對美國7000家上市公司所做的研究顯示，多達1/3的美國上市公司可能存在篡改其盈利報告之嫌[4]。另外，由于管理層的信息優(yōu)勢，加上美國法律允許管理層向公司貸款以購買公司股票，事實上管理層已經(jīng)將自己作為股東的風(fēng)險完全轉(zhuǎn)嫁給了公司，只要在壞消息出臺之前抬高股價、賣出股票即可。于是，那些為激發(fā)“企業(yè)家才能”而設(shè)計的機制，恰恰成了偽造賬目、虛報利潤以維持虛高股價的動力。
　　第三，公正的中介機構(gòu)喪失了獨立性。股權(quán)分散的投資者主要依靠財務(wù)報表了解公司的經(jīng)營和財務(wù)狀況，而財務(wù)報表的真實性則由外部審計師鑒定。在美國，獨立的會計公司負責(zé)定期對企業(yè)財務(wù)報表進行核查、認證并幫助加以披露，但是，近年來許多審計公司既做審計業(yè)務(wù)又做咨詢業(yè)務(wù)，而且其咨詢業(yè)務(wù)的收入大大超過了審計業(yè)務(wù)，占到事務(wù)所總收入的60%。審計業(yè)務(wù)需要絕對的獨立性，要排除外界的任何干擾，只針對數(shù)字說話；但是咨詢業(yè)務(wù)卻不僅要找出公司財務(wù)和管理的漏洞，規(guī)避一些稅收、法律規(guī)定，采取一些防范措施（如調(diào)整帳目等），還要順應(yīng)管理層的意向。如果一個公司同時從事這兩種業(yè)務(wù)，就會產(chǎn)生利益沖突和技術(shù)標準的沖突，在利益沖突時當然是收費較低的審計業(yè)務(wù)讓位于收費很高的咨詢業(yè)務(wù)，技術(shù)標準的沖突需要執(zhí)業(yè)人員靠道德去平衡，而道德是脆弱的。就這樣，即使是作為會計師事務(wù)所中的“五大”，為了利益甘愿犧牲審計的獨立性，做假賬也在所不惜，安達信參與安然的造假、畢馬威參與施樂的造假、德勤公司也因糟糕的審計紀錄而被推上被告席。
　　另外一個起監(jiān)督作用的主要中介機構(gòu)是投資銀行，投資銀行的角色是利用自己的專業(yè)知識準確評估各個企業(yè)的發(fā)展?jié)摿�，把投資者的資金引向最有贏利可能的企業(yè)。但是，越來越多的華爾街投行如美林、高盛、摩根·斯坦利等均存在將分析師的薪水與投行業(yè)務(wù)掛構(gòu)的做法，因此，分析師為了自己的利益，提供虛假財務(wù)分析報告的可能性就大大增加了。美國的投資銀行都是混業(yè)經(jīng)營，既做上市承銷業(yè)務(wù)，也做證券咨詢業(yè)務(wù)，為首次上市的公司做承銷是利潤很高的業(yè)務(wù)，銀行之間在這一塊競爭非常激烈。這樣，上市公司就會提出各種條件，其中包括要這些銀行的證券咨詢部門給他們好的評級，盡量配合公司的發(fā)展，大力向投資者推薦等。在巨大的利益面前，證券咨詢部門的獨立性就犧牲了。比如美林為了獲得GOTO公司的上市承銷業(yè)務(wù)，把GOTO公司贏利的時間提前了一年，而且給予好的評級[2]。
　　第四，政府機構(gòu)監(jiān)管不力。由于薪水低，經(jīng)費不足，人員流動性大，美國政府的監(jiān)管工作并不是很得力。就拿SEC來說，每年要審閱1.7萬家上市公司的相關(guān)文檔和信息；掌握和監(jiān)督大量的對沖基金的情況；保證交易所的正常運轉(zhuǎn)；阻止無數(shù)潛在的操縱市場和內(nèi)部交易事件的發(fā)生，同時在市場上出現(xiàn)任何差錯時，負責(zé)進行調(diào)查工作，SEC根本沒有足夠的人手去處理。去年一名在SEC工作的首席會計師承認，2000年每15份年報中只有一份才有可能被審閱[5]。
　　第五，外部市場體系失去了對管理層的約束作用。外部發(fā)達的資本市場及其作用機制無疑是美國公司治理模式得以根植并在發(fā)展中得到強化的根源力量。發(fā)達的金融市場、公司控制權(quán)市場、經(jīng)理人市場等市場約束機制，能對業(yè)績不良的管理者產(chǎn)生持續(xù)的替代威脅。但是，由于過分擔(dān)心來自市場的威脅，管理層反而不能將注意力集中于有效的經(jīng)營管理業(yè)務(wù)上，而是追求利潤的短期化。而由于內(nèi)部治理不完善造成的信息失真也使“用腳投票”、“惡意收購”和“代理權(quán)爭奪”等外部市場機制不能發(fā)揮作用。試想，如果公司的經(jīng)營和財務(wù)指標不斷增長、未來前景不可限量，投資者又怎會“用腳投票”呢？而沒有股價的下跌，“惡意收購”和“代理權(quán)爭奪”機制又如何能順利實現(xiàn)？
　　　　三、我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范
　　我國的上市公司治理，主要是借鑒美國公司治理模式制訂的，也強調(diào)獨立董事的作用，也大力提倡股票期權(quán)激勵制度。而從上述分析可以看出，一直被視為理想模式的美國式公司治理其實存在著重大缺陷，尤其是其內(nèi)部治理機制是失敗的，那么，作為新興市場，在制度借鑒過程中，就必須考慮榜樣制度已經(jīng)暴露出來的弱點，并盡快加以改進，同時充分考慮自身股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點，建立起適合自己的公司治理結(jié)構(gòu)。
　�。ㄒ唬┙�立有中國特色的獨立董事制度。考慮監(jiān)事會存在的現(xiàn)實，建立獨立董事制度時進行一些修正，使其確實能在我國特定的現(xiàn)實環(huán)境下行之有效。如將獨立董事制度的功能定位于對控股股東及其所控制的董事會和經(jīng)理層的違規(guī)行為進行制約，并對公司的關(guān)聯(lián)交易進行監(jiān)督，防止控股股東損害其他股東利益的行為。我國是1999年首先從境外上市公司開始引入獨立董事制度的。隨后，一些境內(nèi)上市公司也紛紛設(shè)立獨立董事，然而，在實施過程中也出現(xiàn)了與美國相同的問題，“人情董事”、“花瓶董事”現(xiàn)象普遍存在，獨立董事基本上處于大股東的控制之下。因此，為保證獨立董事的獨立性，可由證監(jiān)會對獨立董事的資格建立一個認證制度，使獨立董事職業(yè)化；獨立董事由中小股東推薦產(chǎn)生，切斷獨立董事與大股東的關(guān)系；借鑒美國基金業(yè)的經(jīng)驗，為獨立董事上保險，這種特殊的保險叫做“董事和經(jīng)理責(zé)任保險(Directo'  &  Officers'Liability  Insurance)”，保證獨立董事在懷疑管理層有違法行為和與管理層發(fā)生爭執(zhí)時敢于聲張正義，保持公正；鼓勵獨立董事持有所任職公司的股票，成為公司股東，從而更好地維護中小股東的利益。
　　（二）謹慎實施股票期權(quán)激勵制度。近年來我國上市公司正倡導(dǎo)或正在實施股權(quán)激勵，但也出現(xiàn)了一些管理層操縱股價的事件（如“東方電子”案），雖然由于范圍較小，未出現(xiàn)大問題，但在繼續(xù)推廣時就應(yīng)謹慎，既不能因噎廢食，又不能急躁冒進，應(yīng)吸取這次華爾街危機的教訓(xùn)，對行權(quán)價、行權(quán)期及行權(quán)數(shù)量有周密的計劃，防止經(jīng)營者只關(guān)注股市暴利而不在管理上下功夫。筆者認為，“股票期權(quán)”制度可以對管理人員進行準確定位，在激勵和監(jiān)督經(jīng)營者方面，確實能夠發(fā)揮重要作用，也有利于培育出我國的“職業(yè)經(jīng)理人”階層。因此，適當實施股票期權(quán)激勵還是有必要的，但是在實施過程中，必須加以約束，防止管理層短期化行為的出現(xiàn)以及防止管理層將持股風(fēng)險轉(zhuǎn)移給公司、投資者和市場。同時實施時還必須考慮我國現(xiàn)實條件的制約，如：國有股、法人股不能流通的問題；股票市場對企業(yè)業(yè)績反映過弱、投機性強的現(xiàn)狀；管理層權(quán)力過大、股票期權(quán)可能發(fā)放過多的現(xiàn)實及潛在問題；稅收、會計制度的不配套問題等，所有這些都可能影響股票期權(quán)激勵的有效性。筆者建議我國上市公司在實施股票期權(quán)時，應(yīng)對經(jīng)營者賣出股票的時間進行一定的限制，不僅在任職期內(nèi)不允許賣出股票，而且可規(guī)定離職若干年后才允許賣出。
　�。ㄈ�）完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，從制度上保持中介機構(gòu)的獨立性；規(guī)范中介機構(gòu)行為，建立民事賠償處罰機制。上市公司治理結(jié)構(gòu)的不完善是影響會計師獨立性的一個重要因素，在審計過程中，與會計師事務(wù)所談審計價格、審計方案的是財務(wù)總監(jiān)，而財務(wù)總監(jiān)就是被審計對象，是財務(wù)報表編制的負責(zé)人，這樣一種制度安排根本從形式上就無法保證審計的獨立，更不用說實質(zhì)上。同時由于體制原因，公司管理層在會計信息編報方面的權(quán)力過大，且缺乏有效的約束和監(jiān)督，出現(xiàn)經(jīng)理層對注冊會計師施加壓力，購買審計意見的行為。因此，要維護審計師的獨立性，首先必須改善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，可設(shè)立由獨立董事組成的審計委員會，由其聘請會計師事務(wù)所。其次，規(guī)范審計行為。與美國不同的是，我國會計師事務(wù)所的業(yè)務(wù)主要還是集中在法定審計方面，咨詢、服務(wù)業(yè)務(wù)的開拓正處于起步階段，并非因為兩個業(yè)務(wù)不分引起造假，因此，對審計人員的規(guī)范就顯得尤為重要。
　　由國際審計發(fā)展的趨勢看，最初規(guī)范大多通過行業(yè)自律，現(xiàn)在各國都是通過行政手段和法律法規(guī)來規(guī)范。美國在安然事件后頒布了《2002年公眾公司會計改革和投資者保護法案》，在法律層次上對會計、審計進行了功能定位和制度安排，我國在銀廣廈事件后，也相繼出臺了《中國注冊會計師職業(yè)道德規(guī)范指導(dǎo)意見》，《審計技術(shù)提示第1號——財務(wù)欺詐風(fēng)險》等新規(guī)定，為“財務(wù)欺詐和會計造假”設(shè)置了政策防火墻，這里需強調(diào)的是制度的執(zhí)行問題，如果不能很好地執(zhí)行，最好的制度也是沒用的。
　�。ㄋ模┘哟笳�府監(jiān)管力度，適當擴大證券監(jiān)管部門的權(quán)限。中國證監(jiān)會也存在與SEC同樣的問題，經(jīng)費不足，人手不夠，加上中國證監(jiān)會權(quán)力不夠，執(zhí)法力度更弱。此次假賬丑聞后，美國政府提出強化美國證券交易委員會(SEC)凍結(jié)支付的職責(zé)，即當一個公司被調(diào)查時，SEC可以拒絕支付公司經(jīng)理各種津貼。相比之下，中國證監(jiān)會還不具有國外監(jiān)管機構(gòu)普遍擁有的執(zhí)法權(quán)限，如對違法行為當事人的強制傳喚權(quán)，查詢資金賬戶等權(quán)利，這在一定程度上影響了執(zhí)法的效率，因此可適當擴大我國證券監(jiān)管部門的權(quán)限，以加大執(zhí)法力度。
　�。ㄎ澹┙�立外部市場體系，完善公司外部治理機制。由于信息失真，美國的外部市場體系作用微弱。我國的情況有些不同，可以認為我國目前并沒有形成這么一套市場體系，資本市場規(guī)模小、投機性強，購并市場正在發(fā)育，經(jīng)理人市場尚未形成，缺乏對經(jīng)理人業(yè)績的評價。因此，在我國，目前重要的是如何建立一個規(guī)范的能起作用的市場體系，尤其是經(jīng)理人市場，既可以使經(jīng)理人能夠發(fā)揮自己的才能，又可以使其業(yè)績評價市場化，強化其就職的競爭壓力，促進經(jīng)理人員的有效流動和合理配置。
　　確實，華爾街危機表明，任何制度都不可能是完美無缺的，即便是在市場經(jīng)濟相對成熟的國家，其公司治理結(jié)構(gòu)也有漏洞存在，也需要不斷改進和完善。從某種程度上來說，中國與美國面臨相似的問題：道德自律、行政監(jiān)管、法律處罰和公司內(nèi)外的監(jiān)督、約束，而不同的是，美國是曾經(jīng)運行良好的制度暴露出了缺陷，而我們則還處在制度建設(shè)的過程當中；美國迫切需要的是修補他們的制度，而我們則應(yīng)該多方吸取經(jīng)驗教訓(xùn)，并結(jié)合自己的實際，建立起符合自身特點的合理有效的公司治理制度。
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